CC BY
174
www.volsu.ru
МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО И СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ
УДК 349.2 ББК 67
О НЕКОТОРЫХ ПРОБЛЕМАХ ПРИМЕНЕНИЯ НАЦИОНАЛЬНЫХ, МЕЖДУНАРОДНЫХ И РЕГИОНАЛЬНЫХ КОЛЛИЗИОННЫХ ПРЕДПИСАНИЙ, ДЕЙСТВУЮЩИХ В СФЕРЕ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ
В СТРАНАХ БРИКС 1
Ксения Михайловна Беликова
Доктор юридических наук, доцент, профессор кафедры гражданского и трудового права, Российский университет дружбы народов belikovaksenia@ya. т
ул. Миклухо-Маклая, 6, 117198 г Москва, Российская Федерация
Аннотация. В настоящей статье исследуются подходы к применению национальных, международных и региональных коллизионных предписаний, действующих в сфере трудовых отношений в странах БРИКС в контексте, во-первых, определения границ международного частного права, во-вторых, действия односторонних и многосторонних коллизионных предписаний в системе норм права этих стран БРИКС, в том числе в региональном аспекте. Рассматриваются проблемы применения таких норм, в том числе проблемы применения и действия норм международных договоров и соглашений, включая таковые в области защиты прав человека; проблема территориальности и экстерриториальности норм национального трудового законодательства стран БРИКС и проблема реализации и применения многосторонних коллизионных предписаний на примере латиноамериканского Кодекса ^ Бустаманте. Автором установлена чаще всего применяемая при решении коллизией онных проблем в случае конфликтов трудовых законов той или иной страны БРИКС ^ коллизионная привязка.
^ Ключевые слова: БРИКС, трудовые отношения, иностранный элемент, коллизи-
« онные привязки, международное частное право, международное публичное право, ко-1 декс Бустаманте, международные конвенции по правам человека.
и
РЧ
©
В настоящее время трудовые отношения с иностранным элементом уже не редкость. Они имеют место, когда работодатель приглашает в страну иностранных рабочих или отечественных посылает за границу. Как отмечается в этой связи [18, с. 234], сфера международных трудовых отношений расширяется, прежде всего потому, что транснациональные корпорации осуществляют свою хозяйственную деятельность по всему миру и часто стремятся снизить расходы, используя различный уровень зарплаты в разных государствах.
Одной из граней этого вопроса мы коснулись в нашей статье «К вопросу о выборе права, применимого к трудовым отношениям с участием работников из стран БРИКС» [4]. В настоящей статье рассмотрим основные подходы к определению границ международного частного права в связи с отношением стран БРИКС к нормам международного публичного права, а также место и значение односторонних и многосторонних коллизионных предписаний в системе норм права стран БРИКС, с необходимостью применения которых могут столкнуться участники трудовых отношений из/в этих стран/-ах. Задача коллизионного права в этой области заключается в том, чтобы для всех подобных случаев отыскать компетентный правопорядок.
Международное публичное право и границы международного частного права: подходы стран БРИКС и их последствия в контексте трудовых отношений
Роль международных договоров в сфере материального трудового права (международных конвенций МОТ и др.), которые унифицируют материальное трудовое право, поставлена в зависимость от подходов национальных правопорядков, что, в свою очередь, влияет и на сферу действия коллизионных норм. Так, например, отмечается, что, если они имеют приоритет перед коллизионными нормами национального права и тем правопорядком, к которому они отсылают (как, например, в Германии [18, с. 235]), это сужает сферу действия МЧП.
Если же, как это происходит согласно Конституции РФ 1993 г. [16] (ст. 15) и Трудо-
вого кодекса РФ 2002 г. [28] (ст. 10, далее -ТК РФ), общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью правовой системы страны, содержащиеся в названных источниках коллизионные нормативные предписания с полным основанием можно включать в структуру общей части российского трудового права [19].
Что касается роли других стран БРИКС в решении этого вопроса, то, как отмечает Б.Ф. Мартынов применительно к Бразилии, «приверженность Бразилии международно-правовой норме выглядит ярко даже на фоне остальных членов этого формата» [20, с. 6778]. Отметим, что касается это, однако, только сферы защиты прав человека и фактически лишь с недавнего времени.
Дело в том, что в рамках режима, создававшегося при действии предыдущей Конституции Бразилии 1969 г., международные договоры по защите прав человека считались инкорпорированными в национальное право со статусом обычного закона (ordinary laws), то есть их положения могли быть отменены более поздним законом или применение их как нормы общего характера могло быть отодвинуто на второй план специальным законом. Эта позиция была отражена в решении Верховного суда (Supreme Court) по Внеочередной апелляции (Extraordinary Appeal) по делу No. 80,004 (J. 01/06/1977).
Юридически ныне действующая Конституция 1988 г. изменила это положение, признав в числе принципов, которыми руководствуется в международных отношениях Федеративная Республика Бразилия, приоритет прав человека (п. 2 ст. 4) [30]. Однако практически в 1995 г. в решении по делу о неконституционности Декрета министерства труда (Direct Case of Unconstitutionality, ADIn) по делу No. 1,347 (J. 05/10/1995) Верховный суд отказался признать международные договоры - Конвенции МОТ - в качестве барометра конституционности предписаний противоречащего им Декрета министерства труда, а в 1997 г. он же в своем решении по делу ADIn No. 1,480 (J. 04/09/1997) подтвердил, что международные договоры не только подчинены Конституции, но имеют тот же уровень дей-
ствительности, действенности и правомочности, что и обычные законы.
Лишь в декабре 2008 г. в решениях по ряду дел Верховного суда, в том числе в решении по Внеочередной апелляции по делу No. 4бб,343 (J. 03/12/2008), эта позиция изменилась, будучи согласованной с положениями Конституции 1988 года.
Предшествовало этому вступление в силу Конституционной поправки No. 45 2004 г., которая внесла в регламентацию прав человека три важных изменения:
1) добавленный § 3 ст. 5 провозгласил, что международные договоры и соглашения по правам человека, одобренные в каждой палате Национального Конгресса в двух чтениях тремя пятыми голосов их членов, становятся равнозначными конституционным поправкам (Os tratados e convençôes internacionais sobre direitos humanos ... seräo equivalentes às emendas constitucionais);
2) добавленный § 4 ст. 5 провозгласил присоединение Бразилии к признанию юрисдикции Международного уголовного суда;
3) добавленный § 5 ст. 109 провозгласил, что в случае серьезных нарушений прав человека (Nas hipóteses de grave violaçâo de direitos humanos) Генеральный прокурор Республики с целью обеспечения выполнения обязательств, вытекающих из международных договоров по правам человека, стороной которых выступает Бразилия, вправе на любой стадии рассмотрения запроса или процесса (em qualquer fase do inquérito ou processo) обращаться в Высший трибунал юстиции (Superior Tribunal de Justiça) и просить передачи такого рассмотрения или проведения процесса под юрисдикцию федеральной юстиции (poderá suscitar deslocamento de competência para a Justiça Federal).
В остальном действует приоритет норм национального законодательства (как и в КНР) [39].
Положениями параграфа, единственного в ст. 4 Конституции Бразилии, подтверждается приверженность идее латиноамериканской интеграции 2. В нем сказано: «Федеративная Республика Бразилия стремится к экономической, политической, социальной и культурной интеграции народов Латинской Америки с целью формирования латиноамериканского сообщества наций».
В Индии принципиальной чертой современного национального права является уважительное отношение к международному праву, которое уравнено в правах с внутренним законодательством [20, с. 73-74]. Так, согласно п. ст. 51 Конституции Индии 1949 г. «государство стремится... Ь) поддерживать справедливые и уважительные отношения между нациями; с) поощрять уважение международного законодательства и обязательств из договоров в отношениях между организованными народами; d) способствовать урегулированию международных споров посредством арбитража» [10, с. 195]. Это представление основывается, в частности, на юридическом закреплении суверенитета Республики Индия, обретенного в результате индийского национально-освободительного движения (преамбула), и на политике поддержания всеобщего мира и международной безопасности, в которой первостепенную роль играют интересы Индии [1, с. 176].
В Китае Конституция 1982 г. в п. 1 ст. 5 «Социалистическая правовая система, верховенство закона» гласит: «Управление страной в КНР осуществляется в соответствии с законом и в целях построения социалистического государства» [15, с. 228]. При этом основу соблюдения законов внутри страны составляют идеи двух родов. С одной стороны, традиционное преобладание норм морали над нормами права в регулировании любых вопросов общественной жизни, включая самые важные, вытекает из конфуцианского учения, составлявшего основу государственной идеологии Китайской империи вплоть до революции 1911 г., согласно которому на переднем плане должны находиться воспитание и убеждение, а не власть и принуждение. .По этическому учению конфуцианства гражданин, считающий, что кто-то по отношению к нему пренебрег правилами "ли" (то есть правилами гармоничного, "правильного" поведения), должен стремиться к беспристрастному разрешению конфликта посредством спокойного обсуждения, нежели подчеркивать возникшие разногласия, настаивая на своих правах или апел-
3
лируя к судье 3.
Большое внимание в Конституции уделяется определению целей и задач внешней политики китайского государства и механиз-
мам ее реализации, определяя пять таких принципов, в числе которых и принцип как равенство и взаимная выгода [26, с. 214].
Что касается применения международного права, то действующая Конституция не говорит об этом ничего; при этом, как утверждают специалисты, договоры по защите прав человека (human rights treaties) до сих пор не применялись китайскими судами [29]. Стоит отметить в этой связи, что внутри страны конституционный статус личности базируется на социалистической доктрине прав человека и вместе с тем отражает традиционные китайские воззрения на роль человека в обществе, умаляя ценность отдельной человеческой личности при акцентировании внимания на преобладании коллективистских начал в общественной жизни [26, с. 218]. Конституционные поправки 2004 г. впервые в Китае ввели в Конституцию понятие «права человека»: «Государство уважает и защищает права человека» (ст. 33). В течение всего предыдущего периода после образования КНР понятие «права человека» считалось в КНР запретной темой в идейно-теоретическом плане [26, с. 219].
Что касается остальных международных договоров, в силу которых: 1) государство (КНР) может становиться ответчиком по искам других государств в иностранных судах (например, Конвенция ООН о юрисдикцион-ных иммунитетах государств и их собственности [12]); 2) государство (КНР) может становиться ответчиком по иску своих собственных граждан (наиболее частый пример - договоры и соглашения по защите прав человека); 3) государство (КНР) может осуществлять полномочия в отношении частных лиц (например, Конвенция ООН по борьбе с незаконными актами, направленными против безопасности морского судоходства [42]) или Конвенция ООН по морскому праву [13]); 4) частные лица могут подавать иски против частных лиц (например, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров [11] - традиционно сфера международного частного права), то они, будучи ратифицированными, применяются в контексте действия Пекинского консенсуса (Beijing Consensus) - альтернативы Вашингтонскому консенсусу, базирующегося на двух идеях: 1) приоритет экономического развития над
политической демократией и социальной справедливостью и 2) наиболее эффективное (порой даже нелегитимное) поддержание авторитарного режима с акцентом на сильную исполнительную власть ради достижения поставленных перед собой государством целей [29].
В рамках такой парадигмы в КНР имеются два подхода:
1. Так называемая автоматическая инкорпорация (automatic incorporation). Большинство китайских специалистов по международному праву полагают, что молчание Конституции на счет действия международных договоров не лишает их прямого действия в Китае (см.: Shelton, D. International law and domestic legal systems / D. Shelton. - Oxford University Press, 2011, at 168, цит. по: [29]). Например, ст. 72 Закона об административной процедуре 1990 г. (Administrative Procedure Law, 1990) гласит, что «если положения международного договора, заключенного Китаем, или к которому Китай присоединился, отличаются от настоящего Закона, надлежит применять положения такого договора, если только Китай не сделал к ним оговорку».
Более важными являются установления ст. 142 Общих положений гражданского права КНР (General Principles of Civil Law, 1986, далее - ОПГП КНР) [22; 32], согласно которым «если международными договорами, которые заключены Китайской Народной Республикой или в которых она участвует, установлены иные положения, чем те, которые содержатся в гражданском законодательстве Китайской Народной Республики, применяются положения международных договоров. Однако это не относится к договорным положениям, в отношении которых Китайской Народной Республикой сделаны оговорки 4. Если законодательство Китайской Народной Республики и международные договоры, которые она заключила или в которых она участвует, не содержат определенных установлений, могут применяться международные обычаи» (см.: Wang Tieya. International law in China: historical and contemporary perspectives / Wang Tieya // Recueil des cours. - 1990. -Vol. 221, at 332, цит. по: [29]). Обозначение «гражданское законодательство» охватывает всю совокупность законов, регулирующих гражданские правоотношения.
2. Так называемая трансформация (transformation) - наиболее часто применяемый способ отношения к нормам международных договоров, при котором нормы международных договоров не имеют прямого действия (например, нормы ВТО). Так, в деле Shengzheng Chengjie 'er Trade Co., Ltd. (2012) ответчик - руководство таможенной службы г. Тяньцзинь 5 - задержал импортируемые истцом - компанией Chengjie'er товары. Последний оспаривал длительное удержание его товара, указывая, что это является нарушением ст. 55 Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности 1994 г. (Agreement on trade-related aspects of intellectual property rights, 1994). Суд г. Тяньц-зиня постановил, что согласно «Правилам, выработанным по вопросу разрешения административных дел, возникающих в ходе международной торговли», подготовленным Верховным народным судом КНР (далее - ВНС КНР) в 2002 г. (Rules on issues concerning adjudication of administrative cases of international trade, 2002), подлежат применению законы Китая, а не положения ТРИПС (см.: China Applied Law Institute of the Supreme People's Court ed., Selected Cases of People's Court, People's Court Press. - 2013. - P. 365368, цит. по: [29]) 6.
В деле Longines Watch Co. Ltd. (2012) суд Пекина, не прибегая к этому инструменту, постановил, что ответчик - Апелляционная коллегия по товарным знакам Административного совета промышленности и торговли Китая (Trademark Appeal Board of State Administration of Industry & Commerce of China) - поступил правильно, применив не нормы ТРИПС, а национальное законодательство, поскольку положения Соглашения «были включены в действующий Закон КНР о товарных знаках» [29].
Что касается ЮАР, то согласно действующей Конституции 1993 г. [31] эта Конституция выступает высшим законом Республики и любой закон (any law or act), несовместимый с ее положениями, не приобретает никакой юридической силы и действия в той степени, в которой он несовместим с положениями Конституции, если иное не установлено настоящей Конституцией в явной или подразумеваемой форме (provided expressly or by
necessary implication in this Constitution - п. 1 ст. 4). Конституция обязательна для всех законодательных, исполнительных и судебных государственных органов на всех уровнях управления (п. 2 ст. 4 Конституции).
В отношении места международных договоров в правовой системе ЮАР Конституция 1993 г. содержит в ст. 35 следующие предписания. «В вопросе толкования положений Части 3 настоящей Конституции [«Основополагающие права (ст. 7-35 - равенство, жизнь, человеческое достоинство, свобода и безопасность, запрет принудительного труда, религия, собственность и др. - К. b1.)»] суду (a court of law) надлежит продвигать ценности, лежащие в основе открытого и демократического общества, базирующегося на свободе и равенстве, и надлежит, в тех случаях, когда это применимо, обращать внимание (shall, where applicable, have regard to) на международное право, подходящее к применению при защите прав, обозначенных в этой Части настоящей Конституции, также суд может обращать внимание (may have regard to) на сравнимое иностранное прецедентное право (comparable foreign case law). Этот подход отчасти близок индийскому, базирующемуся на подчеркивании аспекта «уважения международного законодательства и обязательств из договоров в отношениях между организованными народами».
Таким образом, из вышеизложенного видно, что подход национальных государств к решению вопроса о применении или неприменении в странах БРИКС норм международного права действительно влияет на сферу действия международного частного права в том смысле, что признание приоритета норм должным образом ратифицированных международных договоров и соглашений расширяет возможности для применения международно-правовых актов в сфере МЧП, тогда как идея необходимости их первичной «трансформации» (как, например, в КНР) обусловливает их применение усмотрением органов государственного управления той или иной страны.
Такое положение вещей также подтверждает мысль о том, что основной и наиболее важный источник международного частного права - это национальный закон: каждое государство, в том числе и страны БРИКС,
имеет собственное законодательство и через систему коллизионных норм определяет регулирование частноправовых отношений трансграничного характера, и только верховенство закона обеспечивает ограничения в применении иностранного права. Мы полагаем это верным и применительно к трудовым отношениям, хотя трудовые отношения и основаны на единстве частных и публичных начал.
Односторонние и многосторонние
коллизионные предписания в системе норм права стран БРИКС: подходы национальных правовых систем и региональный аспект в разрезе трудовых отношений
О применении национальных коллизионных норм к трудовым отношениям гласят односторонние коллизионные предписания -результат одностороннего решения вопроса национальным законодателем о выборе закона, регулирующего международные трудовые отношения, реализуемые на территории той или иной страны БРИКС.
Так, согласно отечественному акту о труде - ТК РФ, если имеют место трудовые отношения, осложненные иностранным элементом, к их регулированию должно применяться российское трудовое право (ст. 11 ТК РФ), что является воплощением принципа равенства трудовых прав, основанного на критерии территориальности и предоставлении иностранным работникам национального режима их деятельности.
В КНР же согласно комплексному акту в сфере международного частного права -Закону «О праве, применимом к гражданским правоотношениям с иностранным элементом» от 28 октября 2010 г. [35]), включающему в себя как собственно гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, так и семейные, наследственные и трудовые отношения, последние (как и отношения с участием потребителей и т. п.) регулируются с позиции защиты, как отмечают китайские юристы, более слабой стороны возникшего отношения: в качестве применимого права выступает закон места работы (lex loci laboris) 7.
В Бразилии Закон № 7.064 от 6 декабря 1982 г. о работниках, заключивших договор или перемещенных для работы за рубежом (в ред. Закона 11.962/2009) [37], относит к числу таких работников: 1) работников, перемещенных для работы за границу, трудовые договоры которых подлежат исполнению на территории Бразилии, 2) работников, нанятых для работы за границей и перемещенных на предприятие, имеющее место ведения деятельности за границей, в той степени, в какой они сохраняют трудовые отношения (desde que mantido o vínculo trabalhista) с работодателем-бразильцем, 3) работников, заключивших трудовые договоры для работы на предприятии, имеющем место ведения деятельности в Бразилии, но нанятых для работы за границей (ст. 2 Закона № 7.064). Последняя упомянутая статья также закрепляет положения, согласно которым предприятие, заключившее трудовой договор с работником, перемещенным за границу, независимо от соблюдения законодательства места приложения труда таких работников, гарантирует таким работникам: (1) права, предусмотренные настоящим законом, (2) применение к ним бразильского трудового законодательства, когда оно более благоприятно, чем территориальное законодательство. Согласно параграфу, единственному в этой статье, при уважении специальных положений настоящего закона применяется бразильское законодательство о социальном обеспечении, гарантийном фонде за выслугу лет (Fundo de Garantia por Tempo de Servido - FGTS) и Программе социальной интеграции (Programa de Integrado Social - PIS/PASEP).
Согласно § 3 ст. 651 Консолидированного закона о труде или Трудового кодекса 1943 г. (далее - КзоТ Бразилии, ТК 1943 г.) работнику (определение работника закрепляется в ст. 3 этого Закона, согласно которому работник - это любое физическое лицо, которое, находясь под контролем работодателя, предоставляет ему на постоянной основе и за выплачиваемую ему заработную плату услуги) гарантируется право подавать жалобу на нарушения его прав работодателем либо по месту заключения договора, либо по месту оказания соответствующих услуг. Под действие этого закона не подпадают (кроме случаев, когда договором установлено иное):
a) надомные работники (empregados domésticos),
b) работники, занятые сельским хозяйством (trabalhadores rurais), c) публичные служащие Союза (Республики Бразилия. - К. Б.), штатов и муниципалитетов, d) служащие квазигосударственных автаркий (servidores de autarquias 8 paraestatais) в той степени, в какой в отношении их действует особый режим защиты в области труда, создающий им ситуацию, аналогичную с ситуацией, в которой находятся публичные служащие (ст. 7 ТК 1943 г.), но, как можно заключить из анализа текста статей ТК 1943 г., подпадают иностранцы.
В ЮАР, как удалось установить, этот вопрос решается на уровне прецедентного права. Так, имеются решения по делам, в которых в качестве коллизионной привязки используется закон места судебного разбирательства (lexfori) (см., например, решение по делу Laconian Maritime Enterprise Ltd v Agromar Lineas Ltd 1986 (3) SA 509 D & CLD at 520-521, цит. по: [33]) и закон места заключения договора (lex locus contractus): в последнем случае южноафриканские ученые одновременно с судебной практикой (ILJ 58 (T), см.: Key Delta v Marriner 1998 6 BLLR 647 (E); Wallis, MJD: Labour and Employment Law (Butterworths) at paragraph 12, цит. по: [33]) полагают, что положения трудового законодательства ЮАР включаются в трудовой договор в качестве подразумеваемых условий (South African labour laws are impliedly incorporated into the contract of employment).
Вместе с тем при определении юрисдикции во всяком случае надлежит «взвесить те характерные черты трудового договора, которые свидетельствуют об отсутствии его связи с юрисдикцией [ЮАР. - К. Б.] ... и те, что говорят в пользу связи отношения с территорией ЮАР» (см.: Serfontein v Balmoral Central Contracts SA (Pty) Ltd (2000) 21 ILJ 1019 (CCMA), цит. по: [33]). При этом такой тест более качественный, чем количественный. Из этого последнего правила (lex locus contractus) есть исключение: когда договор исполняется где-либо еще, кроме ЮАР, применяется закон места исполнения договора (lex loci solutionis) (см.: Standard Bank of SA v Efrioken and Newman 1924 AD 171 and Shacklock v Shacklock 1949 (1) SA 91 A, цит. по: [41]).
В судебной практике отмечается, что суды ЮАР применяют право ЮАР как императивное предписание в случаях, когда южноафриканская компания инкорпорирована под эгидой иностранного предприятия. Хотя повсеместно признаваемый принцип права предписывает, что стороны договора могут сами определять применимое к их отношениям право, трудовые договоры, в которых исключается трудовое право ЮАР в качестве применимого права, не находят защиты в судах ЮАР. Так, в деле Trythall v. Sandoz Products (Pty) Ltd & Another (1994) (см.: 15 ILJ 661, цит. по: [41]) швейцарская компания создала в ЮАР дочернюю компанию, сотрудник которой Трит-хол (Trythall) работал в ЮАР. Суд в этой связи указал, что «если бы суд прекратил дело заявителя в своем заседании... это позволило бы любой компании с местонахождением в ЮАР, действующей под эгидой холдинговой компании, расположенной за рубежом, действовать вразрез с положениями южноафриканского права в ущерб гражданам ЮАР, поддержанием закона и порядка и гармоничных отношений». Однако так быть не может, поскольку суд установил, что де-факто Тритхол был нанят на работу южноафриканской компанией и к его отношениям с компанией применялось право ЮАР на основании закона места работы (workplace rule / lex loci laboris).
В отличие от подхода Бразилии, описанного выше, в ЮАР согласно общему правилу лицо, работающее за рубежом, не вправе рассчитывать на применение к трудовым отношениям с его участием трудового законодательства ЮАР. Так, в деле Transport & Allied Workers Union of SA v. Schoeman NO & Another (1991) (см.: ILJ 58 (Т), цит. по: [41]) суд подтвердил, что Закон о трудовых отношениях [34] не имеет экстерриториального действия и применения.
В некоторых случаях, однако, суды применяют доктрину «проникновения за корпоративный занавес» (pierce the corporate veil). Так, в деле Mabhala v. SL Contractors (Pty) Ltd (1990) (см.: 11 ILJ 411 (IC), цит. по: [41]) южноафриканская компания полностью владела дочерним предприятием за рубежом и там нанимала работников. Суд постановил, что эта дочерняя компания за рубежом не приобрела самостоятельной юридической личности и, по
сути, остается той же самой южноафриканской компанией. Суд особо подчеркнул, что работодатель не может прятаться за фактом существования и ведения дел другой «внутренней» (internal) компании и в любом случае к такой компании подлежит применению южноафриканское трудовое законодательство.
В случае же, когда южноафриканская компания, не имеющая ни «внешней» (external - учрежденной по закону места ведения деятельности за рубежом), ни дочерней компании, добросовестно нанимает работника для работы в иностранной компании, суды ЮАР применяют право места работы (lex loci laboris) в самой простой его форме.
Что касается иностранцев, законно прибывающих в ЮАР и устраивающихся там на работу, они имеют и пользуются теми же трудовыми правами, что и граждане ЮАР (как и в РФ), однако это правило не распространяется на нелегальных иммигрантов или иностранцев без разрешения на работу (см.: 11 ILJ 411 (IC), цит. по: [41]).
Однако понятно, что односторонние коллизионные нормативные предписания, как и любое одностороннее решение, сформулированное в судебной практике, не могут в полной мере решать проблему с выбором закона, регулирующего трудовые отношения, осложненные иностранным элементом. Поэтому очевидна необходимость специальной правовой регламентации внешних коллизионных предписаний в международном трудовом праве, которая продиктована природой международных трудовых отношений (международные трудовые отношения существуют как в индивидуальной форме на основании трудового договора, так и в коллективной; трудовые отношения основаны на единстве частных и публичных начал; неотъемлемой характеристикой трудовых правоотношений является обеспечение охраны трудовых прав работника 9 и т. д.).
В настоящее время такая регламентация, предполагающая закрепление многосторонних коллизионных предписаний, обеспечивается международными договорами 10. В БРИКС такой уровень взаимодействия пока не достигнут, однако проведена работа по подготовке договорных документов, определяющих сотрудничество Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации с
государственными органами по труду, занятости и социальной защите Индии и Китая, например, в мае 2014 г. подписан Меморандум о взаимопонимании между Министерством труда и социальной защиты РФ и Министерством людских ресурсов и социального обеспечения Китайской Народной Республики о сотрудничестве в социально-трудовой сфере [21] и т. д.
Вопрос правовой регламентации трудовых отношений, в том числе осложненных иностранным элементом, затрагивался в декларациях лидеров государств БРИКС, принимаемых по итогам их саммитов. Так, например, в п. 57 Уфимской декларации, принятой по итогам Саммита глав государств БРИКС, прошедшего 9 июля 2015 г. в России, говорится: «...Рассчитываем, что проведение первой встречи министров стран БРИКС по вопросам труда и занятости населения в феврале 2016 года, в центре внимания которой будут находиться вопросы создания достойных рабочих мест и налаживания информационного взаимодействия по вопросам труда и занятости, позволит заложить прочный фундамент для нашего долгосрочного сотрудничества в социально-трудовой сфере» [27].
Стоит отметить также и то, что такие инициативы закрепления многосторонних коллизионных предписаний реализованы на уровне латиноамериканского региона принятием, например, Кодекса Бустаманте [10], которым связаны Бразилия, Боливия, Коста-Рика, Куба, Чили, Эквадор, Сальвадор, Гватемала, Гаити, Гондурас, Никарагуа, Панама, Перу, Доминикана и Венесуэла, в котором закрепляются важные, в том числе и для регулирования трудовых отношений, коллизионные привязки: lex loci contractus и др.
Кодекс Бустаманте охватывает вопросы международного гражданского права (книга I), международного торгового права (книга II), международного уголовного права (книга III) и международного процесса (книга IV).
При этом в ст. 6 этого Кодекса говорится, что «во всех случаях, не предусмотренных настоящим Кодексом, каждое из Договаривающихся государств будет применять свои собственные квалификации к правовым институтам или отношениям, соответствующим группам законов, указанным в статье 3» [10].
Статья 3 гласит, что «в отношении осуществления гражданских прав и пользования одинаковыми гарантиями личности законы и правила, действующие в каждом из Договаривающихся государств, рассматриваются как входящие в одну из следующих трех категорий:
1) относящиеся к лицам в силу их домицилия или гражданства и следующие за лицами даже при переезде в другую страну; они называются нормами личными или внутреннего публичного порядка;
2) обязывающие одинаково всех лиц, находящихся на территории, будь то граждане или нет; они называются нормами территориальными, местными или международного публичного порядка;
3) применяемые только по изъявлению, толкованию или презумпции воли Сторон или одной из Сторон; они называются нормами добровольными или частного порядка.
Каждая из этих групп законов может, по нашему мнению, быть применима в случае возникновения трудовых отношений с участием иностранного элемента - физического лица. Таким образом, это снова, уже на уровне анализа одного из примеров региональной кодификации коллизионных предписаний, показывает, что основной и наиболее важный источник международного частного права - это национальный закон.
Вместе с тем некоторые положения этого Кодекса, например, устанавливающие личный закон юридического лица, определяемого в соответствии с теорией инкорпорации при субсидиарном применении положений, характерных для теории оседлости (местонахождения административного центра - ст. 16-19, 248, 249 Кодекса Бустаманте), могли бы применяться при наличии оговорки Бразилии к Кодексу Бустаманте о том, что последний будет применяться Бразилией в отношениях с иными странами, кроме стран - участниц этой Конвенции, на основе принципа взаимности, скажем, в случае оформления трудовых отношений с гражданами стран БРИКС, которые будут трудиться в Бразилии, проживая там же, при отсутствии / наличии там представительства любой другой страны БРИКС или в случае оформления трудовых отношений с работниками из стран БРИКС, работающи-
ми на предприятиях, входящих в группу в Латинской Америке.
Однако в этой связи стоит обратить внимание на мнение бразильских ученых и практиков [17; 38], которые отмечают, что в проекте изменений Кодекса Бустаманте в качестве предпочтительного способа дальнейшей разработки способов решения проблем, возникающих в сфере международного частного права, отмечается желательность использования иных международно-правовых инструментов, касающихся более узких специальных вопросов.
Такой подход, как подчеркивается, мало-помалу сведет на нет соответствующие положения этого Кодекса, поскольку на практике уже давно при возникновении вопроса о применении норм МЧП в Бразилии в сфере гражданского или торгового (в том числе корпоративного) права обращают внимание на упомянутую выше Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров или на Закон о введении в действие и действии (применении) норм бразильского права (Lei de Introdujo as normas do Direito Brasileiro, ранее назывался Законом о введении в действие и действии (применении) Бразильского гражданского кодекса (Lei de introdujo ao Código Civil Brasileiro) 1942 г., регулирующий в том числе вопросы МЧП в этой сфере [36].
Таким образом, вышеизложенное позволяет заключить, что в трудовых правоотношениях при решении коллизионных проблем в случае конфликтов трудовых законов той или иной страны БРИКС и законов другой страны чаще всего применяется коллизионная привязка - принцип места работы: страна, в которой работник обычно выполняет трудовые обязанности (lex loci laboris, например, КНР, ЮАР) при возможности применения и закона места заключения договора (lex locus contractus, например, ЮАР). Такие подходы, однако, неминуемо сталкиваются с противоборствующими идеями о территориальности (например, ЮАР), либо экстерриториальности (например, Бразилия) национального закона. При этом применение национального режима для иностранцев (например, Бразилия, Россия, ЮАР) правомерно обосновывается с позиции идеи равенства прав граждан того или иного государства и иностранных граждан на его террито-
рии. Что касается стремления закрепить многосторонние коллизионные предписания на уровне региона, эта идея в практическом плане нивелируется.
В связи с этим решение проблемы коллизионного регулирования трудовых отношений с участием иностранцев, вытекающее из установления алгоритма применения коллизионных правил, представляется наиболее приемлемым на пути применения принципа т favorem, отвечающего правовой природе трудовых прав, который должен находить практическое применение в том, что выбор сторонами закона, применяемого к трудовому договору, не должен приводить к ухудшению условий труда работника по сравнению с обязательными положениями закона страны, который был бы применен при отсутствии выбора, и такой выбор должен делаться работником осознанно в письменной форме как минимум при заключении им трудового договора.
ПРИМЕЧАНИЯ
1 Статья подготовлена в рамках работы по гранту Президента РФ для государственной поддержки молодых российских ученых - докторов наук № МД-7392.2015.6 «Правовое регулирование трудовых отношений, осложненных иностранным элементом, в странах БРИКС» (получатель гранта -К.М. Беликова, ФГАОУ ВО «Российский университет дружбы народов». См.: http://www.rudn.ru/).
2 О результатах такой интеграции см.: [5; 8; 24].
3 С другой стороны, в Китае существовал и другой подход к праву. В III в. до н. э. школа легис-тов заняла позицию, согласно которой власть должна основываться не столько на добродетели правящих (правлении людей), сколько на подчинении закону (правлении законов). Взгляды легистов изложены в трактате, принадлежащем Хан Фэйцзы. Он и другие легисты настаивали на необходимости постоянно действующих законов; правитель должен знать их, а подданные - строго исполнять. Это была концепция права и закона, близкая к западной. Однако взгляды легистов остались чуждыми сознанию большинства китайского населения. При династии Хань (206 г. до н. э.) конфуцианство снова возобладало, и после забвения в период прихода к власти КПК КНР в 1949 г. в настоящее время оно снова интегрируется в общество (см.: [6; 23]).
4 Таким образом Китай сделал, например, оговорку о том, что не считает себя связанным по-
ложениями п. 1 "b" ст. 1 и ст. 11, а также положениями, касающимися содержания ст. 11 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров.
5 Один из четырех городов центрального подчинения в КНР; городская зона Тяньцзиня является третьей по величине в континентальном Китае.
6 Статья 6 Правил ВНС КНР о работе по судебному толкованию 2007 г. объясняет суть таких Правил так: «Правила ВНС КНР - это судебное толкование (Judicial Interpretation), направленное на формулирование норм, необходимых при разрешении споров и основанных на "духе закона"». Среди китайских ученых является общепринятым мнение, что судебное толкование имеет силу закона в пределах судебной системы Китая. Цит. по: [9].
7 Упоминавшиеся выше Общие принципы гражданского права КНР 1986 г. не утратили силы: ст. 51 Закона КНР об МЧП разрешает возможные противоречия между ст. 146 и 147 ОПГП КНР и этим Законом в пользу последнего; в силе остались и коллизионные нормы в области торгового мореплавания (глава XIV Кодекса торгового мореплавания Китая 1992 г.), авиации (глава XIV Закона КНР о гражданской авиации 1995 г.), банкротства (ст. 5 Закона о банкротстве предприятий 2009 г.), ценных бумаг (глава V Закона о ценных бумагах 1995 г.) и т. п. За пределами Закона КНР об МЧП остались вопросы международного гражданского процесса (подробнее см.: [25; 40]).
8 О режиме государственных предприятий в Бразилии см. подробнее: [2].
9 Подробнее о защите работника как слабой стороны правоотношения см.: [3].
10 Например, Соглашением между Правительством РФ и Правительством Республики Таджикистан о трудовой деятельности и защите прав граждан (2004 г.); Соглашением СНГ о взаимном признании прав на возмещение вреда, причиненного работнику (1994 г.) и т. п. Так, в последнем закреплен принцип закона места работы (lex loci laboris); там указывается: возмещение вреда производится работодателем государства-участника, законодательство которого распространялось на работника во время его трудовой деятельности, вызвавшей профессиональное заболевание, и в случае, если указанное заболевание впервые было выявлено на территории другого участника СНГ. В случаях, когда работник, получивший профессиональное заболевание, работал на территории нескольких государств СНГ в условиях и областях деятельности, которые могли вызвать профессиональное заболевание, возмещение вреда осуществляется работодателем государства, на территории которого в последний раз выполнялась работа.
СПИСОК ЛИТЕРА ТУРЫ
1. Басырова, А. Р. Вступительная статья к переводу Конституции Республики Индии / А. Р. Басырова // Конституции государств Азии. В 3 т. Т. 2. Средняя Азия и Индостан / под ред. Т. Я. Хабрие-вой. - М. : Норма, 2010. - С. 176.
2. Беликова, К. М. Государственные предприятия в странах БРИКС: опыт Бразилии, России, Китая и Южной Африки / К. М. Беликова, В. Ю. Ифра-имов // Адвокат. - 2013. - №> 5. - С. 33-46.
3. Беликова, К. М. Защита работников в трудовых отношениях / К. М. Беликова // Национальные особенности и перспективы унификации частного права стран БРИКС. В 2 т. Т. 1 / под ред. д.ю.н., проф. К. М. Беликовой. - М. : РУДН, 2015. -С. 546-551.
4. Беликова, К. М. К вопросу о выборе права, применимого к трудовым отношениям с участием работников из стран БРИКС / К. М. Беликова // Право и экономика. - 2015. - №2 9. - С. 59-66.
5. Беликова, К. М. На пути к единому рынку в Южной Америке: факторы интеграции в экономике и праве / К. М. Беликова // Вестник Российского университета дружбы народов. Серия «Юридические науки». - 2005. - №№ 1. - С. 83-89.
6. Бхуталингам, Р. Китай-2020: конфуцианская демократия? / Р. Бхуталингам // Россия в глобальной политике. - 2011. - №2 1. - Электрон. текстовые дан. - Режим доступа: http://www.globalalfairs.ru/ питЬег/Кйаь2020-коп1и:аашкауа^етокгаиуа-15111 (дата обращения: 05.08.2015). - Загл. с экрана.
7. Иншакова, А. О. Особенности определения понятия и правосубъектности транснациональных корпораций в международном и национальном правотворчестве и доктрине / А. О. Иншакова // Международное публичное и частное право. -2012. - №№ 4 (67). - С. 10-13.
8. Капустин, А. Я. Международно-правовые проблемы латиноамериканской экономической интеграции / А. Я. Капустин. - М. : Изд-во УДН, 1986. -84 с.
9. Касаткина, А. С. Современные кодификации международного частного права в странах Юго-Восточной Азии (Китайская Народная Республика и Япония) / А. С. Касаткина // Право. - 2012. -№ 2. - С. 144-164.
10. Кодекс международного частного права (Кодекс Бустаманте 1928 года) : (принят в г. Гаване 20.02.1928). - Электрон. текстовые дан. - Режим доступа: http://Ьase. consultant.ru/cons/cgi/online. cgi?req=doc;Ьase=INT;n=15151 (дата обращения: 20.08.2015). - Загл. с экрана.
11. Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров. - Электрон. текстовые дан. - Режим доступа: http://www.uncitral.org/
pdf/russian/texts/sales/cisg/CISG-r.pdf (дата обращения: 15.08.2015). - Загл. с экрана.
12. Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности : (принята резолюцией 59/38 Ген. Ассамблеи от 02.12.2004). - Электрон. текстовые дан. - Режим доступа: http://www.un. org/ru/documents/decl_conv/conventions/state_ immunities.shtml (дата обращения: 15.08.2015). - Загл. с экрана.
13. Конвенция ООН по морскому праву. - Электрон. текстовые дан. - Режим доступа: http://www.un.org/ ru/documents/decl_conv/conventions/lawsea.shtml (дата обращения: 15.08.2015). - Загл. с экрана.
14. Конституции государств Азии. В 3 т. Т. 2. Средняя Азия и Индостан / под ред. Т. Я. Хабрие-вой. - М. : Норма, 2010. - 1024 с.
15. Конституции государств Азии. В 3 т. Т. 3. Дальний Восток / под ред. Т. Я. Хабриевой. - М. : Норма, 2010. - 1040 с.
16. Конституция РФ от 12 декабря 1993 г. : (принята всенар. голосованием) // Российская газета. -2009. - 21 янв. - (№ 7).
17. Коста Лазота, Л. А. Принципы, составляющие основу систем договорного права Бразилии и иных стран Латинской Америки : дис. ... канд. юрид. наук / Коста Лазота Лукас Агусто. - М., 2014. - 211 с.
18. Кох, Х. Международное частное право и сравнительное правоведение / Х. Кох, У Магнус, П. Винклер фон Моренфельс. - М. : Междунар. отношения, 1993. - 480 c.
19. Лушникова, М. В. Коллизионный метод регулирования трудовых отношений с иностранцами / М. В. Лушникова // Законодательство и экономика. - 2008. - №> 7. - С. 57-62.
20. Мартынов, Б. Ф. БРИКС: потенциал правового взаимодействия / Б. Ф. Мартынов // Правовые аспекты БРИКС : сб. докл. и выступлений на науч. семинаре (8-9 сент. 2011 г.) / отв. ред. Т. А. Алексеева, П. Каталано. - СПб. : Изд-во Политехн. ун-та, 2011. - С. 67-78.
21. Меморандум о взаимопонимании между Министерством труда и социальной защиты РФ и Министерством людских ресурсов и социального обеспечения Китайской Народной Республики о сотрудничестве в социально-трудовой сфере. - Электрон. текстовые дан. - Режим доступа: http://www.rosmintrud.ru/ labour/ (дата обращения: 20.08.2015). - Загл. с экрана.
22. Общие положения гражданского права КНР от 12 апреля 1986 г. : (приняты на 4-й сес. Всекит. собр. нар. представителей 6-го созыва). - Электрон. текстовые дан. - Режим доступа: http://chinalawinfo. ru/civil_law/general_principles_civil_ law (дата обращения: 31.08.2014). - Загл. с экрана.
23. Правовые системы стран мира. Энциклопедический справочник / отв. ред. А. Я. Сухарев. -М. : Норма, 2003. - С. 373-374.
24. Рафалюк, Е. Е. Региональная интеграция латиноамериканских государств: природа, содержание, разрешение споров / Е. Е. Рафалюк. - М. : Ин-т законодательства и сравнит. правоведения при Правительстве РФ : ИНФРА-М, 2014. - 247 с.
25. Рягузов, А. А. Новый закон КНР о международном частном праве / А. А. Рягузов // Международное публичное и частное право. - 2011. -№5.- С. 44-48.
26. Саидов, А. Х. Вступительная статья к переводу Конституции Китайской Народной Республики / А. Х. Саидов // Конституции государств Азии. В 3 т. Т. 3. Дальний Восток / под ред. Т. Я. Хабрие-вой. - М. : Норма, 2010.
27. VII саммит БРИКС. Уфимская декларация (Уфа, Российская Федерация, 9 июля 2015 г.). - Электрон. текстовые дан. - Режим доступа: http:// brics2015.ru/load/382553 (дата обращения: 20.08.2015). - Загл. с экрана.
28. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 2002. - 7 янв. (№ 1 (ч. I)). - Ст. 3.
29. Congyan Cai. International law, domestic courts, and the rise of China / Congyan Cai. -Electronic text data. - Mode of access: http://iilj.org/ courses/documents/Cai.pdf (date of access: 05.08.2015). - Title from screen.
30. Constituido da República Federativa do Brasil de 1988 (con Emenda Constitucional n° 45, de 2004). - Electronic text data. - Mode of access: http:// www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/ ConstituicaoCompilado.htm (date of access: 06.08.2015). - Title from screen.
31. Constitution of the Republic of South Africa : Act N 200 of : 1993 (assented to January 25, 1994, date of commencement: 1994, April 27). - Electronic text data. - Mode of access: http://www1.chr.up.ac.za/ chr_old/indigenous/documents/South%20Africa/ Legislation/Constitution%20of%20South%20 Africa%201993 .pdf (date ofaccess: 20.08.2015). - Title from screen.
32. General Principles of Civil Law of the People's Republic of China / transl. by W. Gray, H. Ruiheng Zheng ; adopted April 12, 1986, at the Fourth Session of the Sixth National People's Congress, to take effect on January 1, 1987). 1989. - Electronic text data. - Mode of access: http://scholarship.law.duke.edu/cgi/ viewcontent.cgi?article=3990&context=lcp (date of access: 27.07.2014). - Title from screen.
33. Kleinhans v Parmalat S.A. (Pty) Ltd (P151/01) [2002] // ZALC. - 2002. - N 57 (June 27). - Electronic text data. - Mode of access: http://www.saflii.org/za/ cases/ZALC/2002/57.html (date of access: 21.08.2015). - Title from screen.
34. Labour Relations Act No. 66 of 1995, as amended. - Electronic text data. - Mode of access:
http://www1.chr.up.ac.za/undp/domestic/docs/ legislation_30.pdf (date of access: 22.08.2015). - Title from screen.
35. Law of the People's Republic of China on choice of law for foreign-related civil relationships : (adopted at the 17th session of the Standing Committee of the 11th National People's Congress on October 28, 2010) : order N 36 of the President of the People's Republic of China. - Electronic text data. - Mode of access: http: //www. lawinfochina. com/display. aspx? lib=law&id=8315 (date of access: 22.08.2015). - Title from screen.
36. Lei N 4.657, de 4 de Setembro de 1942 (Lei de Introdugao as normas do Direito Brasileiro) // Diario Oficial da Uniao - Segao 1 de 09/09/1942. Com Ementa com redagao dada pela Lei N 12.376, de 30/12/2010. -Electronic text data. - Mode of access: http://www2. camara.leg.br/legin/fed/declei/1940-1949/decreto-lei-4657-4-setembro-1942-414605-normaatualizada-pe.pdf (date of access: 21.08.2015). - Title from screen.
37. Lei N 7.064, de 6 de dezembro de 1982. Dispoe sobre a situagao de trabalhadores contratados ou transferidos para prestar servigos no exterior // D.O.U. de 7.12.1982. - Electronic text data. - Mode of access: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L7064.htm (date of access: 21.08.2015). - Title from screen.
38. Lima, J. A. A harmonizagao do Direito Privado / J. A. Lima. - Brasilia : Fundagao Alexandre de Gusmao, 2007. - 264 p. - Electronic text data. - Mode of access: http://www.funag.gov.br/biblioteca/dmdocuments/ a_harmonizacao_do_direito_privado.pdf (date of access: 21.08.2015). - Title from screen.
39. Moreira Maues, A. Supra-legality of international human rights treaties and constitutional interpretation / A. Moreira Maues // International Journal on Human Rights. - Electronic text data. - Mode of access: http: //www. surj ournal. org/eng/conteudos/ getArtigo18.php?artigo=18,artigo_11.htm (date of access: 05.08.2015). - Title from screen.
40. Pan Lidong. The law of the application of law for foreign-related civil relationships of the People's Republic of China. 2011-8-9 / Pan Lidong, Lin Zhibin. -Electronic text data. - Mode of access: http://www. wjnco.com/eng/articles_show.asp?Articles_id=219 (date of access: 20.08.2015). - Title from screen.
41. Pretorius, D. Foreign employees also have rights / D. Pretorius // Financial Mail. - 2000. - 28 Jan. -Electronic text data. - Mode of access: http://www. queensu.ca/samp/sampresources/ migrationdocuments/commentaries/2000/rights.htm (date of access: 22.08.2015). - Title from screen.
42. United Nations. Treaty Series. - 1992. -P. 249-261. - Electronic text data. - Mode of access: http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/ conventions/maritme.shtml (date of access: 15.08.2015). - Title from screen.
REFERENCES
1. Basyrova A.R. Vstupitelnaya statya k perevodu Konstitutsii Respubliki Indii [Introductory Article to the Translation of the Constitution of the Republic of India]. Khabrieva T.Ya., ed. Konstitutsii gosudarstv Azii. V 31. T. 2. Srednyaya Aziya i Indostan [The Constitutions of the Asian States. In 3 vols. Vol. 2. Central Asia and the Indian Subcontinent]. Moscow, Norma Publ., 2010, p. 176.
2. Belikova K.M., Ifraimov VYu. Gosudarstven-nye predpriyatiya v stranakh BRIKS: opyt Brazilii, Rossii, Kitaya i Yuzhnoy Afriki [State-Owned Enterprises in BRICS Countries: the Experience of Brazil, Russia, China and South Africa]. Advokat, 2013, no. 5, pp. 33-46.
3. Belikova K.M. Zashchita rabotnikov v trudovykh otnosheniyakh [Protection of Workers in Labor Relations]. Natsionalnye osobennosti i perspektivy unifikatsii chastnogo prava stran BRIKS. V21. T. 1 [National Characteristics and Prospects for Unification of Private Law in BRICS. In 2 vols. Vol. 1]. Moscow, RUDN Publ., 2015, pp. 546-551.
4. Belikova K.M. K voprosu o vybore prava, primenimogo k trudovym otnosheniyam s uchastiem rabotnikov iz stran BRIKS [On the Choice of the Law Applicable to the Labor Relations With Employees From the BRICS Countries]. Pravo i ekonomika, 2015, no. 9, pp. 59-66.
5. Belikova K.M. Na puti k edinomu rynku v Yuzhnoy Amerike: faktory integratsii v ekonomike i prave [Towards a Single Market in South America: Factors of Integration in Economics and Law]. Vestnik Rossiyskogo universiteta druzhby narodov. Seriya "Yuridicheskie nauki", 2005, no. 1, pp. 83-89.
6. Bkhutalingam R. Kitay-2020: konfutsianskaya demokratiya? [China 2020: Confucian Democracy?]. Rossiya v globalnoy politike, 2011, no. 1. Available at: http://www.globalaffairs.ru/number/Kitai-2020-konfutcianskaya-demokratiya-15111 (accessed August 5, 2015).
7. Inshakova A.O. Osobennosti opredeleniya ponyatiya i pravosubyektnosti transnatsionalnykh korporatsiy v mezhdunarodnom i natsionalnom pravotvorchestve i doktrine [The Features of Defining the Notion of Legal Competence of Transnational Corporations in the International and National Law-Making and Doctrine]. Mezhdunarodnoe publichnoe i chastnoepravo, 2012, no. 4 (67), pp. 10-13.
8. Kapustin A.Ya. Mezhdunarodno-pravovye problemy latinoamerikanskoy ekonomicheskoy integratsii [International Legal Problems of Latin American Economic Integration]. Moscow, Izd-vo UDN, 1986. 84 p.
9. Kasatkina A.S. Sovremennye kodifikatsii mezhdunarodnogo chastnogo prava v stranakh Yugo-
Vostochnoy Azii (Kitayskaya Narodnaya Respublika i Yaponiya) [Modern Codifications of International Private Law in the Countries of the South East Asia (China and Japan)]. Pravo, 2012, no. 2, pp. 144-164.
10. Kodeks mezhdunarodnogo chastnogo prava (Kodeks Bustamante 1928 goda): (prinyat v g. Gavane 20.02.1928) [The Code of International Private Law (Bustamante Code of 1928): (Adopted in Havana on February 20, 1928)]. Available at: http:// base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc; base=INT;n=15151 (accessed August 20, 2015).
11. Konventsiya OON o dogovorakh mezhduna-rodnoy kupli-prodazhi tovarov [The UN Convention on the Contracts for the International Sale-Purchase of Goods]. Available at: http://www.uncitral.org/pdf7russian/ texts/sales/cisg/CISG-r.pdf (accessed August 15, 2015).
12. Konventsiya OON o yurisdiktsionnykh immunitetakh gosudarstv i ikh sobstvennosti: (prinyata rezolyutsiey 59/38 Generalnoy Assamblei ot 02.12.2004) [The UN Convention on Jurisdictional Immunities of States and Their Property (Adopted by the Resolution 59/38 of the General Assembly of December 2, 2004)]. Available at: http://www.un. org/ru/documents/decl_conv/conventions/state_ immunities.shtml (accessed August 15, 2015).
13. Konventsiya OON po morskomu pravu [The UN Convention on the Sea Law]. Available at: http:// www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/ lawsea.shtml (accessed August 15, 2015).
14. Khabrieva T.Ya., ed. Konstitutsii gosudarstv Azii. V 3 t. T. 2. Srednyaya Aziya i Indostan [Constitutions of Asian States. In 3 vols. Vol. 2. Central Asia and the Indian Subcontinent]. Moscow, Norma Publ., 2010. 1024 p.
15. Khabrieva T.Ya., ed. Konstitutsii gosudarstv Azii. V31. T. 3. Dalniy Vostok [Constitutions of Asian States. In 3 vols. Vol. 3. Far East]. Moscow, Norma Publ., 2010. 1040 p.
16. Konstitutsiya RF ot 12 dekabrya 1993: (pri-nyata vsenarodnym golosovaniem) [The Constitution of the Russian Federation of December 12, 1993: (Adopted by Nation-Wide Voting)]. Rossiyskaya gazeta, 2009, Jan. 21 (no. 7).
17. Kosta Lazota L.A. Printsipy, sostavlyayu-shchie osnovu sistem dogovornogo prava Brazilii i inykh stran Latinskoy Ameriki: dis. ... kand. yurid. nauk [The Principles Forming the Basis of Contract Law in Brazil and Other Latin American Countries. Cand. jurid. sci. diss.]. Moscow, 2014. 211 p.
18. Kokh Kh., Magnus U., Vinkler fon Morenfels P. Mezhdunarodnoe chastnoe pravo i sravnitelnoe pravovedenie [International Private Law and Comparative Law Studies]. Moscow, Mezhdunarodnye otnosheniya Publ., 1993. 480 p.
19. Lushnikova M.V. Kollizionnyy metod regulirovaniya trudovykh otnosheniy s inostrantsami
[Collision Method of Regulation of Labor Relations With Foreigners]. Zakonodatelstvo i ekonomika, 2008, no. 7, pp. 57-62.
20. Martynov B.F. BRIKS: potentsial pravovogo vzaimodeystviya [BRICS: the Potential of Legal Cooperation]. Alekseeva T.A., Katalano P., eds. Pravovye aspekty BRIKS: sbornik dokladov i vystupleniy na nauchnom seminare (8-9 sentyabrya 2011) [Legal Aspects of the BRICS: Collected Reports and Presentations at Scientific Seminar (September, 89, 2011)]. Saint Petersburg, Izd-vo Politechn. un-ta, 2011, pp. 67-78.
21. Memorandum o vzaimoponimanii mezhdu Ministerstvom truda i sotsialnoy zashchity RF i Ministerstvom lyudskikh resursov i sotsialnogo obespecheniya Kitayskoy Narodnoy Respubliki o sotrudnichestve v sotsialno-trudovoy sfere [The Memorandum of Understanding Between the Ministry of Labour and Social Welfare and the Ministry of Human Resources and Social Security of the People's Republic of China on Cooperation in the Social and Labour Sphere]. Available at: http://www.rosmintrud.ru/labour/ (accessed August 20, 2015).
22. Obshchie polozheniya grazhdanskogo prava KNR ot 12 aprelya 1986 (prinyaty na 4-y sessii Vsekitayskogo sobraniya narodnykh predstaviteley 6-go sozyva) [General Provisions of Civil Law of the PRC on April 12, 1986: (Adopted at the 4th Session of the All-China Assembly of the Representatives of the 6th Convocation)]. Available at: http://chinalawinfo. ru/civil_law/general_principles_civil_ law (accessed August 31, 2014).
23. Sukharev A.Ya. Pravovye sistemy stran mira. Entsiklopedicheskiy spravochnik [The Legal Systems of Different Countries. Encyclopedic Reference Book]. Moscow, Norma Publ., 2003. 976 p.
24. Rafalyuk E.E. Regionalnaya integratsiya latinoamerikanskikh gosudarstv: priroda, soder-zhanie, razreshenie sporov [The Regional Integration of Latin American Countries: the Nature, Content, and Resolution of Disputes]. Moscow, Institut zakonodatelstva i sravnitelnogo pravovedeniya pri Pravitelstve RF; INFRA-M Publ., 2014. 247 p.
25. Ryaguzov A.A. Novyy zakon KNR o mezhdunarodnom chastnom prave [China's New Law on International Private Law]. Mezhdunarodnoe publichnoe i chastnoepravo, 2011, no. 5, pp. 44-48.
26. Saidov A.Kh. Vstupitelnaya statya k perevodu Konstitutsii Kitayskoy Narodnoy Respubliki [The Introductory Article to the Translation of the Constitution of the People's Republic of China]. Khabrieva T.Ya., ed. Konstitutsii gosudarstvAzii. V 3 t. T. 3. Dalniy Vostok [The Constitution of Asian States. In 3 vols. Vol. 3. Far East]. Moscow, Norma Publ., 2010.
27. VII sammit BRIKS. Ufimskaya deklaratsiya (Ufa, Rossiyskaya Federatsiya, 9 iyulya 2015) [The
7th Summit of BRICS. Declaration of Ufa (Ufa, Russian Federation, July 9, 2015)]. Available at: http:// brics2015.ru/load/382553 (accessed August 20, 2015).
28. Trudovoy kodeks Rossiyskoy Federatsii ot 30 dekabrya 2001 №№ 197-FZ [The Labour Code of the Russian Federation ofDecember 30, 2001 no. 197-FL]. Sobranie zakonodatelstva RF, 2002, Jan. 7 (no. 1 (partI)), art. 3.
29. Congyan Cai. International Law, Domestic Courts, and the Rise of China. Available at: http://iilj.org/ courses/documents/Cai.pdf (accessed August 5, 2015).
30. Constituigao da República Federativa do Brasil de 1988 (con Emenda Constitucional n° 45, de 2004) [The Constitution of the Federative Republic of Brazil, 1988 (With Constitutional Amendment no. 45 of 2004). Available at: http://www.planalto.gov.br/ ccivil_03/constituicao/ConstituicaoCompilado.htm (accessed August 6, 2015).
31. Constitution of the Republic of South Africa: Act no. 200 of 1993 (Assented to January 25, 1994, Date of Commencement: 1994, April 27). Available at: http://www 1. chr.up.ac.za/chr_old/indigenous/ document s/South%20 Africa/Legislation/ Constitution%20of%20South%20Africa%201993.pdf (accessed August 20, 2015).
32. Gray W., Ruiheng H., transl. General Principles of Civil Law of the People's Republic of China: (Adopted on April 12, 1986, at the Fourth Session of the Sixth National People's Congress, to Take Effect on January 1, 1987). 1989. Available at: http://scholarship.law.duke.edu/cgi/viewcontent. cgi?article=3990&context=lcp (accessed July 27, 2014).
33. Kleinhans v Parmalat S.A. (Pty) Ltd (P151/01) [2002]. ZALC, 2002, June 27, no. 57. Available at: http:// www. saflii. org/za/cases/ZALC/2002/57.html (accessed August 21, 2015).
34. Labour Relations Act no. 66 of 1995, as Amended. Available at: http://www1.chr.up.ac.za/undp/ domestic/docs/legislation_30.pdf (accessed August 22, 2015).
35. Law of the People's Republic of China on Choice of Law for Foreign-Related Civil Relationships: (Adopted at the 17th Session of the Standing Committee of the 11th National People's Congress on October 28, 2010) : Order no. 36 of the President of the People's Republic of China. Available at: http://www. lawinfochina.com/display. aspx? lib=law&id=8315 (accessed August 22, 2015).
36. Lei no. 4.657, de 4 de Setembro de 1942 (Lei de Introdugao as normas do Direito Brasileiro). Diário Oficial da Uniao - Segao 1 de 09/09/1942. Com Ementa com redagao dada pela Lei no. 12.376, de 30/12/2010. Available at: http://www2.camara.leg.br/ legin/fed/declei/1940-1949/decreto-lei-4657-4-setembro-1942-414605-normaatualizada-pe.pdf (accessed August 21, 2015).
37. Lei no. 7.064, de 6 de dezembro de 1982. Dispoe sobre a situagao de trabalhadores contratados ou transferidos para prestar servigos no exterior. D.O. U, 1982, de 7 de dezembro. Available at: http:// www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L7064.htm (accessed August 21, 2015).
38. Lima J.A. A Harmonizagao do Direito Privado. Brasilia, Fundagao Alexandre de Gusmao, 2007. 264 p. Available at: http://www.funag.gov.br/ biblioteca/dmdocuments/a_harmonizacao_ do_direito_privado.pdf (accessed August 21, 2015).
39. Moreira Maués A. Supra-Legality of International Human Rights Treaties and Constitutional Interpretation. International Journal on Human Rights. Available at: http://www.surjournal.
org/eng/conteudos/getArtigo18.php?artigo=18, artigo_11.htm (accessed August 5, 2015).
40. Pan Lidong, Lin Zhibin. The Law of the Application of Law for Foreign-Related Civil Relationships of the People's Republic of China. 2011-8-9. Available at: http://www.wjnco.com/eng/ articles_show. asp?Articles_id=219 (accessed August 20, 2015).
41. Pretorius D. Foreign Employees Also Have Rights. Financial Mail, 2000, Jan 28. Available at: http://www.queensu.ca/samp/sampresources/ migrationdocuments/commentaries/2000/rights.htm (accessed August 22, 2015).
42. United Nations. Treaty Series, 1992, pp. 249-261. Available at: http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/ conventions/maritme.shtml (accessed August 15, 2015).
ON SOME PROBLEMS OF APPLICATION OF NATIONAL, INTERNATIONAL AND REGIONAL CONFLICT-OF-LAW PROVISIONS IN THE SPHERE OF LABOUR RELATIONS IN THE BRICS COUNTRIES
Kseniya Mikhaylovna Belikova
Doctor of Juridical Sciences, Associate Professor, Professor, Department of Civil and Labor Law, Peoples' Friendship University of Russia belikovaksenia@ya. ru
Miklukho-Maklaya St., 6, 117198 Moscow, Russian Federation
Abstract. The article examines the approaches to the application of national, international and regional conflict-of-law provisions in the sphere of labor relations within the BRICS countries. The author's attention is paid to the boundaries of international private law as well as to the application of unilateral and multilateral conflict-of-law provisions in the legal system of those countries including such an application in the regional aspect. The author studies the problems of application and action of the norms of international treaties and agreements, including those in the field of human rights protection; the problem of territoriality and extraterritoriality application of rules of national labor of the national labor legislation of the BRICS countries and the problem of implementation and application of multilateral conflict-of-law provisions on the example of Latin American Bustamante Code. The author found the connecting factor most often used for solving collision problems in case of conflict of labor laws of the BRICS countries.
Key words: BRICS, labor relations, foreign element, collision factors, international private law, international public law, Bustamante code, international Conventions on Human Rights.
