CC BY
488
11.5. ОСОБЕННОСТИ РАЗГРАНИЧЕНИЯ КВАЛИФИЦИРОВАННЫХ ВИДОВ ИЗНАСИЛОВАНИЯ
Теймуршахов Теймур Назирович, адвокат в московской областной коллегии адвокатов
Место учебы: Российский новый университет
doping_ 11@mail. ru
Аннотация: В статье рассматриваются проблемные вопросы квалификации изнасилования и иных деяний преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности которые имеют различные интерпретации в научной среде и практике правоприменения.
Ключевые слова: изнасилование, проблема, нормы, закон, теория применения.
FEATURES THE DISTINCTION OF QUALIFIED TYPES OF RAPE
Teymurshakhov Teymur N., lawyer in the Moscow regional
lawyers Association
Study place: Russian New University
Annotation: The article discusses the problematic issues of rape and other acts of crimes against sexual inviolability and sexual freedom of the person which have different interpretation in the scientific environment and enforcement practices. Keywords: rape, the problem, rule, law, theory of application.
Проблема законодательного противодействия посягательствам на половую свободу взрослых лиц и половую неприкосновенность несовершеннолетних во многом определяется уголовно-правовой политикой в сфере борьбы с сексуальными преступлениями. Об этом свидетельствуют изменения и дополнения, внесенные в гл. 18 УК РФ Федеральными законами от 25 июня 1998 г. № 92-ФЗ, от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ, от 21 июля 2004 г. № 73-ФЗ, от 27 июля 2009 г. № 215-ФЗ, от 27 декабря 2009 г. № 377-ФЗ, от 7 декабря 2012 г. № 420-ФЗ, от 29 февраля 2012 г. № 14-ФЗ.
За период действия Уголовного кодекса РФ в главу о половых преступлениях внесено множество изменений и дополнений, которые существенно изменили структуру статей, их содержание и практику применения. В результате изменений, внесенных в УК РФ федеральными законами, ст. ст. 131 и 132 УК РФ, которые в первоначальной редакции состояли из трех частей, в настоящее время имеют пять частей, а ст. ст. 133, 134, 135 УК РФ, ранее не имевшие деления на части, состоят из нескольких частей (2, 6 и 5 соответственно). Указанные изменения, как уместно отмечает А. Ситникова, демонстрируют стремление законодателя усилить уголовную
ответственность лиц, совершающих преступные действия сексуального характера1.
В целях усиления уголовной ответственности за преступления сексуального характера, совершенные в отношении несовершеннолетних, Федеральным законом от 29 февраля 2012 г. № 14-ФЗ в очередной раз внесены изменения и дополнения в гл. 18 «Преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности».
Статья 131 «Изнасилование» и ст. 132 «Насильственные действия сексуального характера» дополнены ч. 5, которая содержит такой квалифицирующий признак, как судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего. Кроме того, ст. 131 УК РФ дополнена примечанием, в соответствии с которым ненасильственные преступления сексуального характера, совершенные в отношении лиц, не достигших 12-летнего возраста, следует квалифицировать как изнасилование либо как насильственные действия сексуального характера.
В постановлении Пленума 2014 года получило отражение различное от содержания прежнего и вместе с тем более лаконичное определение действий сексуального характера. По мнению Пленума к ним могут относиться действия, которые могут затронуть интимную сторону жизни жертвы, в том числе развратные действия с применением насилия или угрозой его применения.
Как нам представляется, если при изнасиловании в целях пресечения противодействия жертвы в отношении иных лиц применяется насилие или высказываются угрозы применения насилия, действия такого лица надо дополнительно квалифицировать по иным статьям Особенной части УК РФ, устанавливающим ответственность за преступления против личности.
Разграничение составов изнасилования и насильственных действия сексуального характера имеет важное значение для единообразного применения норм, связанных с посягательством на половую свободу и неприкосновенность личности. Так, в Постановлении Пленума 2014 года разъяснено, что если умыслом лица охватывалось совершение им изнасилования и насильственных действий сексуального характера в отношении одной и той же потерпевшей, то содеянное следует оценивать как совокупность преступлений.
Будучи идентичным изнасилованию по субъективной стороне, квалифицирующим и особо квалифицирующим признакам, состав насильственных действий сексуального характера отличен в иных элементах состава преступления.
1 Ситникова А. Преступления сексуального характера: интерпретация
норм и применение // Уголовное право. 2013. № 2. С. 30.
Бизнес в законе.
Экономико-юридический журнал
2'2016
Так, во-первых, если объектом посягательства при изнасиловании является половая свобода и неприкосновенность исключительно женщины, то при насильственных действиях сексуального характера - половая свобода и неприкосновенность любого человека.
Во-вторых, объективная сторона преступлений также различна. При изнасиловании имеет место половое сношение (физиологический половой акт лица мужского пола с лицом женского пола, выполненный путем введения естественного мужского полового члена в женское влагалище) как конституирующий признак преступления, а в случае статьи 132 УК РФ объективная сторона будет выполнена при мужело-жестве, лесбиянстве и иных действиях сексуального характера.
В-третьих, разграничение можно проводить и по субъекту, которым при изнасиловании будет выступать лишь лицо мужского пола, а при насильственных действиях сексуального характера - как мужчина, так и женщина.
Совокупность данных признаков образует устойчивую базу, которая по трем критериям (субъект, объект и объективная сторона) позволяет разграничивать выше-рассмотренные составы. К сожалению, правоприменительная практика демонстрирует полное пренебрежение судов к проблеме дифференциации данных видов сексуального насилия, которое оправдывается пунктом 8 Постановления Пленума, в котором указано, что если оба преступных деяния охватывались единым умыслом обвиняемого и не прерывались, либо прерывались на непродолжительное время, то квалифицировать их следует как единое продолжаемое преступление.
В теории уголовного права существует конструктивная критика позиции, которую занимает законодатель и органы правоприменения. Так, Маслак С. Н. в своей диссертации указывает, что дифференциация составов, предусмотренных ст. ст. 131, 132 УК РФ в зависимости от вида сексуального действия не корректна и образовывать совокупность при совершении нескольких из таковых не правильно. По мнению автора, оба эти преступления образуют единый умысел виновного на нарушение половой свободы потерпевшего, различные формы сексуальных отношений, будь то половое сношение в медицинском смысле, мужело-жество, лесбиянство или, исторически именуемые извращенными действиями сексуального характера, в одинаковой степени посягают на право человека свободно выбирать варианты своего поведения2.
Добавим к сказанному, что наступление ответственности действия виновного лица за заражение ВИЧ-инфекцией подлежат квалификации по п. «б» ч. 3 ст.
2 Маслак С.Н. Насильственные преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности: проблемы уголовно-правового регулирования и квалификации// дисс... на соиск. к.ю.н.. Краснодар. 2013. С. 44.
131 и п. «б» ч. 3 ст. 132 УК РФ только в случае неосторожного заражения потерпевшего ВИЧ-инфекцией. Изнасилование, сопряженное с заведомым постановкой жертвы в опасность заражения таким заболеванием или умышленным заражением, подлежат квалификации по совокупности преступлений, предусмотренных соответственно ст. 131 или 132 УК РФ и ст. 122 УК РФ. Как следует из равноценного анализа литературы и практики, другая квалификация стала бы противоречить положениям законодательства, в соответствии с которым установлена ответственность такого рода деяния, повлекшие заражение жертвы ВИЧ-инфекцией по неосторожности.
При этом, под иными действиями сексуального характера необходимо понимать любые иные способы насильственного удовлетворения половых потребностей между мужчинами, между женщиной и мужчиной, между женщинами в иных других формах, кроме изнасилования, мужеложства и лесбиянства, например анальный или оральный контакт между мужчиной и женщиной, между мужчинами. К этим же случаям следует относить половой контакт между мужчиной и женщиной в естественной форме в случае применения насилия женщиной по отношению к мужчине, принуждения его к совокуплению3.
Так, И. совершил насильственные действия сексуального характера в отношении Ив. Подавляя сопротивления потерпевшей, он нанес ей множество ударов по голове и телу, причинив телесные повреждения, которые по заключению судебно-медицинской экспертизы относятся к легкому вреду здоровью по признаку кратковременного расстройства (продолжительностью до трех недель). Действия И. квалифицированы судом по ч. 1 ст. 132 УК РФ4.
К этом можно добавить решение Алтайского краевого суда, согласно которому П. осужден в том числе по ч. 1 ст. 131, ч. 1 ст. 132 УК РФ. Реализуя преступный умысел на совершение изнасилования и насильственных действий сексуального характера, П. для преодоления сопротивления потерпевшей Г. причинил ей телесные повреждения в виде кровоподтеков шеи с переходом на волосистую часть затылочной области головы, сопровождавшиеся развитием невротической депрессии, которые по заключению судебно-медицинской экспертизы причинили вред здоровью средней тяжести5.
Новой вехой стали указания Пленума по поводу правильности квалификации изнасилования, сопряженных с похищением или незаконным лишением свободы. Неизбежным правилом стала необходи-
3 Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.М. Лебедев. М., 2013. С. 343.
4 Салаватский городской суд Республики Башкортостан, дело № 1121/2012.
5 Алтайский краевой суд, дело № 233/2012.
мость по установлению объективной стороны преступления. Например, элементом состава похищения является объективная сторона, в которую входят действия по изъятию и перемещению потерпевшего с
6
целью последующего удержания его в другом месте .
Указанное преобразование уголовного закона возвратило в нормы довольно-таки распространенный вид квалифицирующего признака - наличие судимости у виновного лица за преступление тождественно или однородное совершенному. Напомним, что указанный признак был исключен 8 декабря 2003 года соответствующим федеральным законом. Отметим, что законодатель отказался от неоднократности - одной из форм множественности. При этом, исключив данные признаки, были выполнены требования, указанные Конституционным Судом в постановлении от 19марта 2003 года № 3-П7.
Предупредительно-профилактический потенциал нормативных предписаний гл. 18 УК РФ увеличен,
во-первых, за счет исключения признака заведомо-сти из составов, предусмотренных ст. ст. 131, 132, 134 и 135 УК РФ;
во-вторых, путем формулирования составов преступлений с признаками специального субъекта (ч. 5 ст. 131, ч. 5 ст. 132, ч. 6 ст. 134, ч. 5 ст. 135 УК);
в-третьих, дифференцированным подходом к действиям сексуального характера, совершенных с лицом, не достигшим 16-летнего возраста (ч. ч. 1, 2 ст. 134 УК);
в-четвертых, за счет градации возраста несовершеннолетних лиц на пять возрастных групп:
- не достигших 12-летнего возраста (примечание к ст. 131 УК),
- достигших 12-летнего возраста, но не достигших 14-летнего возраста (ч. 3 ст. 134, ч. 2 ст. 135 УК),
- не достигших 14-летнего возраста (п. «б» ч. 4 ст. 131, п. «б» ч. 4 ст. 132 УК),
- не достигших 16-летнего возраста (ст. ст. 134, 135 УК) и
- несовершеннолетних от 14 до 18 лет (п. «а» ч. 3 ст. 131, п. «а» ч. 3 ст. 132, ч. 2 ст. 133 УК);
в-пятых, путем криминализации действий сексуального характера в отношении лиц, не достигших 16-летнего возраста с учетом количества потерпевших (ч. 4 ст. 134, ч. 3 ст. 135 УК), а также совершенных группой (ч. 5 ст. 134, ч. 4 ст. 135 УК).
Вместе с тем репрессивный потенциал уголовно-правовых предписаний, предусматривающих ответственность за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, является недостаточно высоким, так как законодатель при установлении нижних и верхних границ наказания в виде
6 Долгова С.В. О проекте постановления пленума верховного суда рф «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 УК РФ» // Вестник Балтийского федерального университета им. И. Канта. Вып. 3. 2014. С. 94.
7 Постановление Конституционного суда РФ от 19 марта 2003 г. № 3-П
// Российская газета. 2003. 2 апр.
лишения свободы использовал так называемые перекрещивающиеся санкции.
В результате верхний предел менее тяжкого преступления может быть более строгим, чем нижний предел санкций более тяжкого преступления. Соотношение сроков лишения свободы, предусмотренных ст. 131 УК РФ, выглядит следующим образом: в ч. 1 -от 3 до 6 лет, в ч. 2 - от 4 до 10 лет, в ч. 3 - от 8 до 15 лет, в ч. 4 - от 12 до 20 лет, в ч. 5 - от 15 до 20 лет либо пожизненное лишение свободы (ст. ст. 131 УК). Не «помогает» в этом вопросе даже кумуляция санкций, т.е. сочетание лишения свободы с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на длительные сроки, так как при назначении наказаний судьи следуют принципу экономии репрессивных мер и назначают сроки лишения свободы, которые близки к нижней границе санкций. В этой связи А.В. Елинский справедливо отмечает, что судьи проявляют неоправданную снисходительность при назначении наказаний лицам, совершившим преступления против личности, поскольку даже убийцам назначают минимум - шесть лет лишения свободы (ч. 1 ст. 105 УК)8.
Несомненным достоинством гл. 18 УК РФ в новой редакции является включение в Кодекс составов, которые предусматривают ответственность за совершение преступлений сексуального характера лицом, ранее судимым за совершение преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетнего (ч. 5 ст. 131, ч. 5 ст. 132, ч. 6 ст. 134, ч. 5 ст. 135 УК), за понуждение к действиям сексуального характера в отношении несовершеннолетнего потерпевшего (потерпевшей) (ч. 2 ст. 133 УК), за сексуальное посягательство в отношении лица, достигшего 12-летнего возраста, но не достигшего 14-летнего возраста (ч. 3 ст. 134, ч. 2 ст. 135 УК), в отношении двух и более потерпевших (ч. 4 ст. 134, ч. 3 ст. 135 УК), за групповые способы совершения сексуального посягательства (ч. 5 ст. 134, ч. 4 ст. 135 УК).
Положительно следует оценить законодательное закрепление в примечании к ст. 131 УК РФ правил квалификации сексуальных посягательств в отношении лица, достигшего 12-летнего возраста, в отношении двух и более малолетних потерпевших, а также за совершение преступлений сексуального характера в отношении указанных лиц групповыми способами в качестве оконченного изнасилования (насильственных действий сексуального характера), предусмотренных п. «б» ч. 4 ст. 131 или п. «б» ч. 4 ст. 132 УК РФ. При этом квалификация ненасильственных преступлений сексуального характера в отношении малолетних потерпевших в качестве оконченных насильственных преступлений (п. «б» ч. 4 ст. 131, п. «б» ч. 4 ст. 132 УК) обосно-
8 Елинский А.В. Уголовное право в решениях Конституционного Суда РФ. М., 2012. С. 121.
Бизнес в законе.
Экономико-юридический журнал
2'2016
вана тем, что лицо, не достигшее возраста 12 лет, находится в беспомощном состоянии, т.е. не может понимать характер и значение совершаемых с ним действий, поскольку использование беспомощного состояния потерпевшего (потерпевшей) является одним из способов совершения сексуального насилия, предусмотренных ст. ст. 131 и 132 УК РФ.
В этом контексте показательным является решение Верховного Суда от 07.08.2014 № 205-АПУ14-6, в котором было указано, что по смыслу закона в случае совершения насильственных действий сексуального характера в отношении лиц, находящихся в беспомощном состоянии, к которым в силу примечания к ст. 131 УК РФ отнесены лица, не достигшие двенадцатилетнего возраста, вне зависимости от физического или психического насилия, утверждение об отсутствии доказательств применения осужденным насилия к потерпевшим правового значения для квалификации его действий по п. «б» ч. 4 ст. 132 УК РФ не имело9.
В другом своем решении от 09.04.2014 № 5-АПУ14-15 Верховный Суд РФ говорит о том, что по смыслу уголовного закона для признания беспомощного состояния потерпевшей от преступлений, предусмотренных ст. ст. 131, 132 УК РФ, достигшей двенадцатилетнего, но не достигшей четырнадцатилетнего возраста, недостаточно лишь возрастного признака, а необходимо еще установить, что в силу возраста, уровня развития и иных причин потерпевшая не могла понимать характера и значения совершаемых с ней действий, что должно осознаваться виновным лицом и использоваться им для совершения преступления10.
В результате включение в составы преступлений, сформулированные в ст. ст. 134 и 135 УК РФ, крими-нообразующего признака - «недостижение половой зрелости» фактически свело «на нет» применимость данных предписаний, поскольку отсутствуют современные методики проведения соответствующих экспертиз и критерии определения половой зрелости. К тому же необходимо отметить, что включение в нормативный текст ст. ст. 134 и 135 УК РФ признака «половая незрелость», даже при создании современных методик проведения сексологических экспертиз, приведет к тому, что наличие половой зрелости у лица, не достигшего 16-летнего возраста, исключит уголовную ответственность взрослых лиц, вступающих в половые сношения или совершающих иные действия сексуального характера либо развратные действия в отношении малолетних.
На наш взгляд, законодатель при конструировании уголовно-правовых предписаний упустил из виду, что для лица, совершившего половое сношение или иные действия сексуального характера, указанные в ст. ст. 134
9 Определение Верховного Суда РФ от 07.08.2014 № 205-АПУ14-6.
10 Определение Верховного Суда РФ от 09.04.2014 № 5-АПУ14-15.
или 135 УК РФ, не имеет значения наличие или отсутствие половой зрелости у несовершеннолетнего, не достигшего 16-летнего возраста, поскольку взрослый субъект при выборе полового партнера ориентируется на несовершеннолетний возраст и связанную с этим возрастом социальную незрелость, способствующую совершению сексуальных действий. Кроме того, взрослое лицо при отсутствии экспертных знаний не может определить наличие или отсутствие половой зрелости у несовершеннолетнего, не достигшего указанного в законе возраста. Соответственно, субъект преступления во время совершений действий сексуального характера не принимает во внимание наличие такого криминообра-зующего признака, как «недостижение несовершеннолетним половой зрелости», что равносильно отсутствию осознания этого признака.
Составители законодательных новелл, в которые включен указанный признак, допустили несколько просчетов:
во-первых, использовали теоретические построения, в силу которых в качестве объекта уголовно-правовой защиты выступает не половая неприкосновенность несовершеннолетнего, а его половая незрелость;
во-вторых, узаконили безответственность лиц, посягающих на половую неприкосновенность несовершеннолетних, не достигших 16-летнего возраста, при достижении ими половой зрелости;
в-третьих, поставили в прямую зависимость решение вопроса об ответственности взрослых лиц, совершающих развратные и другие сексуальные действия с несовершеннолетними, не достигшими 16-летнего возраста, от результатов экспертизы.
Обращает на себя внимание, что п. 2 примечания к ст. 134 УК РФ исключает лишение свободы за совершение полового сношения (ч. 1 ст. 134 УК) или развратных действий (ч. 1 ст. 135 УК) в отношении несовершеннолетних лиц, не достигших 16-летнего возраста, если разница между потерпевшей (потерпевшим) и подсудимым (подсудимой) составляет менее четырех лет. Данное примечание создает парадокс правоприменения: при посягательстве на половую неприкосновенность лиц, не достигших 14-летнего возраста, виновное лицо, достигшее 14 лет, совершившее преступные действия, предусмотренные п. «б» ч. 4 ст. 131, п. «б» ч. 4 ст. 132 УК РФ, подлежит наказанию в виде лишения свободы на длительный срок, а взрослое лицо, совершившее половое сношение или развратные действия с потерпевшим в возрасте 14 лет, лишению свободы не подлежит. Фактически законодатель узаконил привилегию взрослых лиц на применение к ним символических наказаний, не связанных с лишением свободы, в случае совершения ими ненасильственных преступлений сексуального характера в отношении несовершеннолетних, не достигших 16-летнего возраста.
Список литературы:
1. Ситникова А. Преступления сексуального характера: интерпретация норм и применение // Уголовное право. 2013. № 2. С. 30.
2. Маслак С.Н. Насильственные преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности: проблемы уголовно-правового регулирования и квалификации// дисс... на соиск. к.ю.н.. Краснодар. 2013. С. 44.
3. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.М. Лебедев. М., 2013. С. 343.
4. Салаватский городской суд Республики Башкортостан, дело № 1-121/2012.
5. Алтайский краевой суд, дело № 233/2012.
6. Долгова С.В. О проекте постановления пленума верховного суда рф «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 УК РФ» // Вестник Балтийского федерального университета им. И. Канта. Вып. 3. 2014. С. 94.
7. Постановление Конституционного суда РФ от 19 марта 2003 г. № 3-П // Российская газета. 2003. 2 апр.
8. Елинский А.В. Уголовное право в решениях Конституционного Суда РФ. М., 2012. С. 121.
9. Определение Верховного Суда РФ от 07.08.2014 № 205-АПУ14-6.
10. Определение Верховного Суда РФ от 09.04.2014 № 5-АПУ14-15.
11. Романов В.Г. Уголовная ответственность за половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста: Авто-реф. дис. ... канд. юрид. наук. - М., 2013.
12. Дыдо А.В. Изнасилование: проблемы уголовно-правовой квалификации: Дис. канд. юрид. наук. - Владивосток, 2006.
13. Островецкая Ю.А. Развратные действия: проблемы квалификации // Вестник Южно-Уральского государственного университета. Серия «Право», выпуск 24. - 2010. - № 38.
РЕЦЕНЗИЯ
на статью Т.Н. Теймуршахова на тему «Особенности разграничения квалифицированных видов изнасилования с
иными преступлениями» Статья Т. Н. Теймуршахова посвящена вопросам разграничения квалифицированных видов изнасилования со смежными деяниями, предусмотренными ст. 132, 134, 135 УК РФ. Подобные вопросы нередко возникают в судебной практике и решаются неоднозначно.
В целом автор показал, что разбирается в теме исследования, придерживается правильных позиций при квалификации анализируемого преступления, изучены положения постановления Пленума Верховного Суда РФ от 4 декабря 2014 г. № 16 « О судебной практике по делам о преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы личности.»
Подкупает полемический задор автора, приводимые им аргументы в пользу отставших теоретических положений.
Конечно, в некоторых своих местах статья Т.Н. Теймурша-хова напоминает жанр публицистики, но это обстоятельство обусловлено убежденностью автора в своей правоте.
Статья Т.Н. Теймуршахова может претендовать на опубликования ее в научных журналах, входящих в список рекомендуемых ВАК.
Научный руководитель-кандидат юридических наук, доцент
Боровиков Валерий Борисович
