CC BY
393
ББК 67.623.211.12
Ю. Ю. Штомпель Кафедра гражданско-правовых дисциплин
ОФОРМЛЕНИЕ ОТНОШЕНИЙ ПО ДОГОВОРУ ОПТОВОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ
Изучение отношений по оптовой купле-продаже товаров, являющихся неотъемлемой частью процесса доведения товара от производителя к потребителю, выявлает достаточно большой объем проблем, возникающих на практике при попытке системного применения к данным отношениям норм ГК РФ и многочисленных ведомственных актов, действующих в сфере торгового законодательства. Достаточно показательным примером является вопрос об оформлении отношений по оптовой купле-продаже.
Особое внимание к форме договоров оптовой купли-продажи обусловлено не только очевидной необходимостью усовершенствования действующего законодательства в данной сфере, но и необходимостью приведения уже сложившейся системы отношений между субъектами оптовой купли-продажи в соответствие с нормами права. Отличительными чертами договоров оптовой купли-продажи в настоящее время можно назвать в том числе способы оформления взаимоотношений сторон - документирование согласованных условий договора и «последоговорных» отношений. В отличие от длящихся отношений поставки, документы при «разовых» сделках оптовой купли-продажи оформляются, как правило, не для закрепления условий договора, не для обеспечения исполнения договора контрагентом, а единственно для оформления бухгалтерской и налоговой отчетности по исполнению договора. С учётом этого нам представляется, что в данной сфере отношений есть возможность приведения правоотношений сторон к «единому знаменателю» через требования к документированию, при условии, однако, что все нормативные акты будут приведены в соответствие друг с другом на основе единого федерального закона -будь то ГК РФ, Торговый кодекс или специальный нормативный акт.
Кроме того, необходимо учитывать, что недостаточное внимание к форме договора приводит на практике к возникновению проблем с обеспечением надлежащего исполнения договора, к его признанию незаключенным в некоторых случаях, может повлечь за собой серьезные негативные последствия для предприятия в сфере налогообложения. Отсутствие письменно составленного договора может привести к неправильному пониманию и толкованию той или иной хозяйственной операции, к ее неправильному отражению в бухгалтерском учете, а следовательно, и к неправильному налогообложению [1].
Для определения применимости конкретных норм ГК РФ о договорах купли-продажи к рассматриваемым отношениям представляется необходимым рассматривать содержание обязательств сторон при оптовой купле-продаже во взаимосвязи с оформляемыми документами как матери-
альными носителями прав и обязанностей. Анализ практики документирования отношений оптовой купли-продажи позволяет разделить их на две основные группы:
1. В случаях установления длящихся отношений (особенно между субъектами, находящимися в разных регионах), когда партии товара передаются неоднократно, на крупные суммы, со сложным ассортиментом и порядком расчетов, которые фактически идеально подпадают под правила ГК РФ о договоре поставки, здравый смысл участников отношений заставляет их следовать требованиям гражданского законодательства с целью застраховать себя от возможных последствий нарушения договора. В таких ситуациях обычно выдерживаются практически все правила документирования: в виде бумажных или электронных документов оформляется оферта и акцепт или заключается договор как единый документ, где определяется соотношение моментов передачи товара и оплаты, сроки и иные условия. Далее документирование осуществляется на основании правил бухгалтерского учета - отпуск товара оформляется накладной; в случае если отгрузка товара осуществляется до оплаты товара, вместе с накладной (иногда - вместо нее) направляется счет-фактура, являющаяся основанием для оплаты товара; в случае если отгрузка товара осуществляется после оплаты товара, продавцом выставляется счет на оплату [2, 3]. В описываемой ситуации, без сомнения, понятия «поставка» и «оптовая торговля» будут совпадать по содержанию и нормативному регулированию.
2. Практически во всех остальных случаях (мы не рассматриваем сделки, совершаемые на товарных биржах, где действуют специальные нормы), когда суммы, которыми рискуют стороны, не так велики, а предполагаемые обязательства сторон просты, по мнению сторон, «очевидны» и не требуют описания в договоре, правила ГК РФ о договоре поставки, его форме и обязательных условиях игнорируются. Как правило, стороны рассчитывают на то, что в случае ненадлежащего исполнения обязательств вопрос можно будет разрешить путем устных переговоров, возможность обращения в суд за защитой нарушенных прав не рассматривается. Результатом этого является соблюдение только тех требований к документированию торговых операций, которые подвергаются проверкам со стороны контролирующих органов, т. е. правил бухгалтерского и налогового учета и отчетности.
Поскольку заказ товара покупателем оформляется в произвольной форме (в письменной форме, как правило, это происходит только при отсутствии личных контактов между контрагентами - при заказе по каталогу, через Интернет и т. п.), то первым документом, оформляющим отношения сторон, является счет на оплату товара при безналичных расчетах или счет-фактура при оплате товара наличными. Торговым обыкновением в описываемой ситуации является «предоплата» товара, кроме случаев исполнения договора при его заключении - «сделки с реальным товаром», где в большинстве случаев производится оплата наличными деньгами. По этому признаку рассматриваемую группу отношений можно разбить на две подгруппы.
В первую подгруппу следует включить отношения, характеризуемые следующими признаками:
1. Субъектами отношений с обеих сторон являются граждане-предприниматели и юридические лица.
2. Товар реализуется в целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
3. Договорные отношения оформляются счетом на оплату товара.
4. Товар передается покупателю после оплаты выставленного продавцом счета.
5. Оплата производится, как правило, путем безналичных расчетов платежными поручениями.
6. Сроки оплаты и доставки обычно игнорируются (не являются существенными) .
7. Договор консенсуальный, возмездный, взаимный.
Возникает достаточно большое количество вопросов: Будет ли данный договор считаться заключенным, и если да, то с какого момента? Как надлежит квалифицировать данный договор?
Представляется, что получение счета покупателем (по его запросу) можно рассматривать в качестве оферты в соответствии со ст. 435 ГК РФ, а подписание счета и осуществление платежа - в качестве акцепта. Поскольку рассматриваемый договор является консенсуальным, то в соответствии со ст. 433 ГК РФ договор будет считаться заключенным в момент получения оферентом акцепта, что в рассматриваемом случае, вероятно, будет моментом получения оферентом извещения от обслуживающего банка о зачислении денег по его счету. Здесь следует отметить еще одну проблему, связанную с устанавливаемыми в счете сроками его оплаты. Если в счете указано, что он подлежит оплате, например, в течение трех банковских дней, надлежит ли рассматривать это указание в смысле ст. 440 ГК РФ об оферте с определенным сроком для ответа? Логичным будет утвердительный ответ, что сразу ставит под сомнение факт заключения множества договоров, где оплата была осуществлена не в срок по различным причинам, за исключением случаев извещения акцептантом оферента по правилам ст. 442 ГК РФ.
Предусмотренная действующим законодательством стандартная форма счета должна содержать сведения о наименовании, количестве и цене товара, что, очевидно, соответствует требованиям раздела 1 гл. 30 ГК РФ,- о согласовании существенного условия договора купли-продажи о товаре (ч. 3. ст. 455). Поскольку разделом 3 гл. 30 ГК РФ для договора поставки в качестве дополнительного существенного условия установлен срок исполнения обязательств, требуется определить, будет ли условие о сроке считаться согласованным, если нет, то как квалифицировать договор - как куплю-продажу или поставку, если как поставку - то будет ли договор считаться заключенным и действительным. Данный вопрос является дискуссионным [4-8], судебная практика также неоднозначна, что заслуживает отдельного исследования. Однако, учитывая П. 7 Постановления Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 22 октября 1997 г. № 18
«О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки». «В случаях, когда моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки определяется по правилам, установленным ст. 314 Кодекса (ст. 457)» [9] представляется правильным рассматривать указанные отношения как договор купли-продажи, заключенный в соответствии с ГК РФ. Особенностью здесь будет и то, что при данной схеме все обязательства сторон являются «условными», т. е. принимаются стороной под отлагательным условием:
-покупатель оплатит счет, если условия счета его устраивают:
- товар будет предоставлен только если счет будет оплачен:
- товар будет предоставлен в ассортименте, указанном в счете, только если счет оплачен в срок.
Следует отметить, что отношения, входящие в рассмотренную подгруппу, документируются в полном соответствии с правилами, установленными для мелкого опта. Методические рекомендации по учету и оформлению операции приема, хранения и отпуска товаров в организациях торговли, утвержденные письмом Роскомторга от 10 июля 1996 г. № 1-794/32-5, устанавливают: «Реализация товаров мелким оптом осуществляется на основании письма-требования на отпуск товара от покупателя, счета на оплату товара, а отпуск товаров осуществляется после оплаты счетов и оформляется расходной накладной, в которой делается отметка об отпуске и получении товара и ставится круглая печать организации» [3].
Во вторую подгруппу следует включить отношения, характеризуемые следующими признаками:
1. Субъектами отношений с обеих сторон являются граждане-предприниматели и юридические лица (а также в некоторых случаях физические лица).
2. Товар реализуется в целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (а также в некоторых случаях при участии физических лиц, - в целях, не известных продавцу).
3. Договорные отношения оформляются счетом-фактурой на оплату товара (а также в некоторых случаях, при участии физических лиц, - чеком).
4. Товар передается покупателю одновременно с оплатой товара, договор исполняется при его заключении.
5. Оплата производится, как правило, путем наличных расчетов.
6. Договор консенсуальный, возмездный, взаимный.
Данная группа отношений характерна для случаев реализации товара на оптовых рынках и в оптовых магазинах системы «кеш-энд-керри».
В основу нормативного регулирования торговли на оптовых рынках может быть положен Приказ Минсельхозпрода РФ и Роскомторга «Об утверждении примерных правил торговли на оптовом продовольственном рынке» от 1 декабря 1994 г. № 292/95, который содержит основные отличительные признаки данного вида оптовой купли-продажи. Так, согласно
п. 2.2 «к участникам торгов на оптовом рынке относятся: собственники товаров (производители, оптовые предприятия, посредники) или их полномочные представители, имеющие право ведения торговых операций на рынке; розничные торговые и иные предпринимательские структуры, имеющие доступ на оптовый рынок в качестве покупателей». Пункт 7.5 Приказа устанавливает «основные условия сделок с реальным товаром (сделки купли-продажи): наименование товара, величина реализованной партии» и др. Дополнительно правила торговли на оптовом рынке устанавливаются локальными актами, издаваемыми администрацией конкретного рынка. Следует отметить, что в процессе принятия региональных и локальных актов, регулирующих правила торговли на оптовых рынках, было утрачено принципиальное с точки зрения гражданского законодательства положение из «Примерных правил торговли на оптовом продовольственном рынке» о том, что в качестве покупателей могут выступать лишь специальные субъекты, приобретающие товар в предпринимательских и иных целях, не связанных с домашним использованием. Реально сложившаяся практика торговли на оптовых рынках свидетельствует, что товар реализуется любым субъектам за наличный расчет вне зависимости от того, кто конкретно является покупателем - обычный гражданин, предприниматель или представитель юридического лица. Таким образом, реализуется один и тот же товар, в объемах и по ценам, характерным для опта, и различие заключается только в выдаваемом (а зачастую и невыдавае-мом) покупателю документе - товарный чек и (или) счет-фактура. В результате нарушены правила и оптовой, и розничной торговли, поскольку, очевидно, от оптовых продавцов не требуется соблюдения норм, установленных для товаров, реализуемых в розницу, и норм, установленных для предприятий розничной торговли. В описываемой ситуации, как правило, не нарушаются лишь нормы статистического учета и правила применения контрольно-кассовой техники. Остается неясным также вопрос о приемке товара по количеству и качеству, так как, как правило, никаких актов не оформляется, а поскольку договор отсутствует, нет возможности определить применимость к отношениям каких-либо инструкций о приемке товаров, равно как и нормативов для проверки качества товара.
Поскольку рассматриваемые договоры исполняются при их заключении, в соответствии с ч. 2. ст. 159 ГК РФ письменное оформление для них не требуется, документируются только факты передачи товара покупателю (его представителю) и факт оплаты товара. Однако остается наиболее существенный вопрос - вопрос квалификации данных договоров, являющийся предметом дискуссии.
Действующие правила документального оформления не предполагают возможности выдачи счета-фактуры физическому лицу, следовательно, в данном случае может выдаваться только товарный или кассовый чек, в соответствии с действующими правилами [10]. Однако выдача чека не дает оснований для однозначного отнесения данного договора к розничной купле-продаже, поскольку продавец не отвечает требованиям
ч. 1 ст. 492 ГК РФ и других статей как субъект, осуществляющий розничную торговлю.
Система «кеш-энд-керри», созданная в западных странах как наиболее упрощенная форма мелкооптовой торговли, когда в специально оборудованных помещениях в открытом доступе размещаются товары минимальными партиями в транспортной упаковке производителя, мелкооптовые посредники выбирают необходимый товар для продажи и оплачивают его наличными деньгами либо банковскими картами, претерпела в России своеобразную трансформацию. Под действием существующего нормативного регулирования оптовой купли-продажи система «кеш-энд-керри» автоматически превратилась в вид розничной торговли, хотя по всем признакам (минимальные партии товара, оптовые цены, предпринимательские цели приобретения товара, специальные субъекты отношений) должна относиться к оптовой купле-продаже. Таким образом, несовершенство законодательства лишает мелких оптовых торговцев возможности легально пользоваться чрезвычайно удобной и быстрой системой приобретения товаров и делает систему «кеш-энд-керри» питательной средой для незаконного предпринимательства, поскольку зачастую оптовые партии закупаются не для целей личного использования, а для перепродажи, но при полном отсутствии регистрации субъектов в качестве предпринимателя, лицензий, сертификатов и уплаты налогов.
Реализация системы «кеш-энд-керри» в ее общепринятом понимании возможна путем включения в систему гражданско-правовых договоров договора оптовой купли-продажи как промежуточного между розничной куплей-продажей и поставкой со следующими отличительными чертами:
- упрощенная система документирования (приближенная к розничной), в том числе возможность пользования кассовыми чеками вместо счетов-фактур (тем более что практически все магазины системы «кеш-энд-керри» сейчас оснащены устройствами для чтения штрих-кодов и дают возможность указать в кассовом чеке наименование, количество, цену товара и другие необходимые реквизиты для бухгалтерского учета и налогообложения):
- упрощенная система налогообложения,
- детальная нормативная регламентация прав, обязанностей и ответственности сторон как компенсация фактически не оформляемых договоров.
СПИСОК ЛИТЕРА ТУРЫ
1. Брызгалин А. В., Берник В. Р., Головкин А. Н. Свод хозяйственных договоров и документооборота предприятий с юридическим, арбитражным и налоговым комментарием: В 2-х т. Т.1 / Под ред. канд. юрид. наук А. В. Брызгалина. -Изд. 9-е, перераб. и доп. - Екб.: Налоги и финансовое право, 2004. Электр. версия СПС «Гарант».
2. Федеральный закон от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» // Собрание законодательства. - 1996. - № 48. - Ст. 5369.
3. Методические рекомендации по учету и оформлению операции приема, хранения и отпуска товаров в организациях торговли. Утв. письмом Роскомторга от 10 июля 1996 г. № 1-794/32-5.
4. Гражданское право: Учеб. Часть 2 / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. -М.: Проспект, 1997. - 784 с.
5. Витрянский В. В. Договор купли-продажи и его отдельные виды. - М.: Статут, 2001. - 284 с.
6. Клейн Н. И. Договор поставки // Законодательство и экономика. - 1997. -№ 7-8.
7. Мейер Д. И. Русское гражданское право: В 2-х ч. (по изд. 1902 г.). Ч. 2. - М.: Статут, 1997. - 455 с.
8. Романец Ю. Обязательство поставки в системе гражданских договоров //
Вестник ВАС РФ. - 2000. - № 12. - С. 70-82.
9. Вестник ВАС РФ. - 1998. - № 3.
10. Федеральный закон от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-
кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» // Собрание законодательства РФ. - 2003. - № 21. - Ст. 1957.
Получено 20.09.04
OFFICIAL REGISTRATION CONTRACT ON WHOLESALE
U. U. Shtompel
Normative regulation of the wholesale contract is fragmentary and contradictory. The main documentary relationship mechanisms in the field of wholesale that are only partially regulated by GK RF are considered. A vast majority of transactions is not regulated by the contract standards on delivery. Unlike the contracts of delivery the wholesale ones are put in order with the paid account and therefore there exists an uncertainty in the contract law status.
To the kinds of the contracts also belong transactions made on the wholesale markets and shops, like «cash-and-carry», the law regulation of which does not correspond to their activity principles.
As the parties of the documentary registration meet minimal requirements by the supervision authority, the detailed legal wholesale contract regulation is necessary. It’s also necessary to set universal simplifying requirements to its documentation.
