CC BY
452
Переход прав на бездокументарные ценные бумаги
Л.В. Криволапова, к.ю.н., Оренбургский ГАУ
Возникновение ценной бумаги, в том числе бездокументарной, вызвано экономическими потребностями — необходимостью упрощения оборота различных прав. Исторические предпо-
сылки возникновения ценной бумаги обусловили и требования к её форме, а также создание специальной системы правил обращения и осуществления прав, прежде всего, тесную связь права и документа. В конце ХХ в. под влиянием усложняющихся требований гражданского обо-
рота и с учётом организации западных финансовых рынков в отечественном законодательстве (ещё до принятия ГК РФ) намечается тенденция к дематериализации некоторых видов ценных бумаг. Этот процесс начался несколько позже появления безналичных денег, но обусловлен был аналогичными соображениями. Гражданский кодекс РФ 1994 г. окончательно оформил отрыв права от материального носителя, допустив бездокументарную форму для именных и ордерных ценных бумаг. Тем самым ГК создал особый правовой режим оборотоспособных прав, который именуется «бездокументарные ценные бумаги» (ст. 149 ГК).
Однако до настоящего времени в правовой доктрине ценных бумаг нет более спорного вопроса, чем вопрос о правовом режиме бездокументарных ценных бумаг. В частности, отмечается отсутствие определения этого объекта гражданских прав. Формулировка статьи 149 ГК позволяет «конструировать» для определенных прав (совокупности прав) весьма льготный правовой режим: а) можно распространить на оборотоспособные права режим ценной бумаги,
б) а можно — лишь на его отдельные элементы,
в) можно не применять к оборотоспособным правам правила о ценных бумагах.
В отличие от других видов, у бездокументарных ценных бумаг нет никаких реквизитов: бездокументарные бумаги не презентуются, права из таких бумаг осуществляются в отношении лиц, включённых в списки (реестр). Юридическими фактами, на основании которых устанавливается субъективное право управомоченного лица на бездокументарную ценную бумагу, являются записи, в совокупности составляющие лицевой счёт или счёт депо (или счёт в специализированном депозитарии). В случае с бездокументарными ценными бумагами эти записи будут единственными главными юридическими фактами. В литературе отмечается несовершенство в вопросе фиксации прав, в т.ч. в бездокументарной ценной бумаге, в списке (реестре). Законодательство должно жёстко связывать факт включения в список с наличием прав [1].
В случаях, определённых законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.). Лицо, осуществившее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закреплённом праве. Права, удостоверяемые путём указанной фиксации, порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального
подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются законом или в установленном им порядке.
Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом, которое несёт ответственность за сохранность официальных записей, обеспечение их конфиденциальности, представление правильных данных о таких записях, совершение официальных записей о проведённых операциях.
В соответствии со ст. 8 закона «О рынке ценных бумаг», деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Такой деятельностью могут заниматься только юридические лица — держатели реестра (или регистраторы). Под системой ведения реестра владельцев ценных бумаг понимается совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и/или с использованием электронной базы данных, обеспечивающая идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг номинальных держателей и владельцев ценных бумаг и учёт их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг. Реестр владельцев ценных бумаг — это часть системы ведения реестра, представляющая собой список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг.
Следует отметить, что отсутствие материального носителя (собственно бумаги) лишает их владельца возможности осуществить именно то действие, которое необходимо для осуществления или передачи имущественных прав по бумаге: речь идёт о невозможности предъявления (презентации) соответствующего документа, что является обязательным в силу прямого указания закона (п. 1 ст. 142 ГК РФ). Выделенные недостатки являются следствием того, что правовой режим бездокументарных ценных бумаг в законодательстве не решён. Правовая доктрина не успела в должной мере отразить произошедшие изменения. В результате одни исследователи исходят из применения к этим новым для гражданского оборота объектам «старого» правового
режима, в том числе правил о передаче таких объектов, средств правовой защиты, рассчитанных на иной по природе объект — физически осязаемую вещь (каковой является обычная ценная бумага, например, вексель), вместо того, чтобы разработать для них самостоятельный гражданско-правовой режим. В связи с этим, законодатель также нередко использует элементы правового режима вещей и имущественных прав для оформления их «оборота».
В части отнесения ценной бумаги к объектам гражданских прав предлагается два варианта: либо исходить из расширительного понимания категории вещи и включить в эту категорию все ценные бумаги, вне зависимости от способа фиксации составляющих их прав, либо выделить ценные бумаги в особую категорию гражданских прав (соответственно, изменив ст. 128 ГК), что позволит «выстраивать» более адекватный особенностям этого сложного инструмента правовой режим. В последнем случае надо будет наделять владельца такой бумаги абсолютным правом на неё.
Мы полагаем, что правовой режим «бездокументарных ценных бумаг» не должен отождествляться с режимом традиционных ценных бумаг — вещей (кстати сказать, разработанным именно в этом их качестве также германскими цивилистами XIX в.).
Выявление сущности бездокументарных ценных бумаг как «нового» объекта гражданского оборота представляет наибольший практический интерес, поэтому исследование отношений по передаче прав на бездокументарные ценные бумаги важно для чётких ориентиров в выборе способа оборота указанных объектов.
Важнейшей особенностью ценных бумаг является возможность их передачи другим лицам. В зависимости от вида ценных бумаг способы их передачи могут быть различными — от самого простого до наиболее усложнённого. С передачей ценной бумаги к новому обладателю переходят в совокупности все удостоверяемые ею права. В случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном).
Специфика ценной бумаги, с точки зрения классификации объектов гражданских прав, имеет двойственную природу. Она одновременно является и вещью (ст. 128 ГК РФ), и имущественным правом (ст. 142 ГК), что предопределяет особенности совершения действий по её передаче. К числу имущественных прав, которые может закреплять ценная бумага, относятся обязательственные, вещные, преимущественные и корпоративные права (право на управление).
Следует отметить, что в ряде случаев ценные бумаги могут закреплять обязанности управомоченного лица. Следовательно, различны и способы перехода прав на ценные бумаги: вручение бумаги, индоссамент, трансферт и цессия. Нетрудно заметить, что во взаимном отношении эти способы соответствуют традиционному представлению о делении ценных бумаг на предъявительские, ордерные, именные и так называемые обыкновенные именные ценные бумаги или ректа-бумаги.
Наиболее сильный толчок развитию системы перехода прав на бумаги посредством трансферта был дан конструированием в законодательстве понятия бездокументарной ценной бумаги. Нематериальность бумаг, выпускаемых в бездокументарной форме, не позволяет организовать систему передачи прав на них иначе, чем посредством ведения реестра владельцев бумаг.
Трансферт как способ передачи прав на именные бездокументарные ценные бумаги не указан в ГК РФ. Он раскрывается в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» [2], а также в подзаконных нормативных актах Федеральной службы по финансовым рынкам (ранее — Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг). В соответствии с ч. 2 ст. 29 закона право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю с момента внесения приходной записи по лицевому счёту приобретателя (в случае учёта прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность). Права, закреплённые эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу (ч. 3 ст. 29 закона).
Способ перехода прав зависит от вида имущественных прав. Так, при переходе вещных прав способом перехода является традиция, при переходе обязательственных прав (требований) — цессия. Поэтому важен вопрос об отнесении ценных бумаг к виду имущественных прав. По поводу оборота ценной бумаги как вещи в литературе означены два подхода. Согласно первому, к ценным бумагам невозможно применять вещные права. Так, Е.А. Суханов пишет: «Когда ценная бумага является движимой вещью (к ним можно отнести: акции, именные облигации, опционы эмитента, ипотечные сертификаты участия и инвестиционные паи), тогда говорят о праве собственности на эти объекты как на какие-то особые «вещи», имеют в виду установление на них традиционно наиболее широкого и прочного вещного права и соответствующих ему способов гражданского оборота. Однако эти же чужеродные юридические конструкции, которыми теперь в России, к сожалению, регулируется рынок ценных бумаг (за исключением векселей)
всячески пытаются втиснуть в рамки отечественной (т.е. по сути европейской) «системы координат»: «бездокументарные ценные бумаги» объявляются «особой разновидностью» вещей, причём индивидуально определённых (обычно бестелесными вещами — res incorporates, причём здесь намеренно искажается традиционное понимание этой категории римского права, принятое еще дореволюционными романистами). Делается это для того, чтобы предоставить им привычное для континентального гражданского права средство защиты — виндикационный иск, а не использовать иски, принятые для этой цели в американском праве [3].
Вся эта в достаточной мере нелепая ситуация, отмечает учёный, — прямое следствие законодательного смешения разнородных юридических категорий (европейских вещных прав и «американских «прав собственности»), приведённого крайне неквалифицированно и непоследовательно. Очевиден и выход из неё — последовательный переход на традиционные гражданско-правовые позиции и отказ от использования чужеродных конструкций.
Ряд специалистов придерживаются иных взглядов. О возможности и целесообразности применения категорий вещного права, понятия права собственности пишет Д.В. Мурзин. Проанализировав эту проблему, он делает вывод: «Ничто не препятствует совершению с ценными бумагами сделок, приводящих к смене собственника» [4]. Интересно следующее рассуждение автора: «Нельзя согласиться с мнением, что использование бездокументарных ценных бумаг нуждается в принципиально новых правилах, а не в традиционных, рассчитанных на оборот вещей. Гражданский кодекс подразумевает как раз иную презумпцию, предусматривая, что к такой форме фиксации применяются правила, установленные для ценных бумаг. Необходимость учитывать их естественную специфику «не означает, что у законодателя прослеживается какое-либо иное намерение, кроме того, что бездокументарные акции (т.е. права) будут выступать в обороте как вещи» [4].
В.В. Ровный делает вывод: «Традиционный подход к имуществу с точки зрения его теле-
сности и бестелесности сегодня вполне восстановлен. К телесному относятся вещи, к бестелесному — информация и имущественные права. Промежуточное положение занимают деньги и ценные бумаги — формально близкие к вещам, однако содержательно фиксирующие имущественные права» [5]. Очевидно, исследователь имеет в виду европейское понимание термина «бестелесные вещи»: Гай под ним понимал только оборотные права, тогда как в новое время юриспруденция стала бестелесными вещами называть появляющиеся новые нематериальные объекты экономического оборота (например, произведения, изобретения и пр.). В тексте ст. 128 ГК РФ, следовательно, можно найти признаки как римского, так и европейского понимания терминов «телесные» и «бестелесные» вещи.
Таким образом, несовершенство правового режима ценной бумаги повлияло на регулирование оборота ценных бумаг. Необходимо закрепить в Гражданском кодексе единое определение ценной бумаги, выделить ценные бумаги в особую категорию гражданских прав, что позволит «выстраивать» более адекватный особенностям этого сложного инструмента правовой режим. Тогда отпадут все противоречия в способах передачи ценных бумаг. Анализ взглядов учёных о механизме конструирования правового режима «нового» имущественного объекта гражданских прав — бездокументарных ценных бумаг — позволил автору сделать вывод о необходимости совершенствования современного законодательства. Специфика объекта даёт все основания для становления особого абсолютного права на ценную бумагу. Тогда исчезнут противоречия в способах передачи указанного вида ценных бумаг.
Литература
1. Габов А.В. Проблемы гражданско-правового регулирования отношений на рынке ценных бумаг: автореф. дисс. ... канд. юр. наук. М., 2007. 33 с.
2. О рынке ценных бумаг: Федеральный закон. 22.04.1996 // Собрание законодательства РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.
3. Суханов Е.А. О понятии и видах вещных прав в российском гражданском праве // Журнал российского права. 2006. № 12. С. 44-45.
4. Мурзин Д.В. Ценные бумаги — бестелесные вещи. М., 1998. С. 87.
5. Ровный В.В. Проблемы единства российского частного права. Иркутск: Изд-во Иркутского ун-та, 1993. С. 36.
