CC BY
68
ОТЧУЖДЕНИЕ ДОЛЕЙ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ ТРЕТЬИМ ЛИЦАМ ПО НОВОЙ РЕДАКЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА «ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ»
К. Р. ЧЕМОДАНОВА,
юрисконсульт Правового центра ЗАО «ЮНА-Консалт»
С принятием Федерального закона от
30.12.2008 № 312-ФЭ (ред. от 17.12.2009) «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» внесены серьезные изменения в регулирование деятельности обществ с ограниченной ответственностью.
В статье речь пойдет об изменившемся порядке перехода долей в уставном капитале общества. Правовой центр ЗАО «ЮНА-Консалт», оказывая услуги в области содействия в регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО, имеет обширный опыт регистрации перехода долей к третьим лицам на основании гражданско-правовых сделок. В статье рассмотрим порядок действий при прямом отчуждении доли участником неучастнику по нотариально удостоверяемой сделке, атакже предложим альтернативный способ перехода доли к третьему лицу по сделкам, не требующим нотариального удостоверения. При этом мы не рассматриваем случаи продажи доли с публичных торгов.
Переход долей в соответствии со ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»
В соответствии с п. 1 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ) переход доли в уставном капитале общества к другому участнику этого общества или к третьему лицу осуществляется на основании
сделки в порядке правопреемства или на ином законном основании.
По общему правилу для сделок по отчуждению доли предусмотрена нотариальная форма. При ее несоблюдении сделка будет считаться недействительной (п. 11 ст. 21 Закона№ 14-ФЗ).
По сравнению с прежней редакцией закона серьезно возросла роль нотариуса в процессе отчуждения доли. Так, нотариус не только удостоверяет сделку по отчуждению доли третьему лицу, но и в случае отказа участника от использования преимущественного права покупки доли заверяет подлинность подписи на заявлении об отказе (п. 6 ст. 21 Закона№ 14-ФЗ).
Приняв решение об отчуждении доли третьему лицу, участник должен иметь в виду следующие особенности для совершения сделки по отчуждению доли:
— доля участника может быть отчуждена только в части, в которой она оплачена;
— продажа или отчуждение доли третьим лицам возможны, если это не запрещено уставом;
— необходимость соблюдения преимущественного права других участников на покупку доли (п. 4. ст. 21 Закона № 14-ФЗ). Преимущественное право покупки действует, когда участник собирается совершить сделку по продаже доли, т. е. при безвозмездном отчуждении доли, например, при дарении у участников преимущественное право не возникает. Суды не признают право преимущественного приобретения участников акционерных обществ при совершении иных возмездных сделок по отчуждению доли (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 № 131 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами
споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ»), эта позиция может быть применена по аналогии к обществам с ограниченной ответственностью.
Рассмотрим порядок действий при продаже доли третьим лицам. Вознамерившись продать долю третьему лицу, не являющемуся участником
ООО, участник-продавец должен направить всем участникам и самому обществу оферту (предложение покупки доли) с указанием цены и других условий продажи.
Участники могут воспользоваться преимущественным правом покупки доли в течение 30 дней (п. 5 ст. 21 Закона № 14-ФЗ) либо в течение более длительного срока, если он предусмотрен уставом общества.
Если ни участники, ни общество не воспользовались преимущественным правом покупки доли, участник может перейти к совершению сделки по отчуждению доли третьему лицу. Ранее было указано, что сделка по отчуждению доли должна быть нотариально удостоверена. Надо сказать, что список документов, представляемых нотариусу, законом не установлен, поэтому зависит от усмотрения нотариуса. Так, некоторые нотариусы требуют представить:
— документы, подтверждающие регистрацию юридического лица (свидетельство о регистрации юридического лица);
— устав юридического лица со всеми изменениями;
— протокол общего собрания участников (либо решение единственного участника) о создании ООО;
— выписку из ЕГРЮЛ;
— протокол о назначении директора общества (хотя такой документ обычно требуется для подтверждения полномочий руководителя действовать от имени ООО, а в данном случае ООО стороной сделки не выступает);
— документы, подтверждающие право на отчуждаемую долю, — учредительный договор либо нотариально удостоверенная копия договора, на основании которого участник приобрел долю.
Как видим, перечень документов довольно обширен и неудобен в представлении. Устав и свидетельство о регистрации находятся на хранении у директора, на которого законом возложена обязанность выдавать лишь копии документов по запросу участников (п. 2 ст. 50 Закона № 14-ФЗ).
Если какая-либо сторона сделки является юридическим лицом, необходимы документы, подтверждающие ее правоспособность (учредительные документы), а также документы, подтверждающие полномочия руководителя либо
представителя общества, совершающего сделку от имени юридического лица. Кроме того, нотариус может запросить документы, подтверждающие то, что сделка не является крупной для стороны сделки — юридического лица, а в случае если она таковой является, то надлежащее одобрение крупной сделки (в ООО — протокол общего собрания участников). Если стороной сделки по отчуждению доли выступает физическое лицо, потребуется согласие супруга (и) на сделку (нотариально удостоверенное согласие).
Хотя Закон № 14-ФЗ предписывает представлять выписку из ЕГРЮЛ, выданную за 10 либо за 30 дней до оформления сделки, некоторые нотариусы требуют выписку не более чем 5-дневней давности. Сам договор об отчуждении может быть представлен сторонами либо разработан нотариусом.
Расходы на нотариальное удостоверение сделки варьируются. Определение стоимости удостоверения производится по тарифу «Прочие договоры» в зависимости от цены сделки, т. е. цены, по которой отчуждается доля, и составит
0,5 % суммы договора, указанной сторонами, но не менее 300 руб. и не более 20 000 руб. (пп. 5 п.1 ст. 333.24 Налогового кодекса РФ, далее — НК РФ). Однако кроме тарифа нотариус оценит правовую и техническую работу, стоимость которой составляет от 20 000 руб.
После удостоверения сделки по отчуждению доли нотариус в течение трех дней направляет в налоговый орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником, отчуждающим долю (п. 14 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). В настоящее время заявление может быть направлено нотариусом по почте с уведомлением о вручении либо представлено в налоговый орган непосредственно. Участники сделки вправе предусмотреть способы передачи заявления в налоговый орган. Выбор способа скажется на стоимости услуг нотариуса.
При нотариально удостоверенной сделке по отчуждению доли заявление подписывает бывший участник, а подает заявление нотариус.
На первый взгляд, нотариальное удостоверение сделки делает ее более прозрачной и прочной, а также «оспоримоустойчивой». Нотариусы, как правило, тщательно проверяют удостоверяемые документы. Доля в уставном капитале считается перешедшей к покупателю с момента нотариального удостоверения сделки (п. 12 ст. 21 Закона № 14-ФЗ), а подача заявления в налоговый орган для внесения изменений в ЕГРЮЛ возлагается на нотариуса.
Нотариус в силу закона обязан проверить лишь полномочие участника, отчуждающего
долю, распоряжаться этой долей (п. 13 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). Таким образом, соблюдение преимущественных прав покупки не входит в круг вопросов, проверяемых нотариусом в обязательном порядке. А ведь в случае несоблюдения преимущественного права покупки участник, право которого нарушено, вправе потребовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя доли по сделке (п. 18 ст. 21 Закона№ 14-ФЗ).
К другим отрицательным моментам сделки относятся в первую очередь высокая цена услуг нотариуса по удостоверению сделки, необходимость сбора значительного перечня документов, который по усмотрению нотариуса в зависимости от конкретной ситуации может быть расширен.
Альтернативные способы перехода прав на доли
Отчуждение доли третьему лицу и смену участников можно произвести и без заключения сделки, требующей нотариального удостоверения, используя альтернативные способы перехода прав на доли, основанные на нормах Закона № 14-ФЗ.
Рассмотрим возможные варианты:
1. Выход участника и продажа доли, перешедшей к обществу, третьему лицу. Участник заявляет о выходе из общества (п. 6.1 ст. 23, ст. 26 Закона № 14-ФЗ). Право на выход из ООО должно быть прямо предусмотрено уставом. В результате его доля переходит обществу, а общество должно выплатить действительную стоимость доли участнику в 3-месячный срок со дня заявления о выходе (п. 6.1 ст. 23 Закона № 14-ФЗ). Согласно п. 2 ст. 24 Закона № 14-ФЗ в течение одного года со дня перехода доли к обществу она должна быть по решению общего собрания участников распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам общества или третьему лицу, если это не запрещено уставом общества. Таким третьим лицом выступит новый участник, который должен быть покупателем доли. В соответствии с абз. 2 п. 11 ст. 21 Закона № 14-ФЗ сделка по продаже принадлежащей обществу доли третьему лицу не подлежит нотариальному удостоверению.
Изменения в ЕГРЮЛ вносятся дважды: 1) в связи с выбытием участника и переходом доли к обществу; 2) в связи с появлением нового участника. За регистрацией изменений в ЕГРЮЛ можно обратиться один раз, в случае если решение о продаже доли третьемулицу (определяется по дате протокола общего собрания, принявшего соответствующее решение) будет принято в течение одного месяца
со дня перехода доли к обществу (определяется по дате поступления в общество заявления участника о выходе) (п. 6. ст. 24 Закона № 14-ФЗ). Обратиться в налоговый орган необходимо в течение одного месяца со дня принятия решения о судьбе доли. При этом надо помнить, что при обращении необходимо представить документы, подтверждающие оплату доли (п. 6 ст. 29 Закона № 14-ФЗ). Поэтому следует в протоколе общего собрания участников о продаже доли третьему лицу установить срок на оплату менее месяца, чтобы соблюсти сроки регистрации изменений.
2. Отчуждение доли участником обществу и продажа доли обществом третьему лицу. Второй вариант отличается от первого тем, что вместо выхода из общества участник отчуждает долю обществу (п. 2. ст. 23 Закона № 14-ФЗ).
Участник обращается с требованием к обществу о приобретении его доли (п. 2 ст. 23 Закона № 14-ФЗ). Обращение с таким требованием возможно, если уставом закреплен запрет отчуждать долю третьему лицу и участники отказались от приобретения доли, либо устав предписывает получить согласие участников на отчуждение доли, и такое согласие не получено.
Общество по требованию приобретает долю у участника. Доля, принадлежащая обществу, должна быть распределена между участниками либо продана участникам или третьим лицам.
Последующие действия подобны действиям при выходе участника из общества, рассмотренным ранее. При этом, как и в первом способе, при реализации второго способа предъявляются особые требования к уставу общества, который должен запрещать отчуждение доли третьему лицу, предписывая получение согласия участников на такое отчуждение.
Необходимо отметить, что первые два способа могут быть применены только в обществе с количеством участников больше одного. Согласно п. 2 ст. 26 Закона № 14-ФЗ не допускается выход из общества, если в результате не останется ни одного участника. А п. 2 ст. 23 Закона № 14-ФЗ по сути своей не применяется к обществам с одним участником. Кроме того, введено новое основание для отказа в государственной регистрации в ЕГРЮЛ — отказ в государственной регистрации допускается в случае выхода участника из общества, в результате которого в обществе не останется ни одного участника (подп. е п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»),
В случае если в обществе один участник, сначала должен быть произведен ввод нового участника, а затем вывод прежнего. Впрочем, эта
последовательность применима и для обществ с количеством участников более одного. Рассмотрим этот вариант подробнее.
3. Введение нового участника, выход участника из общества (либо отчуждение участником доли обществу),распределение доли.
Общество производит увеличение уставного капитала путем внесения вклада третьим лицом и включения его в состав участников (п. 2ст. 19 Закона № 14-ФЗ). Такое увеличение производится в следующем порядке: третье лицо обращается в общество о принятии его в общество и внесении вклада. Закона № 14-ФЗ не содержит предписаний относительно формы такого заявления. Его можно оформить в письменной форме либо указать на сделанное заявление в протоколе общего собрания (для общества с одним участником — решение единственного участника). По заявлению третьего лица общее собрание участников единогласно принимает решение об увеличении уставного капитала путем внесения вклада третьим лицом. В этом решении должны быть указаны решения о принятии третьего лица в общество, о внесении в устав общества изменений в связи с увеличением уставного капитала общества, об определении номинальной стоимости и размера доли третьего лица, а также об изменении размеров долей участников общества. Такие решения принимаются всеми участниками общества единогласно. После того как вклад вносится, общее собрание участников принимает решение об утверждении итогов увеличения уставного капитала. После этого ООО обращается за регистрацией изменений в ЕГРЮЛ, при этом необходимо представить не только два указанных решения, но также и доказательства внесения вклада (платежное поручение, приходнокассовый ордер либо акт приема-передачи, если вклад вносится имуществом).
Затем выбывающий участник заявляет о выходе из общества либо обращается к обществу с требованием о приобретении его доли с соблюдением всех условий, указанных ранее. Его доля переходит к обществу и по решению общего собрания участников продается участнику.
В последнем варианте по сравнению с первыми двумя возникает дополнительное регистрационное действие: необходимо регистрировать увеличение уставного капитала, внесение изменений в устав, принятие нового участника. При этом должны быть представлены документы, подтверждающие внесение вклада новым участником. Заявление о регистрации изменений в ЕГРЮЛ должно быть подано в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов увеличения уставного капитала.
«За» и «против» альтернативных способов перехода долей к третьим лицам
Плюсами любого из альтернативных способов по сравнению с нотариально удостоверяемой сделкой отчуждения доли, безусловно, являются меньшие расходы. В таком порядке можно передать не полностью оплаченную долю, нет необходимости оформлять оферту для соблюдения преимущественного права участников на покупку доли.
Между тем есть и отрицательные моменты:
— слабая защищенность интересов приобретателя доли: момент приобретения связан с внесением изменений в ЕГРЮЛ. Например, участник договорился о продаже доли третьему лицу в соответствии со вторым вариантом, рассмотренным в статье. Остальные участники не возражают. Участник выходит из общества. Однако при распределениидоли, отчужденной обществу, участники передумали и распределили ее между собой. Третье лицо оказалось не у дел. Участник, теперь уже бывший, никак не может повлиять на ход событий. Частично этот риск снимается при реализации третьего варианта.
Отсюда следует еще один риск для приобретателя доли — доля считается приобретенной после внесения изменений в ЕГРЮЛ, которые вносятся налоговым органом на основании нотариально удостоверенного заявления, подписанного и представленного в налоговый орган директором ООО, т. е. приобретатель доли находится в зависимом положении от добросовестности директора;
— возможность оспаривания сделок на основании п. 2ст. 170 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ), поскольку в совокупности все действия направлены на отчуждении доли участником третьему лицу (в соответствии с п. 2ст. 170 ГК РФ притворная сделка
— это сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку. Притворная сделка признается ничтожной. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки применяются относящиеся к ней правила);
— выбывающему участнику должна быть выплачена действительная стоимость доли из средств общества;
— цена продажи доли обществом третьему лицу должна быть не ниже действительной стоимости доли, которая была уплачена обществом при выходе участника (п. 4 ст. 24 Закона № 14-ФЗ);
— необходимость последовательного отражения в бухгалтерском учете выхода участника из общества и приобретения доли обществом, выплаты участнику действительной стоимости доли, отчуждения доли третьему лицу (при сделке по отчуждению доли доля переходит от продавца к покупателю);
— сложная реализация альтернативных способов, которая связана с особыми требованиями к уставу (в зависимости от способа уставом должно быть предусмотрено право на выход либо запрет отчуждения доли третьему лицу, либо необходимость получения согласия участников на отчуждение доли третьему лицу), а также с необходимостью самостоятельного (и, возможно, неоднократного) обращения в налоговый орган для регистрации изменений в ЕГРЮЛ. При этом для подачи документов в налоговый орган необходимо обращаться к нотариусу за удостоверением подлинности подписи на заявлении, подаваемом в налоговый орган;
— налоговый орган не всегда «беспроблемно» регистрирует такие изменения. Так, существует практика, когда налоговый орган отказал в регистрации изменений в ЕГРЮЛ на том основании, что для отчуждения доли в любом случае необходимо нотариальное удостоверение сделки, хотя данный случай относился к исключениям, предусмотренным абз. 2 п. 11 ст. 21 Закон № 14-ФЗ, и нотариальное удостоверение сделки не требовалось.
В этом случае можно обратить внимание налогового органа на письмо ФНС России от 25.06.2009 № МН-22-6/511@ «О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от
30.12.2008 № 312-ФЭ» (с изм. от 08.07.2009), в п. 3 которого перечислены случаи, когда нотариальное удостоверение не требуется.
Между тем нелишне отметить, что указанное письмо охватывает не все случаи — исключения из правила о нотариальной форме сделки по отчуждению доли по причине того, что в Закон № 14-ФЗ были внесены изменения после издания указанного письма Федеральным законом от 19.07.2009 № 205-ФЗ. Так, п.11 ст. 21 Закона № 14-ФЗ предусматривает, что нотариальное удостоверение не требуется при реализации преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и
ее акцепта. Однако в данной статье эти случаи не рассматриваются.
Выводы
Очевидно, что нотариально удостоверяемая сделка в большей степени соответствует интересам нового участника, так как доля считается перешедшей к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки (п. 12ст. 21 Закона № 14-ФЗ). Однако альтернативные способы отчуждения доли позволят сэкономить участникам денежные средства на обращении к нотариусу.
Выбирая способ правового оформления перехода прав на долю в уставном капитале третьему лицу, необходимо учитывать интересы сторон, количество участников (как указано ранее, некоторые варианты не применимы к обществам с одним участником), а также положения устава общества. В любом случае порядок отчуждения доли по новому Закону № 14-ФЗ стал более сложным. Залогом успешного проведения сделок по отчуждению доли и регистрации изменений в ЕГРЮЛ станет обращение к профессиональным юристам, специализирующимся на корпоративном праве.
Список литературы
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): Федеральный закон от 30.11.1994 № 51-ФЗ.
2. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая): Федеральный закон от 05.08.2000 № 117-ФЗ.
3. О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации: Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-Ф3.
4. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ.
5. Об обществах с ограниченной ответственностью: Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ.
