CC BY
115DOI 10.47643/1815-1329_2022_2_130 УДК 347.965
ОСНОВНЫЕ ГАРАНТИИ АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ MAIN GUARANTEES OF ADVOCACY
ЛУКЬЯНОВ Евгений Викторович,
аспирант кафедры уголовно-процессуального права и криминалистики РПА Минюста РФ, адвокат, вице-президент МКАгМ «Почуев, Зельгин и Партнёры». 121099, Россия, г. Москва, ул. Садово-Кудринская, 11. E-mail: [email protected];
LUKYANOV Evgeny Viktorovich,
postgraduate student of the Department of Criminal Procedure Law and Criminalistics
of the RPA of the Ministry of Justice of the Russian Federation, scientific specialty code 12.00.09
Lawyer, Vice-President of the IBAcM "Pochuev, Zelgin and Partners".
st. Sadovo-Kudrinskaya, 11, Moscow, Russia, 121099, PO Box 79.
E-mail: [email protected]
Краткая аннотация: Статья дает представление о гарантиях адвоката, предоставляемых ему государственным законодательством: адвокатской тайне, гарантиях, содержащихся в полномочиях адвокатов, мерах защиты адвокатов в процессе их деятельности. Приводятся примеры нарушений данных гарантий в недавней адвокатской практике. Автор обращается к практике деятельности адвокатов в Румынии с целью сравнения концепции их безопасности в двух странах.
Abstract: The article gives an idea of the guarantees of a lawyer provided to him by state legislation: attorney-client privilege, guarantees contained in the powers of lawyers, measures to protect lawyers in the course of their activities. Examples of violations of these guarantees in recent law practice are given. The author refers to the practice of lawyers in Romania in order to compare the concept of security in these two countries.
Ключевые слова: адвокатская деятельность, гарантии, законодательство, доверитель, адвокатская тайна.
Keywords: advocacy, guarantees, legislation, principal, attorney-client privilege.
Дата направления статьи в редакцию: 23.01.2022
Дата публикации: 28.02.2022
Общественная ценность профессии адвоката с её системой принципов не вызывает сомнений. По словам румынского адвоката и исследователя Б. Димитреску, его профессиональная ответственность лежит в сферах коммерческой, информационной, общественной безопасности [11].
Ответственность адвоката постоянно муссируется в обществе, в то время как вопросы его безопасности зачастую игнорируются или воспринимаются субъективно [9]. Это налагает на практикующего адвоката широкий спектр рисков (законодательных, судебных) , угроз ему и его семье.
Профессия юриста, по словам Б. Димитреску, является одной из свободных профессий, таких, как архитекторы, аудиторы, фармацевты, врачи [11].
В Румынии такие свободные профессии имеют следующие гарантии: защиту основных интересов членов профессиональных палат; сформированную правовую базу, адаптированную к европейским стандартам; обеспеченные государством условия для профессиональной деятельности и т.п.
Как и в нашей стране, в Румынии существуют также гарантии, обеспеченные самой профессиональной деятельностью адвоката [11]. В случае нарушения этих гарантий дисциплинарные суды адвокатской профессии компетентны расследовать и наказывать нарушения, и существует соответствующая практика Коллегии адвокатов и Центральной комиссии по вопросам дисциплины.
Кодекс этики юристов, принятый в окончательном на сей день варианте на пленарном заседании Европейского Совета адвокатов 19.05. 2006 г., подтверждает принципиальные основы профессии адвоката, а именно: моральную чистоту, честность и профессионализм, а в отношении своего клиента он должен гарантировать безопасность и конфиденциальность, поскольку является хранителем секретов своего клиента, а также адресатом конфиденциальной информации.
Адвокат [6] является профессионалом, чья квалификация, полученная и подтверждённая в соответствии с национальным законодательством, направлена на защиту интересов его клиентов в рамках адвокатской практики. Основными обязанностями адвоката являются консультирование и представление доверителей в суде по правовым вопросам, поэтому это
лицо с полномочиями и обязанностями. Профессиональный адвокат несет ответственность за свои действия, будь то уголовные, гражданские или дисциплинарные, и его принятие на себя ответственности представляет собой гарантию национальной и глобальной безопасности. Адвокат [9] может выступать как обвиняемый в случае разглашения профессиональной тайны, злоупотребления доверием, мошенническим ведением дела доверителя.
Во-первых, в профессиональном аспекте деятельности адвоката содержится гарантийный компонент.
Как аксиома признается несовместимость работы адвоката и любых незаконных действий (подп. 1 п. 4 статьи 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации») [2]. Согласно п. 1 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката, он не вправе соглашаться на выполнение поручений доверителя, если они противоречат законности. Это не вызывает разночтений, но остаётся неясной формулировка незаконного деяния в подп. 1 п. 4 ст. 6 в силу того, что закон не даёт толкования понятия «заведомо незаконный характер». Таким образом, каждый понимает его по-своему, и оно предполагает множество толкований, что неизбежно вызывает на практике осложнения в адвокатской деятельности.
Поэтому явно прослеживается необходимость обозначить в отечественном законодательстве границы деяний адвоката, носящих незаконный характер. Целесообразной является опора на многолетний опыт адвокатских палат. В таком важном вопросе недопустимо субъективное оценивание степени законности адвокатских действий. Иными словами, адвокат в своей деятельности не имеет права нарушать действующее законодательство, например, решать судебный конфликт непроцессуальным путем или предлагать должностным лицам взятку. Однако зачастую следственные органы ставят препятствия для деятельности адвоката, обвиняя его в незаконных действиях. При этом нарушаются гарантии, установленные государством в рамках адвокатской деятельности.
Так, адвокат Адвокатской палаты Иркутской области и Иркутской региональной коллегии адвокатов «Консенсус» Павел Рукавишников констатирует факт, что в данный момент остро стоит проблема адвокатской неприкосновенности [12]. Это может привести к боязни и неуверенности молодых специалистов, которые не всегда могут предвидеть все риски своей профессиональной деятельности.
П. Рукавишников говорит о неясности некоторых норм, регулирующих процесс взаимодействия адвоката со следственными органами, что и приводит к частым случаям произвольного истолкования его действий как дисциплинарного либо уголовного правонарушение.
Эти неясности проявляются прежде всего в ходе работы адвоката со свидетелями и потерпевшими по делу. Говоря в общем, беседа адвоката-защитника со свидетелем прямо законом не запрещена. Но то, что ему говорит адвокат, может быть истолковано как нарушение. Например, в соответствии с частью 2 статьи 309 УК РФ следователь может обвинить адвоката в действиях, вынуждающих свидетеля или потерпевшего в своих ответах погрешить против истины. То же касается и понятия ложности показаний, которое зависит от мнения органов предварительного следствия.
Отсюда и случаи возбуждения уголовных дел против адвокатов в обход санкций адвокатских палат к своим членам. Это означает, что в России нарушается юридическая аксиома о равноправии обвинения и защиты в судебном процессе: первое наблюдает за второй в ходе суда и следствия, ища состав уголовного правонарушения, что является недопустимым для отправления правосудия. Часто встречаются примеры намеренного «отвода» активно работающих под защитой подсудимого определенных адвокатов. Например, следователь подаёт в адвокатскую палату представление. В этом случае не возбуждается дисциплинарного производства, однако если представление будет направлено через уполномоченный орган в области адвокатуры, Минюст РФ, дисциплинарного производства не избежать.
Дисциплинарное производство в отношении адвоката доставляет ему неприятности вне зависимости от того, найдут ли его действия неправомерными. Сам факт его наличия в карьере влияет на качество работы адвоката.
Во время разговора защитника со свидетелем или потерпевшим практически любые его слова могут расцениваться адвокатской палатой как нарушающие честь и достоинство профессии. И здесь мы наблюдаем субъективность и оценочность, как и в представленном в законодательстве РФ понятием ответственности адвоката за свою профессиональную деятельность. Если, по мнению следственных органов, адвокат сказал нечто незаконное свидетелю или подзащитному, ему грозит ряд наказаний от самого мягкого-замечания-до непоправимого - прекращения статуса.
В практике П. Рукавишникова недавно произошёл подобный случай. Адвокатская палата обвинила его в дисципли нарном проступке за стиль общения с обвиняемым, в то время как суд посчитал его законным способом защиты. В итоге адво-
кат и занимался делом доверителя, и защищал себя[12].
Совет палаты адвокатов гарантирует адвокатам защиту во время уголовного судопроизводства или оказания гражданам бесплатной юридической помощи. Также в случае подтвержденной документально болезни адвокат имеет право прекратить работу над делом, и это не должно расцениваться как его отказ. Адвокат может покинуть зал суда даже без позволения в силу того, что статьи 20 и 21 Конституции РФ гарантируют ему защиту от жестокого, унижающего его достоинство обращения [1].
Существуют также гарантии деятельности в процессе выполнения адвокатом его профессиональных обязанностей.
В статье 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» прописаны приоритеты деятельности адвокатуры: на данном этапе развития общества адвокат защищает в первую очередь клиента, посвящена отстаиванию интересов граждан и организаций, а не государство. Иными словами, в основе деятельности адвоката стоит ответственное и законное отстаивание прав и интересов доверителя, что может быть сочтено «внешними» обязанностями адвоката. В их сферу входят: консультации клиента о его правах и обязанностях и о стратегии работы с адвокатом; оказание помощи клиенту любым законным способом в административных и судебных учреждениях.
«Внутренние» обязанности адвокатов сопряжены с их принадлежностью к профессиональным объединениям. В статьях 7, 12-15 Основных положений о роли адвокатов, датируемых 1990 годом, они имеют даже приоритет перед внешними, так как важным фактором считается обеспечение гарантий адвокатским организациям. Что же входит во «внутренние» обязанности? Конечно, защита профессиональных чести и достоинства, ведь они являются компонентами государственного правосудия.
В Законе, регулирующем адвокатскую деятельность, как и в ранее действовавшем Положении, прописано право адвоката на неразглашение тех сведений, которые были доверены ему клиентом (подп. 5 п. 4 ст. 6 ФЗ об адвокатуре) [2]. Это означает, что адвокатская тайна неприкосновенна. В понятие «адвокатская тайна» входят: сам факт обращения доверителя, причины такого обращения, все детали дела.
Становится ясным, что органы правосудия любых уровней не могут допрашивать адвоката как свидетеля, ибо он неправомочен предоставлять следствию любые сведения, касающиеся его доверителя. Также противоправным действием являются прослушивание разговоров адвоката, любые оперативно-розыскные мероприятия, результатом которых может произойти нарушение гарантии адвокатской тайны. Вышеназванные процедуры могут иметь место лишь в случае вынесения соответствующего судебного решения: тогда материалы и документы, не относящиеся к тайне доверителя, могут быть подвергнуты досмотру, осмотру, выемке и изъятию.
К сожалению, случаи принуждения по отношению к адвокатам имеют место. По словам советника фирмы «BGP Litigation» Антона Помазана, сохранение адвокатской тайны составляет основу судопроизводства и имеет приоритет над отраслевым законодательством [12]. Но эта проблема актуальна по сей день. А. Помазан рассказал, что он был свидетелем попыток изъятия у адвокатов документов, связанных с оказанием ими юридической помощи (в частности, в деле о банкротстве). Конечно, закон на стороне адвокатов, но уже сами попытки его «обойти» вредоносны для базовых принципов института адвокатуры.
Если гарантия конфиденциальности сведений о доверителе нарушается, это противоречит постулату адвокатской деятельности, содержащемуся в части 3 статьи 123 Конституции РФ; в ней провозглашается принцип осуществления судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон. К тому же даже на бытовом уровне становится ясно: без соблюдения гарантий адвокатской тайны он лишится доверия клиентуры.
В прямой связи находятся гарантии адвокатской тайны и запрет на допрос адвоката в качестве свидетеля. Положение об адвокатуре акцентирует внимание не столько на профессиональных правах адвоката, сколько на тех гарантиях, которые обеспечиваются государством. Закон провозглашает гарантию адвокатской тайны путём запрета совмещения профессиональной деятельности адвоката (защитника) и обязанности давать свидетельские показания по тому же делу. Это прописано в подп. 2 и 3 п. 3 ст. 56 УПК РФ, где говорится о праве адвоката подозреваемого (обвиняемого) не давать на допросе свидетельские показания об обстоятельствах, ставших ему известными в процессе защиты клиента.
При этом законодательный запрет использовать защитника как источник информации в следственном процессе распространяется не только на сведения, полученные после начала исполнения адвокатом своих обязанностей по отношению к доверителю, но и на любую другую информацию, полученную даже в процессе первичных консультаций. Такие консультации могли происходить в то время, когда подследственный ещё не доверил свою защиту адвокату. И тем не менее все полученные на них сведения входят в понятие адвокатской тайны.
Кроме того, в понятие «адвокатская тайна» входит информация о финансовых обстоятельствах доверителя. Даже если адвокат получил сведения о незаконных банковских махинациях своего клиента, он обязан фиксировать их и хранить в соответствии с Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», но разглашать не может.
То обстоятельство, что адвокат защищен гарантиями от требований предоставить информацию о его клиенте, полученную в ходе профессиональной деятельности, является одновременно и базисом для права каждого гражданина РФ на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени (п. 1 ст. 23 Конституции РФ). Становится ясным, что сведения, которые адвокат получил от доверителя, не будут использованы против него, а лишь послужат делу защиты его чести и достоинства (ст. 24, п. 1 ст. 51 Конституции РФ).
В Статье 8 УПК РФ говорится об ограничении вмешательства оперативных служб и следственных органов в профессиональную деятельность адвоката. Только соответствующее судебное решение может дать ход производству следственных действий в отношении него. В ходе следствия у адвоката могут быть изъяты только те документы, которые не имеют отношения к делу. Но закон не запрещает изымать оружие и другие запрещённые законодательством предметы.
Что касается гарантий независимости адвоката, они подтверждаются законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Ни в СССР, ни в РСФСР таких гарантий не было [4,5]. Однако бесспорным фактом является необходимость гарантии независимости адвоката в осуществлении им своей профессиональной деятельности. Особенно часто сталкиваются с противодействием адвокаты, работающие с уголовными делами, что говорит о необходимости законодательной защиты.
Не только следственные органы доставляют адвокату лишние хлопоты. Нередко и те преступники, которых он защищают, сами или через подставных лиц впоследствии мстят ему самому, его семье. Поэтому при принятии закона об адвокатуре вносилось предложение предоставить адвокатам право на ношение огнестрельного оружия с целью реализации права на самозащиту.
После вступления в силу Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» придал адвокату статус независимого советника по правовым вопросам (п. 1 ст. 2), а адвокатуру признал профессиональным сообществом, не входящим в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления (п. 1 ст. 3). В п. 3 ст. 3 говорится об обязательной доступности услуг адвоката для граждан, в них нуждающихся. Статья 18 ФЗ исходит из общей концепции независимости адвокатуры и адвоката при осуществлении адвокатской деятельности. В ней прописаны такие гарантии независимости адвокатской деятельности, как право выбора им самим содержания и форм его работы по делу клиента; право его независимости в рамках ведения процесса; право сохранять в тайне те сведения, которые были предоставлены ему доверителем. В Законе явно выражен запрет причинения любых помех осуществлению адвокатской деятельности, индивидуальной или в рамках адвокатских объединений, если она не противоречит действующему законодательству.
Итак, в дальнейшем развитии концепции гарантий деятельности российских адвокатов следует опираться на глобальный опыт, частично рассмотренный в данной статье на материале румынского законодательства. Кроме того, необходимо учитывать и такой важный документ, как Основные положения о роли адвокатов. В них открываются широкие горизонты адвокатской деятельности: отсутствие всяческих препон в процессе работы; свобода рабочих поездок по всему миру; невозможность наказания или угрозы такового и обвинения, административных, экономических и других санкций за любые действия, осуществляемые в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, стандартами и этическими нормами.
Библиография:
1. Конституция РФ (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993г.) // РГ. 1993. № 237.
2. ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31.05.2002г. № 63-ФЭ (ред. от 24.07.2007г.)//СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.
3. Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18.12.2001г. № 174-ФЗ (ред. от 11.06.2008г.)//СЗ РФ. 2001. № 52. (ч.1). Ст. 4921.
4. Закон «Об адвокатуре СССР» от 30.11.79г.//Ведомости ВС СССР. 1979. № 49. Ст. 846.
5. Закон РСФСР от 20.11.1980 «Об утверждении положения об адвокатуре РСФСР»//Ведомости ВС РСФСР. 1980. № 48. Ст. 1596.
6. Кодекс профессиональной этики адвоката (принят Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 05.04.2007)//РГ. 2005. №
222.
7. Комментарий к положению об адвокатуре (постатейный)/Под ред. В.И. Сергеева. М.: Юридический Дом "Юстицинформ", 2006. 280 с.
8. Кудрявцев В.Л. Гарантии независимости адвоката как условие обеспечения квалифицированной юридической помощи в деятельности адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве//Адвокат. 2008. №5. 130 с.
9. Настольная книга адвоката: Постатейный комментарий к ФЗ об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ/Под ред. В.А. Вайпан. ЗАО Юстицинформ, 2006. 540 с.
10. Code of Ethics of the European Union//URL: www.e-juridic.manager.ro (дата обращения: 20.12.2021).
11. Dumitrescu B., The disciplinary responsability of the lawyer, PhD thesis, Police Academy, Bucharest, 2013, p 7-17.
12. Защита беззащитна: 6 историй адвокатов //URL: https://legalacademy.ru/sphere/post/zaschita-bezzaschitna-6-istorii-advokatov-o-narushenii-professionalnyh-prav (дата обращения: 20.12.2021).
References (transliterated):
1. Konstitutsiya RF (prinyata na vsenarodnom golosovanii 12 dekabrya 1993g.) // RG. - 1993. - № 237.
2. FZ «Ob advokatskoy deyatel'nosti i advokature v Rossiyskoy Federatsii» ot 31.05.2002g. № 63-FZ (red. ot 24.07.2007g.)//SZ RF. - 2002. - № 23. - St. 2102.
3. Ugolovno-protsessual'nyy kodeks RF ot 18.12.2001g. № 174-FZ (red. ot 11.06.2008g.)//SZ RF. - 2001. - № 52. (ch.1). - St. 4921.
4. Zakon «Ob advokature SSSR» ot 30.11.79g.//Vedomosti VS SSSR. - 1979. - № 49. - St. 846.
5. Zakon RSFSR ot 20.11.1980 «Ob utverzhdenii polozheniya ob advokature RSFSR»//Vedomosti VS RSFSR. - 1980. - № 48. - St. 1596.
6. Kodeks professional'noy etiki advokata (prinyat Vserossiyskim s"yezdom advokatov 31.01.2003) (red. ot 05.04.2007)//Rossiyskaya gazeta. -2005. - № 222.
7. Kommentariy k polozheniyu ob advokature (postateynyy)/Pod red. V.I. Sergeyev. M.:Yuridicheskiy Dom "Yustitsinform", 2006. - 280 s.
8. Kudryavtsev V.L. Garantii nezavisimosti advokata kak usloviye obespecheniya kvalifitsirovannoy yuridicheskoy pomoshchi v deyatel'nosti advokata (zashchitnika) v ugolovnom sudoproizvodstve//Advokat. - 2008. - № 5. - 130 s.
9. Nastol'naya kniga advokata: Postateynyy kommentariy k FZ ob advokatskoy deyatel'nosti i advokature v RF/Pod red. V.A. Vaypan. ZAO Yustitsinform, 2006. 540 s.
10. Code of Ethics of the European Union//URL: www.e-juridic.manager.ro (data obrashcheniya: 20.12.2021).
11. Dumitrescu B., The disciplinary responsability of the lawyer, PhD thesis, Police Academy, Bucharest, 2013, p 7-17.
12. Zashchita bezzashchitna: 6 istoriy advokatov //URL: https://legalacademy.ru/sphere/post/zaschita-bezzaschitna-6-istorii-advokatov-o-narushenii-professionalnyh-prav (data obrashcheniya: 20.12.2021).
