CC BY
125
УДК - 340.13
Е.Ю. Курышев
канд. юрид. наук, доцент, начальник кафедры гражданского права СВКИ ВНГ РФ
г. Саратов, РФ E-mail: Kurisheff.ewg@yandex.ru М.П. Морев
канд. ист. наук, доцент кафедры гражданского права СВКИ ВНГ РФ
г. Саратов, РФ E-mail: mikhail.morev70@mail.ru
ОБНОВЛЕНИЕ ПРАВА ГЕРМАНИИ Аннотация
В работе даётся научное обоснование процесса обновления права Германии. Определяется качественная характеристика субъектов инноваций в праве Германии на различных исторических этапах его развития. Установлено, что обновление права Германии выражалось в трех формах: эндогенная инновация, рецепция и реформа права. Эволюционное обновление права Германии основывалось на доктринальной разработке правовых инновационных идей с учётом судебной практики и существующих правовых традиций.
Ключевые слова:
Обновление, рецепция, инновация, реформа права, эндогенная инновация, доктрина права, эволюция права.
Право различных государств подвержено обновлению. Что и как обновлялось в правовой системе Германии?
К XIV-XV вв. в отдельных романизированных областях Западной Европы получила распространение система общего права, так называемого права предназначенного для христиан [7, с. 158]. Разработанное в средневековых университетах на основе канонических, римских и феодальных источников право являлось «локомотивом» процесса обновления германской правовой системы. Обновление права Германии на этом этапе происходило эволюционно, в форме заимствования отдельных элементов романского права, а затем и полномасштабной рецепции переработанного римского права.
Заимствованное право подразумевало собой использование письменных источников и формальнологических правил их толкования, позволяющих прийти в аналогичных общественных ситуациях к предсказуемым решениям возникших противоречий между людьми.
Необходимо подчеркнуть особое взаимодействие обычного права и доктрины («права учёных»), а в последующем идеологии Просвещения, в виде нового естественного права («права философов») и кодифицированных актов. Так, обладая такими характерными признаками как системность, рациональность, самостоятельность целостность и элитарность «право учёных» достаточно быстро распространилось в германских землях и повлияло на последующее развитие правовой системы Германии. Субъекты правовых инновационных идей в лице судей и представителей университетской науки планомерно и системно развивали германское право. Так, например, профессор К. Мартини упорядочил институты гражданского права в рамках общей теории и улучшил содержание проекта ясным стилем. Его ученик Ф. Цейлер добился сбалансированного изложения норм действовавшего земского права империи, «права юристов» и доктрины естественного права [7, с. 162].
В XVIII и XIX вв. право Германии обновлялось за счёт и благодаря исторической школе и пандектистике. Именно школа пандектистов, начиная с Г.Ф. Пухты (1798-1846) и до Б. Виндшейда (18171892), придала праву строгий научный вид, обогатив его системой чётких правил и понятий, классическим
делением на отрасли, подотрасли и институты.
После второй мировой войны германское общество было настроено на выбор центристского «третьего курса», на создание «социального государства» и «социального рыночного хозяйства». Исходя из этого, предстояло очередное обновление права в целях обеспечения с одной стороны экономической свободы, гарантированной правовым государством, а с другой - социальной справедливости.
В ходе парламентских дискуссий была выработана правовая инновационная формула «социального государства», в которой удалось совместить различные интересы многочисленных слоев общества. Основываясь на христианских традициях, социальное рыночное хозяйство и демократический строй субъекты инноваций в праве в лице партии «Христианско-демократический союз», канцлера К. Аденауэра определили основные направления внедрения политики социального рыночного хозяйства. Так, например, государство вводило контроль за деятельностью существовавших монополий, проводило политику деконцентрации производства, формировало ценообразование, поощряло создание мелких и средних фирм. С этой целью, в частности, вводились правовые инновационные формы регистрации фирм при получении ими статуса юридического лица, осуществлялось льготное кредитование.
Социальное государство, согласно Конституции 1949 г., понимается как государство, осуществляющее политику социальной справедливости, ослабления социального неравенства, защищающее социально-экономические права граждан в том смысле, как они сформулированы в ст. 25 Всеобщей декларации прав человека: «Каждый человек имеет право на такой жизненный уровень, включая пищу, одежду, жилье, медицинский уход и необходимое социальное обслуживание, который необходим для поддержания здоровья и благосостояния его самого, его семьи, и право на обеспечение по случаю безработицы, болезни, инвалидности...» («Всеобщая декларация прав человека» (принята Генеральной Ассамблеей ООН 10.12.1948)).
Возможность осуществления указанных прав, помимо высокого уровня экономического развития обеспечивается инновационным обновлением трудового законодательства. Так, в соответствии с «Законом о стимулировании занятости» выплачивается пособие безработным, размер которого зависит от периода занятости, возраста, состава семьи безработного, размера страховых взносов. Положительной правовой инновацией в рамках обновления права Германии можно считать пенсионную реформу 1957 г., устанавливающую динамическую систему пенсионного обеспечения граждан.
Необходимо отметить особый правовой инновационный механизм, который лежит в основе новой формы германского «кооперативного» федерализма и закреплен в Конституции. Инновационная модель федерализма возникла в период, когда возросла потребность в глубоком взаимодействии земель и федерации в решении социальных и экономических проблем, в условиях усиливающейся мобильности населения и нарастающего потока беженцев. Исходя из существующих потребностей, в Конституции закреплены такие правовые инновационные понятия как: «конкурирующее законодательство», «сфера рамочного законодательства», «условия необходимости в федеральном законодательстве» и др. Такая конструкция выработки и государственного закрепления правовых инновационных идей в целом на протяжении продолжительного времени позволяют, на наш взгляд, реализовать на практике основополагающий принцип правового государства: «Законодательство связано конституционным строем, исполнительная власть и правосудие - законом и правом».
В юридической научной литературе признается тот факт, что в Германии создана одна из самых совершенных систем гражданского права в мире, обеспечивающая гармоничное сочетание частных и публичных интересов [5, с. 56], а, по мнению К. М. Арсланова «.германское право с XIX столетия является образцом для развития многих институтов российского гражданского права» [1, с. 54].
В связи с этим заслуживает внимания эндогенный инновационный процесс формирования различных понятий и конструкций в гражданском законодательстве Германии. Так, в законодательстве закреплены понятия «движимые вещи» и «земельный участок», где земельный участок - это не просто часть поверхности, а «пространственная пирамида», нижняя граница которой определена в точке центра Земли, а верхняя граница находится в «.бесконечных далях Вселенной» [9, с. 55]. Подобное доктринальное
формирование инновационной правовой идеи позволяет понять суть отдельных правовых конструкций, закреплённых в нормативных правовых актах. Благодаря «пространственному» пониманию земельного участка становится ясной инновационная концепция его существенных составных частей. К существенным составным частям земельного участка принадлежат вещи, прочно связанные с землей, в частности строения, а также продукты земельного участка, пока они соединены с почвой. Семя становится существенной составной частью земельного участка с момента посева, растение - с момента его посадки [3, с. 17]. Подобного рода инновационная правовая конструкция единого объекта вещных прав, созданная благодаря доктринальным изысканиям субъектов инноваций в праве на основе традиций немецкого права, а также рецепции римского частного права, по мнению Е.А. Барановой, является наиболее рациональной моделью соединения земельного участка и прочно связанных с ним объектов [2, с. 13-14].
Инновационная правовая идея волеизъявления как основы сделки была выработана субъектами инноваций в праве в рамках теории воли Б. Виндшейда и теории изъявления воли О. Бэра [4]. Правовая инновационная идея на этапе правовой инновационной диффузии внедрялась в странах континентальной системы права, в том числе и в России [6, с. 4-51].
В ходе обновления в материальное право Германии были внедрены инновационные условия перехода и установления вещных прав на земельные участки. Гражданское законодательство Германии предусматривает возможность предварительной записи, функции которой заключаются в том, что предварительная запись в соответствии с п. 1 § 883 ГГУ предназначена для обеспечения требования об уступке, или о прекращении права на земельный участок, или на обременяющее его право. В соответствии со специальном законом - Положении о порядке ведения поземельной книги (в ред. от 26 мая 1994 г.) предварительная запись предупреждает заинтересованных субъектов о предстоящей регистрации земельного участка в пользу другого лица, и выступает в качестве гарантийной опции для покупателя на временной отрезок от начала до окончания регистрации. Практически с внесением предварительной записи о соглашении в нотариально удостоверенной форме начинается срок исполнения обязательства сторон, в частности оплата стоимости земельного участка, и только после проведённой оплаты нотариус направляет в регистрирующий орган документы о переходе права собственности.
Изменения в гражданском законодательстве выступали в качестве принятия, как отдельных инновационных правовых норм, так и издания новых нормативных правовых актов. Наряду с внедрением абстрактных правил поведения усиливается разработка правовых инновационных идей в рамках существующей юридической практики. Инновационному обновлению подвергаются принципы гражданского права, в частности принцип свободы договора видоизменяется с позиции усиления договорной ответственности. Предусматривается ответственность за невнимательность при заключении договора, а уклонение от переговоров одной из сторон порождало обязанность возместить убытки.
Особое внимание следует уделить инновационной правовой конструкции преддоговорной ответственности (culpa in contrahendo), разработанной Ф. Леонгардом и внедрённой посредством подтверждения судебной практики в гражданско-правовую материю правовой системы Германии. Суть преддоговорной ответственности заключается в том, что одна из сторон несет ответственность за вину, допущенную на стадии переговоров по заключению договора. По прошествии пятидесяти лет после доктринального обоснования наличия преддоговорной ответственности Верховный Суд ФРГ признал, что профессиональный продавец несет ответственность за culpa in contrahendo перед всяким, кто вступил на территорию магазина с целью заключения договора [8]. После этого инновация в праве, прошедшая долгий путь от идеи, возникшей в правосознании Ф. Леонгарда и изложенной в его докторской диссертации, наконец-то была санкционирована государственной властью и закреплена в нормативных правовых актах.
Инновационному обновлению подверглось содержание элементов гражданского правонарушения. Так, понятие убытков (денежная оценка имущественного вреда) расширилось за счёт инновационного внедрения понятия «фиктивных убытков». В рамках доктрины гражданского права появляются эндогенные правовые инновации в области денежного возмещения за угрозу наступления деликта.
Для инновационного обновления гражданского права Германии характерна преемственная связь с
нормативными правовыми актами предыдущих исторических эпох развития. Несмотря на общественное развитие и новую экономическую ситуацию в Конституции 1949 г. все-таки сохранили традиционный подход к пониманию права собственности, закреплённый в Веймарской конституции 1919 г. В ст. 14 Основного закона определяется, что осуществление права собственности должно служить общему благу.
В начале 60-х гг. XX века были приняты Закон о строительстве и специальный закон о сделках с Землей, которые в императивном порядке установили обязанность в рациональном использовании собственником земельного участка. Государство с помощью инновационных норм права устанавливало правила застройки земельных участков, а собственнику оставляло право застраивать или не застраивать земельный участок, принадлежащий ему на праве собственности.
Необходимо отметить значительные изменения в гражданском законодательстве норм, регулирующих обязательственное право, в частности инновационному обновлению подверглись положения о договоре жилищного найма, существенно расширив права нанимателя.
Таким образом, обновление права Германии, за исключением фашисткого периода, носило эволюционный характер, в векторе социализации, в ходе которого использовались различные формы инноваций в праве: рецепция, эндогенная инновация и реформа права. Список использованной литературы:
1. Арсланов, К.М. Формальные требования к сделке по законодательству России и Германии / К.М. Арсланов // Ученые записки Казанского университета. Гуманитарные науки. - Том 156. - кн. 4. - 2014. - С. 54-62.
2. Баранова, Е.А. Оборот недвижимости в российском и германском праве: сравнительное исследование: автореф. дис. ... канд. юрид. Наук / Е.А. Баранова.. - М., 2006. - 30 с.
3. Гражданское уложение Германии = Deutsches Bürgerliches Gesetzbuch mit Einfuhrungsgesetz: Ввод. закон к Гражд. уложению. Wolters-kluwer, 2006 -816 с.
4. Дормидонтов, Г.Ф. Система римского права: Общая часть / Г.Ф. Дормидонтов. - Казань: Типо-литогр. Имп. Ун-та, 1910. - 272 с.
5. Калиниченко, К. Сравнительный анализ права недвижимости в Германии и России / К. Калиниченко // Вестник Санкт-Петербургского университета. - Сер. 14. - 2009. - Вып. 3. - С. 56-81.
6. Новицкая, А.А. Недействительность части сделки: сравнительно-правовой анализ российского и немецкого правового регулирования /А.А. Новицкая // Вестн. Гражданского права. - 2011. - Т. 11. - № 1. - С. 4-51.
7. Полдников, Д.Ю. Нормативное значение научной доктрины и развитие частного права в германских землях до принятия германского гражданского уложения / Д.Ю. Полдников // Вестник Кубанского государственного университета им. Н.А. Некрасова. - 2012. - № 3. - С. 158-164.
8. Решение от 26 сентября 1961 г. по «делу о шкурке банана» («Bananenschalen-Fall»).
9. Schunemann W. B. Wirtschaftsprivatrecht: juristisches Basiswissen fur Wirtschafts-wissenschaftler. 4, neu bearbeit. Aufl. S. 55.
© Курышев Е Ю., Морев М.П., 2018
УДК 34
А.С.Оробченко
магистрант 2 курса, ФГБОУ ВО «ЮГУ» г. Ханты-Мансийск, РФ
ПРИНЦИП КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТИ АДВОКАТСКОЙ ТАЙНЫ
Аннотация
Актуальность выбранной темы обусловлена проблемой реализации принципа конфиденциальности
