CC BY
29
УДК 347:336.763 ББК 67.404
© 2022 г. Павлова Дария Андреевна,
аспирант кафедры гражданского и корпоративного права Санкт-Петербургского государственного экономического университета. E-mail: pavlovadari@bk.ru
ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОЙ ПРИРОДЫ ЦИФРОВЫХ СВИДЕТЕЛЬСТВ
Статья посвящена анализу правовой природы цифровых свидетельств как относительно новому виду бездокументарной ценной бумаги, а также изучению особенностей их правового режима. В работе выявлены родовые и видовые признаки цифрового свидетельства. Проведен сравнительный анализ между инвестиционной ценной бумагой, российской депозитарной распиской и цифровым свидетельством. Сделаны выводы об отнесении цифрового свидетельства к инвестиционным ценным бумагам и применении способов защиты, характерных для данной категории. Предпринята попытка дать рекомендации по совершенствованию действующего законодательства в области защиты прав владельцев цифровых свидетельств.
Ключевые слова: цифровое свидетельство, бездокументарные ценные бумаги, инвестиционная платформа, утилитарные цифровые права, цифровая экономика, инвестиционная деятельность.
Pavlova Daria Andreevna - Post-graduate student, Department of Civil and Corporate Law, the St. Petersburg State
University of Economics.
PECULIARITIES OF THE LEGAL NATURE OF DIGITAL CERTIFICATES
The article is devoted to the analysis of the legal nature of digital certificates as a relatively new type ofnon-documentary security, as well as to the study of the peculiarities of their legal regime. The generic and specific peculiarities of the digital certificate are revealed in the work. A comparative analysis was carried out between an investment security, a Russian depositary receipt and a digital certificate. Conclusions are drawn about the attribution of the digital certificate to investment securities and the use of protection methods characteristic of this category. An attempt has been made to give recommendations on improving the current legislation in the field ofprotecting rights of owners of digital certificates.
Keywords: digital certificate, undocumented securities, investment platform, utilitarian digital rights, digital economy, investment activity.
Активное развитие информационных технологий и современное состояние цифровой экономики способствовало модернизации действующего законодательства и его совершенствования в целях удовлетворения интересов информационного общества в соответствующем правовом регулировании.
Одним из ключевых документов в области инвестиционной деятельности является Федеральный закон от 02.08.2019 № 259-ФЗ, регулирующий отношения, связанные с привлечением инвестиций с использованием инвестиционных платформ (далее - № 259-ФЗ). Данный федеральный закон направлен на регулирование организации инвестиционной деятельности квалифицированных и неквалифицированных инвесторов в сети Интернет, предусматривая особую упрощенную модель регулирования инвестиций [2, с. 34].
Относительно новым инвестиционным инструментом (объектом гражданских прав), поименованным в № 259-ФЗ являются утилитарные цифровые права (далее - УЦП), которые включают в себя права требования передачи
вещи, исключительных прав, выполнения работ, оказания услуг и прав использования результатов интеллектуальной деятельности.
Необходимо также отметить, что не каждое право требования, по своим свойствам относимое к УЦП, может считаться таковым. Это отражено в норме п. 2 ст. 8 № 259-ФЗ, в которой указано, что право требования ограничено в отношении имущества (рассматривая его как категорию в широком смысле), подлежащего государственной регистрации.
Утилитарные цифровые права являются одним из видов цифровых прав (обязательственных и иных прав, обращение которых осуществляется в соответствии с правилами информационной системы).
Принимая во внимание определение инвестиций, указанное в ст. 2 № 259-ФЗ, а также пп. в) п. 2 ст. 2 проекта Федерального закона № 138674-8 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части регулирования оборота цифровых финансовых активов и утилитарных цифровых прав», категория иных прав,
содержащаяся в дефиниции цифровых прав в рамках ст. 141.1 ГК РФ, включает в себя те права, которые по своей природе могут иметь денежную оценку (т. е. обладать определенной стоимостью). Таким образом, цифровые права, как юридическая конструкция [4, с. 371], объединяют в себе ранее известные законодательству имущественные права с учетом ряда особенностей (например, условий осуществления).
В целях оптимизации обращения и повышения ликвидности УЦП №2 259-ФЗ было введено в оборот цифровое свидетельство (далее - ЦС), которое представляет собой неэмиссионную бездокументарную ценную бумагу, удостоверяющую принадлежность владельцу утилитарного цифрового права и не имеющую номинальной стоимости. Исходя из дефиниции, приведенной в п. 1 ст. 9 № 259-ФЗ, ЦС обладает следующими признаками:
1) по своей правовой природе является бездокументарной ценной бумагой;
2) удостоверяет принадлежность владельцу УЦП и закрепляет за ним право требования от депозитария оказания услуг по осуществлению УЦП и (или) распоряжение УЦП;
3) по указанию депонента (владельца УЦП) депозитарий распоряжается и осуществляет УЦП;
4) условия выдачи, осуществления и содержания ЦС содержатся в условиях осуществления депозитарной деятельности;
5) не имеет номинальной стоимости.
По мнению А.Ю. Чурилова, отсутствие номинальной стоимости ЦС не соответствует природе бездокументарной ценной бумаги и может повлечь сложности с обращением взыскания на такую ценную бумагу [5, с. 108]. Допустимо предположить, что в случае обременения или обращения взыскания на ЦС, кредитор может обратиться к депозитарию, который предоставит информацию о содержании УЦП. Другими словами, в ряде случаев обращение к информации о содержании УЦП будет обязанностью, а не правом депозитария. М.А. Шуклина указывает, что ЦС по своим свойствам может подлежать оценке и при осуществлении оценочной деятельности допустимо использование рыночной, ликвидационной или инвестиционной стоимости [7, с. 69]. Однако в дальнейшем видится необходимым легально закрепить порядок оценки ЦС, например, со стороны Центрального Банка РФ.
Помимо указанных особенностей, ЦС также обладает признаками, которые свойственны бездокументарным ценным бумагам:
1. Удостоверяет совокупность обязательственных и иных прав.
2. Удостоверяемые права закрепляются в решении о выдаче или ином акте уполномоченного лица.
3. Одним из оснований распоряжения ЦС служит легитимация управомоченного субъекта.
4. Основаны на сделке (простая письменная форма, в том числе при помощи электронных либо иных технических средств).
5. Осуществление прав по ЦС возможно путем внесения соответствующей записи депозитарием (оператором инвестиционной платформы) в реестр.
Таким образом, ЦС, помимо ряда особенностей, отграничивающих его от иных бездокументарных ценных бумаг, обладает родовыми признаками, которые свойственны данной категории объектов гражданского права.
Интересное предположение также было выдвинуто А.М. Лаптевой, согласно которому может возникнуть ситуация, «когда у одного субъекта будут права на бумагу, а у другого -права из бумаги» [3, с. 97]. В данном случае допустимо предположить, что, согласно п. 4 ст. 9 № 259-ФЗ, при приобретении ЦС депозитарий обязан обособить УЦП, тем самым обездвижив их в целях недопущения совершения над УЦП дополнительных обременений со стороны третьих лиц и предотвращения возникновения подобных ситуаций.
Ряд авторов в своих работах сравнивает ЦС с российской депозитарной распиской (далее - РДР) в доктрине, относимой к категории инвестиционных ценных бумаг. Среди ключевых критериев сходства данных объектов выделяют: предварительное формирование базисного актива перед непосредственным выпуском таких ценных бумаг [3, с. 96], наличие механизма непрямого владения активом, который удостоверяет ценная бумага [3, с. 99], выдача ценной бумаги депозитарием, осуществляющим учет [6, с. 78]. Однако, несмотря на указанные сходства, ЦС обладает рядом свойственных ему особенностей (отсутствие у владельца ЦС права на прямое распоряжение, удостоверение ЦС прав на утилитарные цифровые права, неэмиссионный характер ЦС и т. д.). Важно отметить, что РДР удостоверяет права на ценные бумаги исключительно иностранных эмитентов, в то время как для ЦС такое ограничение отсутствует. Принимая во внимание черты сходства РДР и ЦС, возникает вопрос о соотношении ЦС с РДР и инвестиционными ценными бумагами с последующим возможным отнесением их к последним.
По мнению А.М. Лаптевой, к инвестиционным ценным бумагам допустимо относить те ценные бумаги, целью приобретения и выпуска которых является получение прибыли и привлечение инвестиций (ипотечный сертификат, инвестиционный пай и т. д.). С другой стороны, Е.Н. Абрамова указывает, что инвестиционной ценной бумагой следует признавать любую бездокументарную ценную бумагу, поскольку каждая из них выпускается с целью инвестирования и обладает такими признаками, как: массовость, стандар-тизированность и неизменность назначения [1, с. 233]. Принимая во внимание правовую
природу ЦС, а также п. 8 ст. 9 № 259-ФЗ, допустимо предположить о возможном применении к ЦС основ Федерального закона от 22.04.1996 № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» в части регулирования неэмиссионных ценных бумаг с целью ликвидации существующих пробелов правового регулирования.
Проведение сравнительного анализа позволит точнее выявить особенности инвестиционных ценных бумаг (в том числе депозитарных расписок) и ЦС.
Таким образом, принимая во внимание удостоверяемое РДР и ЦС право, можно сделать вывод о том, что данные ценные бумаги
Таблица
Сравнение ЦС, РДР и инвестиционных ценных бумаг
Критерий Инвестиционная ценная бумага Цифровое свидетельство Российская депозитарная расписка
Форма документарная / бездокументарная бездокументарная документарная / бездокументарная
Вид именная именная именная
Цель приобретения / выпуска инвестирование (в том числе привлечение инвестиций) инвестирование (в том числе привлечение инвестиций) инвестирование (в том числе привлечение инвестиций)
Удостоверяемое право - право требования передачи имущества; - право требования оказания услуг; - право участия в управлении обществом; - вещное право - ограниченное вещное право (на утилитарные цифровые права) - право требования оказания услуг (от депозитария / эмитента) - вещное право (на ценные бумаги); - право требования передачи имущества (ценных бумаг); - право требования оказания услуг (от эмитента)
Особенности подготовительного этапа выпуска решение о выпуске,размещение предложения формирование базисного актива, решение о выпуске, размещение предложения (оферта) формирование базисного актива, решение о выпуске, размещение предложения
Момент возникновения права на ценную бумагу с момента внесения записи в реестр с момента внесения записи в реестр с момента внесения записи в реестр
Профессиональный субъект, осуществляющий учет прав депозитарий / реестродержатель депозитарий (эмитент) / оператор инвестиционной платформы (реестродержатель) депозитарий / реестродержатель
Выпуск эмиссионная / неэмиссионная неэмиссионная эмиссионная
Основание изменения учетной записи распоряжение владельца, сделка распоряжение владельца, сделка распоряжение владельца, сделка
Способ размещения подписка / конвертация подписка подписка / конвертация
Номинальная стоимость в зависимости от вида ценной бумаги отсутствует отсутствует
Государственная регистрация в зависимости от вида ценной бумаги не требуется требуется*
Контроль государственных органов публичный контроль Банка России публичный контроль Банка России публичный контроль Банка России
* В ряде случаев регистрация РДР может осуществляться биржей при соблюдении условий, указанных п. 5.1 ст. 27.5-3 ФЗ от 22.04.1996 № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг».
являются в своем роде вспомогательным элементом (сертификатом), а не самостоятельной ценной бумагой, т. к. РДР удостоверяет права на другую ценную бумагу, а ЦС на утилитарные цифровые права (цифровые права), обладающие признаками ценной бумаги [1, с. 243]. ЦС обладает схожими с РДР особенностями (цель выпуска, отсутствие номинальной стоимости, непрямое владение удостоверяемым активом, условия выдачи, предварительное обеспечение), однако, принимая во внимание особенности доступа к приобретению ЦС, субъектный состав, а также ограничения в удостоверяемом активе и неэмиссионный характер данной ценной бумаги, можно сделать вывод о самостоятельности данных видов ценных бумаг.
Указанное обстоятельство не является препятствием для отнесения ЦС к инвестиционным ценным бумагам в соотношении: категория - вид (черты сходства указаны в приведенной таблице). Важно отметить, что признак эмиссионности, вытекающий из инвестиционного характера сравниваемой категории, не достаточен для отграничения ЦС, т. к., с одной стороны, они легитимно не ограничены в обороте, могут выпускаться сериями с присвоением уникального условного обозначения, что близко по своим свойствам с эмиссией, а с другой - неэмиссионный характер ЦС связан не с фактической невозможностью его применения к ЦС, а с искусственным ограничением со стороны законодателя в связи с экспериментальным характером института цифровых объектов гражданского права.
Вышеизложенное позволяет сделать вывод о возможном применении классических механизмов защиты прав владельцев ЦС, свойственных бездокументарным ценным бумагам (например, кондикционный иск или оспаривание записи в системе учета, как обязательственно-правовой способ защиты или предъявление виндикационного иска, как вещно-правовой). Принимая во внимание особенности учета ЦС, а также их правовую природу, допустимо говорить о квази-вин-дикационном характере подобных исков.
Литература
1. Абрамова Е.Н. Форма ценной бумаги: эволюционное развитие юридической конструкции от бумажного документа к цифровому. СПб., 2022.
Особое внимание следует уделить электронной подписи, сопровождающей сделки с ЦС и служащей вспомогательным абсолютно-правовым способом защиты, т. к. она дополнительно идентифицирует владельца определенного ЦС. Принимая во внимание двойственную правовую природу ЦС (дуп-лицистет), а также необходимость легитимного закрепления способов защиты (с учетом структуры норм, указанных в ст. 9 № 259-ФЗ), целесообразным предполагается дополнить п. 12 ст. 9 № 259-ФЗ следующим абзацем: «В случае причинения убытков депоненту вследствие неправомерных действий третьих лиц, депонент по своему усмотрению вправе применить нормы, установленные Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом от 22.04.1996 № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» для бездокументарных ценных бумаг в целях защиты нарушенного права». Данная отсылочная норма конкретизирует возможность применения правовых способов защиты прав по бездокументарным ценным бумагам (инвестиционным ценным бумагам) по аналогии с нормами, закрепленными в законодательстве.
Таким образом, современный этап развития гражданско-правовых отношений характеризуется постепенной цифровизаци-ей и модернизацией ранее существующих конструкций. Появление ЦС как нового вида бездокументарной ценной бумаги обуславливается попыткой законодателя искусственно отграничить оборот утилитарных цифровых прав от цифровых финансовых активов, относимых к цифровым правам. Допустимо предположить, что данное обстоятельство связано с созданием особой инвестиционной среды для неквалифицированных инвесторов в упрощенном порядке, а также пока не получивших полноценного правового регулирования и законодательного закрепления защиты прав владельцев ЦС в случае их нарушения, что подтверждается отсутствием соответствующей судебной практики.
Bibliography
1. Abramova E.N. Form of a security: the evolutionary development of a legal structure from a paper document to a digital one. St. Petersburg, 2022.
2. Гаврин Д.А. Особенности правового регулирования инвестиционных платформ // Российское право образование, практика, наука. 2022. № 1.
3. Лаптева А.М. Цифровое свидетельство понятие и место в системе ценных бумаг // Журнал российского права. 2022. № 4(26).
4. Павлова Д.А. Сравнительно-правовой анализ цифровых финансовых активов и утилитарных цифровых прав) // Право и современная экономика: новые вызовы и перспективы в условиях пандемии: сб. материалов IV Международной науч.-практ. конф. 08.04.2021. СПб., 2021.
5. Чурилов А.Ю. К вопросу о целесообразности введения в гражданский кодекс цифровых прав // Правовая парадигма. 2020. № 2(19).
6. Шевченко О.М. Цифровое свидетельство - новый вид ценной бумаги // Вестник Университета им. О.Е. Кутафина. 2020. № 7(71).
7. Шуклина М.А. Особенности оценки стоимости цифровых свидетельств и цифровых прав // Имущественные отношения в Российской Федерации. 2021. № 4(235).
2. Gavrin D.A. Peculiarities of legal regulation of investment platforms // Russian law education, practice, science. 2022. №2 1.
3. Lapteva A.M. Digital evidence concept and place in the system of securities // Journal of Russian law. 2022. №» 4(26).
4. Pavlova D.A. Comparative legal analysis of digital financial assets and utilitarian digital rights) // Law and Modern Economics: New Challenges and Prospects in a Pandemic: Sat. materials of the IV International scientific and practical. conf. 08.04.2021. SPb., 2021.
5. Churilov A.Yu. To the question of the expediency of introducing digital rights into the civil code // Legal paradigm. 2020. № 2(19).
6. Shevchenko O.M. Digital evidence - a new type of security // Bulletin of the University. O.E. Kutafin. 2020. № 7(71).
7. Shuklina M.A. Features of evaluating the value of digital certificates and digital rights // Property relations in the Russian Federation. 2021. № 4(235).
