CC BY
83
Вестник Самарской гуманитарной акалемии. Серия «Право». 2017. № 1-2 (19)
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ УГОЛОВНОГО ПРАВА И ПРОЦЕССА
О ПРОБЛЕМЕ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ АДВОКАТСКИМИ ОБРАЗОВАНИЯМИ
ВСПОМОГАТЕЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ, ПРИНОСЯЩЕЙ ДОХОД
© К. С. Гончарова
Статья посвящена комплексному анализу проблемы осуществления алвокатскими образованиями помимо алвокатской иной вспомогательной леятельности, приносящей лохол.
Ключевые слова: алвокатура, алвокатская леятель-ность, алвокатские образования, алвокатские палаты, некоммерческие организации.
В соответствии с новой редакцией п. 2 ст. 123.16-2 ГК РФ адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами, создаются в виде коллегий адвокатов, адвокатских бюро или юридических консультаций. При этом организационно-правовой формой юридического лица является адвокатское образование, а коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация — это виды юридических лиц данной организационно-правовой формы. Помимо этого, Федеральным законом от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»1 закреплена еще одна форма адвокатского образования — адвокатский кабинет, который однако, согласно ГК РФ, не является юридическим лицом.
Адвокатские образования в соответствии с ГК РФ являются корпоративными некомммер-ческими организациями, что означаеет возможность учредителей или членов организации оказывать влияние на принимаемые решения.
Кроме того, адвокаты также объединяются в такие уникальные организации как адвокатские
1 СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102 (далее - Закон об адвокатуре).
Гончарова Кристина Сергеевна
адвокат Палаты адвокатов Самарской области, адвокатский кабинет № 842 (г. Тольятти)
О проблеме осуществления алвокатскими образованиями вспомогательной леятельности...
палаты. При этом адвокатские палаты субъектов РФ являются некоммерческими организациями и основаны на обязательном членстве адвокатов данного региона. Адвокатские палаты регионов, в свою очередь, на основе обязательного членства объединены в Федеральную палату адвокатов РФ, которая имеет статус общероссийской негосударственной некоммерческой организации. Согласно п. 3 ст. 50 ГК РФ адвокатская палата является видом организационно-правовой формы некоммерческих организаций. При этом адвокатские палаты не в праве осуществлять адвокатскую деятельность от своего имени и заниматься предпринимательской деятельностью.
Следует отметить, что в контексте изменений, вносимых в Г? К РФ, законодатель впервые выделяет адвокатские палаты и адвокатские образования в качестве корпоративных некоммерческих организаций. При этом, положения ст. 123.16-1 ГК РФ, касающиеся статуса адвокатских палат, и положения ст. 123.16-2, регламентирующие правовое положение адвокатских образований, являющихся юридическими лицами, сформулированы достаточно кратко и содержат отсылки к нормам законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре.
В соответствии же со ст. 123.1 ГК РФ данные образования не преследуют в качестве основной цели извлечение прибыли и не распределяют ее между своими членами. Прибыль должна направляться на уставные некоммерческие цели адвокатского образования2.
Исходя из положений законодательства, невозможно прийти к однозначному выводу о том, могут ли адвокатские палаты и адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами, осуществлять предпринимательскую (или иную, приносящую доход) деятельность, даже при условии соответствия всем требованиям, предъявляемым к предпринимательской деятельности некоммерческих организаций.
Тем не менее, вопрос о том, может ли адвокатское образование заниматься коммерческой деятельностью, и совместима ли адвокатская деятельность с предпринимательством, является одним из самых проблемных в сфере организации и функционирования адвокатуры.
Одни категорически возражают против привнесения в адвокатскую сферу какой-либо коммерческой составляющей, другие, наоборот, считают возможным сочетание адвокатской деятельности с коммерческой.
Закона об адвокатуре в п. 2 ст. 1 четко определяет, что адвокатская деятельность не является предпринимательской. Однако согласно тому же Закону адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, в целях защиты прав, свобод и интересов физических и юридических лиц, а также в целях обеспечения доступа к правосудию. То есть, адвокатская деятельность — это деятельность физических лиц, адвокатов, а не деятельность лиц юридических, хотя бы и созданных адвокатами.
2 См.: Баханъкова Е. Р. Бухгалтерский учет в адвокатских образованиях: практическое руководство. М. : РИОР, 2017. С. 6.
Таким образом, Закон об адвокатуре, запрещая предпринимательскую деятельность, относит данное ограничение лишь в чистом виде только к самой адвокатской деятельности, т. е. к оказанию квалифицированной юридической помощи адвокатами.
И такому ограничению, как отмечает В. И. Сергеев, есть вполне логичное оправдание: адвокатскую деятельность на коммерческую основу ставить нельзя, ибо в таком случае будут нарушены основные конституционные принципы о праве граждан на получение квалифицированной юридической помощи и защиты. Коммерциализации непосредственно адвокатской деятельности однозначно не должно быть ни по закону, ни по своей природе3.
Также обозначенное ограничение прямо установлено относительно деятельности адвокатских палат и их органов (адвокатской палаты, совета адвокатской палаты, совета Федеральной палаты адвокато) )в) (ст. 1, п. 10 ст. 29, п. 9 ст. 31, п. 9 ст. 37 Закона об адвокатуре).
В науке высказывается утверждение о том, что законодательство допускает право адвоката на предпринимательскую деятельность вне сферы оказания правовой помощи. В частности, ряд авторов поочеркивает, что право адвоката заниматься предпринимательской деятельностью вне сферы оказания правовых услуг законодатель не ограничивает. В качестве аргумента приводится то, что в первоначальной редакции Закон запрещал адвокату заниматься любой оплачиваемой деятельностью, кроме собственно адвокатской, научной, преподавательской и иной творческой. Впоследствии же Федеральным законом от 20 декабря 2004 г. №163-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»4 это предложение было заменено запретом вступать только «в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности» (п. 1 ст. 2 Закона).
При этом важно отметить, что при уточнении формулировок Закона в нем не появилось прямого запрета на осуществление адвокатом предпринимательской деятельности вне сферы правовых услуг.
По мнению ученых, Закон не предусматривает и лишения адвокатского статуса при осуществлении адвокатом предпринимательской деятельности.
Таким образом, специалисты утверждают, что адвокат вправе заниматься предпринимательской деятельностью и самостоятельно, зарегистрировавшись в качестве индивидуального предпринимателя, и совместно с другими лицами через хозяйственные товарищества и общества. Главное условие — чтоб эта деятельность не находилась в сфере оказания платных юридических услуг5.
3 Сергеев В. И. Адвокатские образования и предпринимательская деятельность (о соотносимости норм Законов о некоммерческих организациях и об адвокатуре) // Право и экономика. 2003. № 1.
4 СЗ РФ. 2004. № 52 (ч. 1). Ст. 5267.
5 Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (постатейный) / под ред. А. Г. Кучерены. М. : Деловой двор, 2009.
О проблеме осуществления алвокатскими образованиями вспомогательной леятельности...
Однако, на наш взгляд, вывод о возможности адвоката зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя представляется сомнительным.
В ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката от 31 января 2003 г.6 предусмотрено, что адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в том адвокатском образовании, в котором он осуществляет свою адвокатскую деятельность, а также с работой на выборных и других должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации, Федеральной палате адвокатов, общественных объединениях адвокатов. Исполнение адвокатом возложенных на него полномочий в связи с избранием на должность в адвокатской палате субъекта Российской Федерации или Федеральной палате адвокатов, а также исполнение адвокатом полномочий руководителя адвокатского образования (подразделения) является его профессиональной обязанностью и не относится к трудовым правоотношениям. Вознаграждение, выплачиваемое адвокату за работу в адвокатском образовании, адвокатской палате субъекта Российской Федерации и Федеральной палате адвокатов в связи с исполнением указанных полномочий, носит характер компенсационной выплаты.
Адвокат также не вправе:
— заниматься иной оплачиваемой деятельностью в форме непосредственного (личного) участия в процессе реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг, за исключением научной, преподавательской, экспертной, консультационной (в том числе в органах и учреждениях Федеральной пал?ат?ы адвокатов и адвокатских палат субъектов Российской Федерации, а также в адвокатских образованиях) и иной творческой деятельости;
— вне рамок адвокатской деятельности оказывать юридические услуги (правовую помощь), за исключением деятельности по урегулированию споров, в том числе в качестве медиатора, третейского судьи, а также участия в благотворительных проектах других институтов гражданского общества, предусматривающих оказание юридической помощи на безвозмездной основе.
Однако другая разрешенная законом деятельность, которую ведет адвокат как гражданин страны, пользующийся всеми конституционными правами и обязанностями, например, научная, преподавательская и иная творческая деятельность, к адвокатской не относится и таковой не является. А поэтому данные ограничения (не заниматься предпринимательской деятельностью) на адвоката в этом случае не распространяются.
Соответственно, не могут быть распространены указанные ограничения и на образованные адвокатами адвокатские структуры (коллегии адвокатов, адвокатские бюро, юридические консультации), т. к. данные структуры не занимаются адвокатской деятельностью непосредственно, в чистом виде. Они создаются лишь в целях способствования такой деятельности самими адвокатам?
Кроме того, на адвокатские образования не распространяется запрет на ведение предпринимательской деятельности и в других формах (не только в педагогической, научной и творческой).
6 Вестник ФПА РФ. 2013. № 3.
Данный вывод основан на том, что в п. 10 ст. 29 Закона об адвокатуре установлено ограничение заниматься предпринимательской деятельностью лишь для адвокатской палаты.
Данное ограничение, как подчеркивает В. И. Сергеев, установленное для одного вида некоммерческой организации (адвокатской палаты), в силу общепринятого принципа о недопустимости расширительного толкования закона не может быть распространено на другие виды некоммерческих организаций — коллегии адвокатов, адвокатские бюро и юридические консультации, поскольку это совершенно различные юридические лица, которые в соответствии с нормами гражданского законодательства наделены равными гражданскими правами в части, касающейся участия в гражданской сфере деятельности и гражданско-правовых отношениях7.
Таким образом, как сами адвокаты индивидуально, если их деятельность не связана с адвокатской, вправе заниматься предпринимательством (например, в сферах научной, преподавательской и иной творческой деятельности), так и адвокатские образования в виде адвокатских коллегий, адвокатских бюро и юридических консультаций, как некоммерческие организации, также могут заниматься всевозможными коммерческими проектами и воплощением их в жизнь, если их предпринимательская деятельность соответствует целям, для достижения которых эти адвокатские образования созданы.
Возникает лишь вопрос, кто будет заниматься в адвокатском образовании коммерческой деятельностью, если в нем — одни адвокаты? Вариантов ответов здесь множество в зависимости от того, какую форму предпринимательской деятельности решило вести то или иное адвокатское образование.
Наиболее приемлемым представляется создание адвокатским образованием самостоятельной коммерческой организации. Например, консалтингового центра, аудиторской фирмы, экспертного бюро и т. д. Таким образом в данной коммерческой организации предпринимательской деятельностью будет заниматься наемный директор или коллегиальный исполнительный орган этой фирмы.
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ
1. Баханъкова Е. Р. Бухгалтерский учет в адвокатских образованиях: практическое руководство. Москва : РИОР, 2017
2. Сергеев В. И. Адвокатские образования и предпринимательская деятельность (о соотносимости норм Законов о некоммерческих организациях и об адвокатуре) // Право и экономика. 2003. № 1.
3. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (постатейный) / под ред. А. Г. Кучерены. Москва : Деловой двор, 2009.
7 Сергеев В. И. Указ. соч.
