CC BY
45
Особенности применения опционных соглашений в российском праве
Кухаренко Александр Сергеевич
аспирант кафедры гражданского права Образовательного учреждения профсоюзов высшего образования «Академия труда и социальных отношений» E-mail: kuxarenkoaleksandr@mail.ru
В статье показано, что опционные соглашения могут применяться в различных сферах, в том числе и авторском праве. За рубежом применение опционных соглашений широко используется в корпоративной сфере посредством включения опционных соглашений в соглашения между акционерами, для заключения крупных сделок в сфере слияния и поглощения («Mergers and Acquisitions»), для урегулирования разнообразных конфликтов, в том числе для устранения тупиковых ситуаций («deadlock»).
Применение опционных соглашений в рамках опционных программ давно получило свое признание за рубежом. Подробный анализ позволяет определить суть и основные цели опционных программ. Опционные программы направлены на стимулирование сотрудников компаний, и применяются крупными корпорациями в качестве дополнительного премирования сотрудников, а иногда и в качестве аналога заработной платы сотрудников. В Российской Федерации опционные программы также получали свое распространение, однако использование подобных программ оптимально в отношении крупных акционерных обществ, в отличие от других организационно-правовых форм.
Опционные соглашения используются также в кредитных договорах, часто являясь их составной частью. В статье раскрываются некоторые последствия включения опционных соглашений в кредитные договоры.
Ключевые слова: опционный договор, опцион, применение опционных соглашений, опционные программы, гражданское право, российское право, зарубежное право.
сч
03
Введение
На сегодняшний день возможности для применения опционных соглашений очень широки: опционы применяются в различных сферах и при разнообразных обстоятельствах. Опционное соглашение может быть использовано в том числе как инструмент, способный оказывать непосредственное влияние на мотивацию сотрудников компании, а может применяться и в качестве страховки для инвесторов.
Применение идеи опционного соглашения возможно и в авторском праве: среди видов лицензионных договоров наиболее распространенным является опционное лицензионное соглашение.
Применение опционных соглашений также популярно и при заключении крупных сделок по слиянию и поглощению, где опционное соглашение способно заменить собой договор залога, открывая сторонам сделки новые возможности. В целом данный вид договора играет важную роль в корпоративной и предпринимательской сферах.
Опционные соглашения изначально были широко распространены за рубежом. Такие виды опционных соглашений, как опцион на продажу (англ. рШ option, «опцион пут») и опцион на покупку (англ. call option, «опцион колл»), являются традиционно применяемыми формами опционов в зарубежном праве. [1] В праве Германии [2], Италии [3], США [4] опционные соглашения расцениваются как безотзывная оферта, а в праве Франции -как обоюдостороннее обещание продажи [5].
В российском праве нормативно было закреплено два вида опционов с 2015 года, одно из них рассматривает опцион как безотзывную оферту. Но и до 2015 года институт опциона был распространен и опционные соглашения применялись для упрощения процедуры заключении сделок, для регулирования договорных взаимоотношений, и даже в качестве способа урегулирования конфликтов.
Одним из самых распространенных способов применения опционных соглашений в зарубежном праве является их применение в корпоративной сфере, посредством включения опционных соглашений в акционерные соглашения или соглашения участников обществ. Широко используемыми формами опционных договоров традиционно принято считать «опцион пут» и «опцион колл». Данные виды опционных договоров применяются для урегулирования отношений между акционерами в крупных сделках по слиянию и поглощению, могут стать частью акционерного соглашения, выполняя роль механизма для разрешения тупиковых ситуаций (англ. deadlock).
Еще одним способом применения опционных соглашений выступают опционные программы.
За рубежом опционные программы рассматривают не только в качестве поощрительной системы, но и как составную часть заработной платы сотрудников. К примеру, новые компании могут предложить в качестве дополнения дохода часть акций, при этом размер предложенного опциона может рассчитываться пропорционально годовой заработной плате. Опционная программа определяется как выдача части своих собственных акций под опционы (для выдачи опционов) - так называемый «опционный пул».
На практике могут использоваться различные виды опционных программ, автор предлагает рассмотреть некоторые из них:
- «Обычная» или «реальный опцион» - программа, согласно которой, при достижении конкретных результатов персоналом, персонал получает право приобретения доли в компании. Такая предусмотренная опционной программой доля резервируется, выделяется на организационном балансе. Соответственно, она становится недоступной для распределения остальным участникам компании;
- «С ограничением» - программа, согласно которой, предусматриваются определенные ограничения при составлении условий опционного соглашения с сотрудником, например, такими условиями могут выступать постепенное получение акций или долей организации - определенный процент по истечению первого рабочего года, остальные - по истечению нескольких последующих годов работы;
- «Фантомный опцион» - программа, согласно которой, условия составлены так, как если бы сотрудник компании на самом деле получил опцион от компании: сотрудник не приобретает действительную долю в организации, однако, сотрудник все равно получает с такой «фантомной» доли предусмотренную прибыль, выраженную в конкретном обговоренном сторонами проценте.
На сегодняшний день корпоративные программы некоторых крупных компаний (преимущественно корпораций) могут предложить своим сотрудникам возможность стать совладельцами этих компаний. Данная возможность реализуется посредством так называемых опционных программ, которые компания внедряет среди своих сотрудников. Сотрудники организаций, в которых введены опционные программы, в случае достижения определенных результатов, могут приобрести право на доли или акции в уставном капитале своей компании или дочерней компании и т.д.
В России опционные программы уже существуют, но не столь широко используемы: одна из причин - высокая популярность обществ с ограниченной ответственностью, индивидуальных предпринимателей, а теперь еще и самозанятых граждан, как способов ведения предпринимательской деятельности. Очевидно, что опционные программы уместны и более востребованы в крупных акционерных обществах.
Опционные программы в крупных организациях применяются в качестве бонусных программ для премирования и поощрения сотрудников на основании общих положений по Гражданскому кодексу РФ (далее по тексту - ГК РФ) в отношении опционов - по ст. 429.2, ст. 429.3 ГК РФ.
Интересно также применение идеи опционного соглашения и в авторском праве: среди видов лицензионных договоров пользуется популярностью такой вид как опционное лицензионное соглашение, благодаря которому у лицензиата появляется преимущественное право на покупку предусмотренного лицензией объекта интеллектуальной собственности в течение определенного периода времени, т.е. установленного срока. [6]
Опционные соглашения используются также и при заключении кредитных договоров, достаточно часто их включают в тело последних. На практике подобные кредитные договоры с опционными условиями нередко становятся причиной судебных разбирательств. [7][8] При заключении такого кредитного договора потребителем с банком и третьим лицом, которым выступает страховая организация, потребитель автоматически подписывает и опционное соглашение, по которому обязуется выплатить опционную премию. Подводя итог, в случае если потребитель закрыл кредит досрочно, то, естественно, что он хочет вернуть денежные средства за неиспользованную в течение полного срока страховую услугу. Банки, используя опционное соглашение, в таком случае ссылаются на п. 3 ст. 429.3 ГК РФ, согласно которому опционная премия уже возврату не подлежит. И тогда возврат денежных средств по подобному опционному соглашению зависит от того, какое решение будет принято судебной инстанцией: будет ли признано, что обязательства по соглашению, оказываемые страховой организацией, являются услугами по смыслу главы 39 ГК РФ. В таком случае у потребителя возникает право на односторонний отказ по ч. 6 Закону РФ от 07.02.1992 N 2300-1 (ред. от 22.12.2020) «О защите прав потребителей» и возможность вернуть денежные средства.
Применение опционных соглашений на практике встречается широко. Данный правовой инструмент получил свое признание во всем мире, благодаря гибкости и удобству применения.
Использование опционных соглашений на сегодняшний день возможно в различных сферах: в корпоративной и предпринимательской, и даже в авторском праве - на примере опционного лицензионного соглашения.
Наиболее популярно применение опционных соглашений в рамках акционерных соглашений, а также для урегулирования различных конфликтов между акционерами, устранения тупиковых ситуаций. Опционные соглашения являются привлекательными для оформления более удобного и взаимовыгодного сотрудничества между сторонами и служат своего рода «страховкой» в договорных отношениях.
5 -о
сз
<
Крупные корпорации, как за рубежом, так и уже в России, используют опционные соглашения в качестве особого способа поощрения и мотивации своих сотрудников, тем самым повышая вовлеченность персонала в рабочий процесс и увеличивая интерес к деятельности компании в целом, а это прямой путь к повышению конкурентоспособности компании на рынке. Используемые компаниями так называемые «опционные программы» предусматривают различные варианты исполнения, в том числе такие варианты как «реальный опцион», «с ограничением» и «фантомный опцион», но основная цель таких программ - это стимулирование работника и повышение уровня его вознаграждения, и рост положительной динамики развития компании на рынке.
Однако, помимо позитивных аспектов, вносимых использованием опционных соглашений, существуют и негативные. Использование опционных соглашений банками в кредитных договорах на практике часто влечет за собой невозможность возврата денежных средств для потребителя за неиспользованные страховые услуги, в случае если кредит потребителем закрыт досрочно. Автор полагает, что использование опционных конструкций должно применяться с осторожностью и с обязательным учетом обоюдных интересов сторон, без злоупотреблений с любой стороны.
Литература
1. Сергеева К., Зайченко Д. Опцион как средство защиты корпоративных прав // Корпоративный юрист. - 2012. - № 9. - С. 18.
2. Гражданское уложение Германии (Bürgerliches Gesetzbuch, BGB) § 148 [Электронный ресурс] // URL: https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/ index.html#BJNR001950896BJNE013702377 (Дата обращения 23.05.2021).
3. Гражданский кодекс Италии, (Il Codice civile italiano) Ст. 1331 [Электронный ресурс] // URL: http://www.jus.unitn.it/cardozo/Obiter_ Dictum/codciv/Codciv.htm (Дата обращения 23.05.2021).
4. Хогг М. Обязательства и договорное право: сравнительные перспективы. - 2011. - С. 232.
5. Французский гражданский кодекс (Code civil des français) Ст. 1589 [Электронный ресурс] // URL: https://www.legifrance.gouv.fr/affichCode. do; jsessionid=02D302BF488B6CC2272BA00526 8E4BE3.tplgfr38s_3?cidTexte=LEGITEXT000006 070721&dateTexte=20200112 (Дата обращения 23.05.2021).
6. Международная передача технологии: правовое регулирование / Под ред. М.М. Богуславского. - М.: 1985 - С. 165-166.
7. Решение Новоуральского городского суда Свердловской области по делу № 2-2010/2020 [Электронный ресурс] // URL: http://www. consultant.ru (Дата обращения 23.05.2021).
8. Определение Судебной коллегии по гражданским делам Свердловского областного суда по делу № 33-2644/2021 [Электронный ресурс] // URL: http://www.consultant.ru (Дата обращения 23.05.2021).
FEATURES OF THE APPLICATION OF OPTION AGREEMENTS IN RUSSIAN LAW
Kukharenko A.S.
Educational Institution of the Trade Unions of Higher Professional Education «Academy of Labor and Social Relations»
The article shows that option agreements can be applied in various fields, including copyright. Abroad, the use of option agreements is widely used in the corporate sphere through the inclusion of option agreements in agreements between shareholders, for the conclusion of large transactions in the field of mergers and acquisitions ("Mergers and Acquisitions"), for the settlement of various conflicts, including the elimination of deadlocks (" deadlock "). The use of option agreements within the framework of option programs has long been recognized abroad. A detailed analysis allows you to determine the essence and main objectives of the option programs. Option programs are aimed at stimulating employees of companies, and are used by large corporations as additional bonuses for employees, and sometimes as an analogue of employee salaries. In the Russian Federation, option programs also received their distribution, however, the use of such programs is optimal in relation to large joint-stock companies, in contrast to other organizational and legal forms.
Option agreements are also used in loan agreements, often being an integral part of them. The article reveals some of the consequences of including option agreements in loan agreements.
Keywords: option agreement, option, application of the option agreements, option programs, civil law, Russian law, foreign law.
References
1. Sergeeva K., Zaichenko D. Option as a means of protecting corporate rights // Corporate lawyer. - 2012. - No. 9. - P. 18.
2. Civil Code of Germany (Bürgerliches Gesetzbuch, BGB) § 148 [Electronic resource] // URL: https://www.gesetze-im-internet. de/bgb/index.html#BJNR001950896BJNE013702377 (Date of treatment 05/23/2021).
3. Italian Civil Code, (Il Codice civile italiano) Art. 1331 [Electronic resource] // URL: http://www.jus.unitn.it/cardozo/Obiter_Dictum/ codciv/Codciv.htm (Date of treatment 05/23/2021).
4. Hogg M. Obligations and contractual law: comparative perspectives. - 2011. - S. 232.
5. French Civil Code (Code civil des français) Art. 1589 [Electronic resource] // URL: https://www.legifrance.gouv.fr/affichCode.do; jsessionid=02D302BF488B6CC2272BA005268E4BE3.tplg-fr38s_3?cidTexte=LEGITEXT000006070721
6. International technology transfer: legal regulation / Ed. M.M. Bo-guslavsky. - M .: 1985 - S. 165-166.
7. The decision of the Novouralsk City Court of the Sverdlovsk Region in case No. 2-2010 / 2020 [Electronic resource] // URL: http://www.consultant.ru (Date of treatment 05/23/2021).
8. Determination of the Judicial Collegium for Civil Cases of the Sverdlovsk Regional Court in case No. 33-2644 / 2021 [Electronic resource] // URL: http://www.consultant.ru (Date of treatment 05/23/2021).
см
CO
