Обход закона как форма злоупотребления правом в уголовном судопроизводстве Текст научной статьи по специальности «Право»

Закон и право. 2022. № 4. С. 116-119. Law and legislation. 2022;(4):116-119. Научная статья УДК 343.13

https://doi.org/10.24412/2073-3313-2022-4-116-119

NIION: 1997-0063-4/22-207 MOSURED: 77/27-001-2022-4-407

Обход закона как форма злоупотребления правом в уголовном судопроизводстве

Дионисий Валерьевич Богатырев

Московский университет МВД России имени В.Я. Кикотя, Москва,

Россия, Headwall@mail.ru

Аннотация. Статья посвящена анализу обхода закона как форме злоупотребления правом. В уголовно-процессуальном законе отсутствует такое понятие, как «обход закона», при этом о нем говорится в статье 10 ГК РФ. Автор указывает, что обход закона является весьма спорным правовым явлением, однако в статье он анализирует его как форму злоупотребления правом на основании того, что по своим проявлениям и признакам указанные явления представляются весьма схожими. Автор приходит к выводу о том, что при осуществлении обхода закона в уголовном судопроизводстве наличие противоправной цели не является обязательным признаком. Приводятся примеры судебной и следственной практики, поскольку, несмотря на отсутствие упоминания об обходе закона в уголовно-процессуальном законодательстве, такая форма злоупотребления правом активно применяется.

Ключевые слова: обход закона, злоупотребление правом, формы злоупотребления правом.

Для цитирования: Богатырев Д.В. Обход закона как форма злоупотребления правом в уголовном судопроизводстве // Закон и право. 2022. № 4. С. 116—119. https://doi.org/10.24412/2073-3313-2022-4-116-119.

Original article

Bypassing the law as a form of abuse of law in criminal proceedings

Dionisiy V. Bogatyrev

Moscow University of the Ministry of internal affairs of Russia named after V.Ya. Kikot, Moscow, Russia, Headwall@mail.ru

Abstract. This article is devoted to the analysis of circumvention of the law as a form of abuse of the right. In the criminal procedure law there is no such concept as «circumvention of the law», while it is mentioned in Art. 10 of the Civil Code of the Russian Federation. The author points out that circumvention of the law is a very controversial legal phenomenon, but in the article he analyzes it as a form of abuse of the right on the basis that these phenomena seem to be very similar in their manifestations and characteristics. The author comes to the conclusion that when circumventing the law in criminal proceedings, the presence of an unlawful purpose is not a mandatory feature. Examples of judicial and investigative practice are given, since, despite the absence of a mention of circumvention of the law in the criminal procedure legislation, this form of abuse of the right is actively used.

Keywords: circumvention of the law, abuse of the law, forms of abuse of the law.

For citation: Bogatyrev D.V. Bypassing the law as a form of abuse of law in criminal proceedings // Law and legislation. 2022;(4):116—119. (In Russ.). https://doi.org/10.24412/2073-3313-2022-4-116-119.

R настоящий момент законодатель стремится к расширению прав участников уголов--■»^■ного судопроизводства [1, с. 10—20]. При этом, по нашему мнению, такое расширение

© Богатырев Д.В. М., 2022.

приводит и к большим возможностям злоупотребления правом и порождению его новых форм. Кроме того, в науке и практике появляются все новые способы уголовно-правового воздействия, в частности, меры уголовно-процессуального принуждения [8, с. 9—15], что позволяет не-

ЗАКОН И ПРАВО • 04-2022

которым должностным лицам злоупотреблять своим процессуальным положением.

Обход закона как форма злоупотребления правом является весьма специфичным и спорным правовым явлением. Отметим, что о такой форме, как и самом злоупотреблении правом, в уголовно-процессуальном законе ничего не говорится, однако такое понятие присутствует в ст. 10 Гражданского кодекса РФ. При этом обход закона является древней формой злоупотребления правом, о нем писали еще древнеримские юристы, указывая: «Поступает против закона тот, кто совершает запрещенное законом ... кто, сохраняя слова закона, обходит его смысл» [4, с. 26].

Несмотря на древность рассматриваемой формы, на сегодняшний день она остается весьма дискуссионным вопросом как в науке, так и в правопримении. В силу того, что законодатель лишь поверхностно касается рассматриваемого вопроса, не раскрывая его правовой природы, многие ученые до сих пор не могут прийти к единому мнению о том, чем же следует считать обход закона, как и злоупотребление правом. Так, по мнению ряда ученых, обход закона не является формой злоупотребления правом, а представляет собой отдельную правовую категорию [3]. Авторы определяют обход закона как неправомерное деяние, противоправность которого с первого взгляда неочевидна [2, с. 102—105].

Мы не в полной мере согласны с такой точкой зрения. Применительно к уголовно-процессуальным отношениям обход закона следует признать формой злоупотребления правом. Оба этих правовых явления являются неразумными или / и недобросовестными, а также умышленными. Они оба характеризуются реализацией права вопреки его назначению, предусмотренному законодателем. И, кроме того, оба этих правовых явления внешне выглядят абсолютно правомерно до момента наступления угрозы причинения вреда.

В данном случае признаком обхода закона будет являться осуществление права внешне и формально правомерными действиями, но при этом противоречащими самому назначению и смыслу права. При этом речь идет не столько об использовании пробелов и коллизий в законодательстве, сколько о недобросовестной реализации закрепленного в законодательстве и устоявшегося права. Учитывая, что в теории права принято выделять две стадии уголовного судопроизводства: досудебную и судебную [5, с. 8— 16], наибольшее количество подобных злоупот-

реблений, по нашему мнению, происходит в рамках досудебной стадии, поскольку в данном случае участники имеют большее количество возможностей реализовать обход закона.

Сомнения в данном случае вызывает лишь про -тивоправная цель рассматриваемой формы злоупотребления правом. Несомненно, ст. 10 ГК РФ закрепляет именно такую форму злоупотребления, однако, учитывая то, что обход закона является общеправовой формой, рассматривая его в области уголовно-процессуальных отношений, нам видится, что противоправная цель не является обязательным признаком.

Считаем, что при обходе закона умысел направлен на реализацию собственных интересов в уголовном процессе, а они не всегда свидетельствуют о противоправной цели. При этом важно отметить и отличие указанной формы от другой, которая также закреплена в ст. 10 ГК РФ, а именно, такая реализации права, при которой основной целью ставится исключительно причинение вреда. В науке такая форма получила наименование «шикана».

Таким образом, мы можем говорить о том, что данные формы злоупотребления правом различаются в первую очередь направленностью умысла и преследуемыми целями.

Отметим, что до обхода закона наступление последствий не является обязательным. Злоупотребление правом начинается с того момента, когда лицо начинает его осуществлять, однако до наступления вредоносных последствий его деяние внешне выглядит правомерным. При этом отметим, что судебный контроль является обязательным элементом уголовного судопроизводства [9, с. 29], а потому может весьма существенно способствовать выявлению подобных фактов.

Примером обхода закона в рамках уголовного судопроизводства будет являться ситуация, когда следователь проводит обыск в жилище без судебного решения, хотя ситуация не была безотлагательной, как это предписывает ч. 5 ст. 165 УПК РФ.

Подобный случай описывается в апелляционном постановлении № 22-478/2019 22К-478/2019 от 27 февраля 2019 г. по делу № 22-478/2019 [6].

В рассматриваемом случае следователь провел обыск в жилище без судебного решения, в порядке ч. 5 ст. 165 УПК РФ, о чем уведомил суд в установленный законом срок. Постановлением районного суда производство обыска было признано законным. Однако позже заявитель и адвокат подали апелляционную жало-

ЬДМ & ЬБ^БЬДТЮМ • 04-2022

бу, указав на то, что постановление суда о признании обыска законным считают несправедливым, необоснованным и немотивированным. Также они обращают внимание, что действия следователя являлись немотивированными и необоснованными.

В результате рассмотрения апелляционной жалобы суд принял решение о том, что следователем не было представлено действительных оснований для проведения неотложного обыска в жилище без судебного решения; и, кроме того, в его действиях усматривались иные уголовно-процессуальные нарушения. Следователь не указал, в чьем конкретно жилище будет проводиться обыск, он указал, что обыск будет производиться во всех жилых помещениях дома. Таким образом, доводы следователя о неотложности обыска приведены формально. Кроме того, обыск был проведен в рабочий день, в дневное время, а потому невозможность получения судебного решения на производство обыска в жилище объективно не обусловлена.

Схожая ситуация представлена и в апелляционном постановлении № 22К-1167/2020 от 6 июля 2020 г. по делу № 3/6-3/2020 [7]. В нем указывается, что следователь, руководствуясь ч. 5 ст. 165 УПК РФ, провел обыск в жилище без судебного решения. После он уведомил суд о проведенном следственном действии, и после рассмотрения уведомления суд признал его проведение законным.

Однако позже заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой в суд, указав, что в постановлении следователя отсутствуют сведения об обстоятельствах, указывающих на необходимость производства обыска в его жилище в ночное время. По результатам рассмотрения жалобы апелляционный суд пришел к выводу о том, что в постановлении следователя не указаны обстоятельства, признанные им исключительными и не приведены причины, по которым производство обыска не могло быть отложено до получения судебного решения. Такая информация отсутствует и в постановлении суда, который вынес решение о законности проведенного обыска.

В связи с этим апелляционный суд постановил отменить постановление районного суда о признании законным производство обыска в жилище, а само производство обыска признать незаконным.

Подводя итоги, следует сказать о том, что обход закона является формой злоупотребления

правом, отличительной чертой которого нам видится направленность умысла и внешне правомерная форма. Несмотря на то что в уголовно-процессуальном законе такое понятие отсутствует, тем не менее, обход закона реализуется достаточно часто, о чем свидетельствует следственная и судебная практика. При этом в рамках уголовно-процессуальных отношений наличие противоправной цели при обходе закона в рамках уголовного процесса не является обязательным элементом, а умысел при его совершении направлен на реализацию собственных интересов.

Список источников

1. Актуальные проблемы уголовно-процессуального права: Учеб. пособие для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки 030900 «Юриспруденция»; по науч. спец. 12.00.09 «Уголовный процесс» / C.B. Гурдин, Е.Н. Кле-щина, O.B. Мичурина и др. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2014.

2. Андреева О.И., Желева О.В. Злоупотребление обвиняемым субъективными правами и его преодоление в ходе предварительного расследования. Томск: ИД Томского гос. ун-та, 2019.

3. Вронская М.В. «Обход закона» в гражданском праве: форма злоупотребления правом или самостоятельная юридическая конструкция? / / Территория новых возможностей. 2015. № 3 (30). C. 48-52.

4. Дигесты Юстиниана. Избр. фрагменты / Пер. и прим. И.С. Перетерского. М.: Наука, 1984.

5. Ендолъцева А.В. Стадии уголовного судопроизводства / A.B. Ендольцева, Ю.В. Ендоль-цева. М.: Моск. ун-т МВД России им. В.Я. Ки-котя, 2017.

6. Судебные и нормативные акты РФ // https://sudact.ru/regular/doc/08u0MSr9UQmG/ ?page=3110#snippet (Дата обращения: 04.02.2022)

7. Судебные и нормативные акты РФ // https://sudact.ru/regular/doc/CqfW6F3x6K5D/ ?page=930#snippet (Дата обращения: 04.02.2022)

8. Тутынин И.Б. Теоретические основы уголовно-процессуального принуждения имущественного характера. М.: Юрлитинформ, 2017.

9. Химичева О.В. Применение в стадии предварительного расследования мер пресечения, избираемых по решению суда: Монография / О.В. Химичева, Ю.Б. Плоткина. М.: Юрлитин-форм, 2012.

ЗАКОН И ПРАВО • 04-2022

References

1. Actual problems of criminal procedure law: A textbook for university students studying in the field of training 030900 «Jurisprudence»; in the scientific specialty 12.00.09 «Criminal procedure» / S.V. Gur-din, E.N. Kleschina, O.V. Michurina et al. M.: UNITY-DANA, 2014.

2. Andreeva O.I., Zheleva O.V. Abuse of subjective rights by the accused and its overcoming during the preliminary investigation. Tomsk: Publishing House of Tomsk State University, 2019.

3. Vronskaya M.V. «Circumvention of the law» in civil law: a form of abuse of law or an independent legal structure? // The territory of new opportunities. 2015. № 3 (30). Pp. 48-52.

4. Digests of Justinian. Selected fragments / Translation and notes by I.S. Peretersky. M.: Nauka, 1984.

5. Endoltseva A. V. Stages of criminal proceedings / A.V. Endoltseva, Yu.V. Endoltseva. M.: Moscow University of the Ministry of internal affairs of the Russian Federation named after V.Ya. Kikot, 2017.

6. Judicial and regulatory acts of the Russian Federation // https://sudact.ru/regular/doc/ 08u0MSr9UQmG/?page=3110#snippet (Accessed: 02.04.2022)

7. Judicial and regulatory acts of the Russian Federation // https://sudact.ru/regular/doc/ CqfW6F3x6K5D/?page=930#snippet (Accessed: 02.04/2022)

8. Tutynin I.B. Theoretical foundations of criminal procedural coercion of a property nature. M.: Yurlitinform, 2017.

9. Khimicheva O. V. Application of preventive measures chosen by court decision at the stage of preliminary investigation: Monograph / O.V. Hi-micheva, Yu.B. Plotkina. M.: Yurlitinform, 2012.

Информация об авторе

Богатырев Д.В. — адъюнкт

Information about the author

Bogatyrev D.V. — adjunct

Статья поступила в редакцию 1 6.02.2022; одобрена после рецензирования 08.03.2022; принята к публикации 14.03.2022.

The article was submitted 16.02.2022; approved after reviewing 08.03.2022; accepted for publication 14.03.2022.

LAW & LEGISLATION • 04-2022