CC BY
42С.О. САУКЕНОВА,
соискатель кафедры гражданского права Казахского гуманитарно-юридического университета
нотариальное удостоверение учредительных документов
хозяйственных товариществ и аКционерныех обществ
Данное нотариальное действие предусмотрено пунктом 5 ст.58, ст.87 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее - ГК РК) [1], статьей 4 Закона Республики Казахстан «О хозяйственных товариществах» 1995 г. [2], статьями 15 и 17 Закона Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» 1998 г. [3]. Учредительные документы акционерного общества также подлежат нотариальному удостоверению (ст.87 ГК РК, статьи 8, 9 Закона РК «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 г.) [4].
Однако Закон Республики Казахстан «О нотариате» в специальных статьях, посвященных каждому из видов нотариальных действий, не содержит норм о данном действии [5], поэтому обратимся к нормам Гражданского кодекса РК.
Так, в соответствии со ст.58 ГК РК, учредительными документами хозяйственного товарищества являются учредительный договор и устав. Учредительным документом хозяйственного товарищества, которое учреждено одним участником, является устав. Учредительные документы хозяйственного товарищества подлежат нотариальному удостоверению.
Юридическое лицо, являющееся субъектом малого предпринимательства, может осуществлять свою деятельность на основании типового устава, содержание которого определено Постановлением Правительства Республики Казахстан от 16 сентября 2008 г. для производственного кооператива, товариществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, полного и коммандитного товариществ, а также акционерного общества.
При удостоверении учредительного договора нотариус руководствуется общими правилами для удостоверения двух- и многосторонних сделок, предусмотренными Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий от 28 июля 1998 г. [6]. При этом следует учитывать, что в большинстве случаев для совершения данного нотариального действия к нотариусу обращаются не сами учредители, а их поверенные на основании доверенности, в связи с чем нотариус должен тщательно проверить полномочия представителя и личность
представителя, в том числе дееспособность физического лица, являющегося представителем.
Учредительные документы хозяйственного товарищества и акционерного общества подписываются его учредителем (-ями) или их представителем (-ями), действующим (-и) на основании доверенности. В таком случае в тексте учредительного договора или в удостоверительной надписи в Уставе указываются дата, номер регистрации и кем удостоверена (выдана) доверенность.
В связи с тем, что тексты учредительного договора и Устава (Положения) обычно выполняются более чем на двух листах, они должны быть прошиты и пронумерованы, а также скреплены печатью нотариуса. Кроме того, в Казахстане нотариус должен истребовать переведенные на государственный язык тексты учредительных документов, которые также подлежат нотариальному удостоверению. Соответственно, все изменения и дополнения в учредительный договор и Устав хозяйственных товариществ и акционерных обществ также должны быть нотариально удостоверены.
Проблемным в теории и на практике является вопрос о необходимости нотариального удостоверения учредительных документов субъектов малого бизнеса, которым действующим законодательством предоставлена льгота, заключающаяся в том, что для государственной регистрации им нет необходимости составлять индивидуальные учредительные документы, достаточно в заявлении о регистрации указать, что они будут руководствоваться в своей деятельности Типовым уставом, утвержденным Правительством. Прямого указания закона о необходимости нотариального удостоверения типовых уставов не имеется, однако отделы регистрации юридических лиц требуют от учредителей именно нотариально удостоверенные учредительные документы даже для субъектов малого бизнеса. Данная норма была введена законодателем в целях уменьшения денежных расходов учредителей в сфере малого бизнеса, но на практике она не принесла экономии предпринимателям.
Нотариус не вправе отказать в удостоверении
Трибуна молодого ученого
ЕЛЮ
учредительных документов коммерческих и некоммерческих организаций иных организационно-правовых форм (производственных и потребительских кооперативов, общественных и религиозных объединений, общественных фондов, ассоциаций, учреждений, государственных предприятий и других).
В Российской Федерации с 2009 года введено обязательное нотариальное удостоверение договоров об уступке доли в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью. Введение этой нормы вызвало со стороны юристов и представителей бизнеса неоднозначные отзывы. Некоторые из них не видят в данных нормах ничего, кроме сигнала о том, что теперь для продажи или уступки доли потребуется гораздо больше денег и времени. Однако дело в том, что убытки, которые несет общество от многочисленных рейдерских захватов и деятельности огромного количества фирм-однодневок, во много раз превышает эти финансовые расходы, главной целью которых является надежная гарантия от этого ущерба.
В Республике Казахстан в 2010 году также разработан законопроект о борьбе с рейдерством, то есть незаконным захватом бизнеса, но в сфере уголовного и административного права.
По мнению российского законодателя, принятые законодательные поправки имеют своей целью, прежде всего, оградить российский бизнес от недобросовестных предпринимателей и внести стабильность в имущественный оборот посредством установления преград для недружественных поглощений. Одним из главных механизмов достижения этих целей было выбрано нотариальное удостоверение таких сделок, поскольку сведения, поступающие от нотариуса, должны обладать наивысшей достоверностью. В связи с чем источником сведений, поступающих в Единый Государственный реестр юридических лиц (далее -ЕГРЮЛ) Российской Федерации, законодатель сделал нотариуса. Нотариус обязан в течение трех дней со дня удостоверения соответствующей сделки сообщить об изменении состава участников в налоговые органы; в органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц; а также уведомить о состоявшейся уступке общества. С июля 2009 г. вся эта информация стекается в ЕГРЮЛ непосредственно от нотариусов.
Одновременно из перечня обязательных сведений, которые должны отражаться в уставе, законодатель исключил информацию о размере и номинальной стоимости долей участников общества. Таким образом, отпадает необходимость
менять устав при каждом изменении структуры уставного капитала общества и состава его участников. По нашему же мнению, напротив, не указание в уставе размера долей участников и не обязательность учредительного договора повлекут многочисленные споры и иные проблемы в случае выхода участника из состава учредителей, уступки доли и т.д.
В Казахстане также раздаются голоса о необходимости внесения аналогичных изменений в гражданское законодательство. На наш взгляд, в отношении наиболее распространенных юридических лиц - акционерных обществ и товариществ с ограниченной ответственностью, нет необходимости изменять действующее законодательство, так как приведенные нами выше нормы законодательных актов Республики Казахстан уже содержат требование о том, что все изменения и дополнения в учредительные документы таких юридических лиц также должны быть нотариально удостоверены. Уступка доли обычно производится либо возмездно, что должно расцениваться как заключение договора купли-продажи доли, либо безвозмездно, а это есть не что иное, как дарение.
На практике в Казахстане отделы регистрации юридических лиц департаментов юстиции не принимают документы об изменении состава участников, в том числе путем уступки доли, в простой письменной форме, а требуют нотариальное их оформление. Поэтому полагаем законными такие требования органов юстиции, как направленные на укрепление правопорядка в обществе и соблюдение норм действующего законодательства.
Недостатком действующего законодательства является то, что ни Закон «О нотариате», ни Инструкция не содержат норм об удостоверении учредительных документов акционерных обществ, хотя ГК РК и Закон «Об акционерных обществах» четко устанавливают обязательную нотариальную форму таких документов. Аналогичная норма содержалась и в прежнем законе об АО. Тем самым Закон «О нотариате» содержит правовой пробел, не дает целостного представления о сделках, подлежащих обязательному нотариальному удостоверению.
В связи с чем в порядке совершенствования гражданского законодательства Главу 8 «Удостоверение сделок» Закона «О нотариате» предлагается дополнить статьей 58-1 «Удостоверение учредительных документов хозяйственных товариществ и акционерных обществ». Подпункт 5) пункта 60 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий дополнить словами «и ак-
ционерных обществ», поскольку учредительные документы акционерных обществ подлежат обязательному нотариальному удостоверению, здесь же названы только учредительные документы хозяйственных товариществ.
Данное нотариальное действие предусмотрено пунктом 5 ст.58, ст.87 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее - ГК РК) [1], статьей 4 Закона Республики Казахстан «О хозяйственных товариществах» 1995 г. [2], статьями 15 и 17 Закона Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» 1998 г. [3]. Учредительные документы акционерного общества также подлежат нотариальному удостоверению (ст.87 ГК РК, статьи 8, 9 Закона РК «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 г.) [4].
Однако Закон Республики Казахстан «О нотариате» в специальных статьях, посвященных каждому из видов нотариальных действий, не содержит норм о данном действии [5], поэтому обратимся к нормам Гражданского кодекса РК.
Так, в соответствии со ст.58 ГК РК, учредительными документами хозяйственного товарищества являются учредительный договор и устав. Учредительным документом хозяйственного товарищества, которое учреждено одним участником, является устав. Учредительные документы хозяйственного товарищества подлежат нотариальному удостоверению.
Юридическое лицо, являющееся субъектом малого предпринимательства, может осуществлять свою деятельность на основании типового устава, содержание которого определено Постановлением Правительства Республики Казахстан от 16 сентября 2008 г. для производственного кооператива, товариществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, полного и коммандитного товариществ, а также акционерного общества.
При удостоверении учредительного договора нотариус руководствуется общими правилами для удостоверения двух- и многосторонних сделок, предусмотренными Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий от 28 июля 1998 г. [6]. При этом следует учитывать, что в большинстве случаев для совершения данного нотариального действия к нотариусу обращаются не сами учредители, а их поверенные на основании доверенности, в связи с чем нотариус должен тщательно проверить полномочия представителя и личность представителя, в том числе дееспособность физического лица, являющегося представителем.
Учредительные документы хозяйственного
товарищества и акционерного общества подписываются его учредителем (-ями) или их представителем (-ями), действующим (-и) на основании доверенности. В таком случае в тексте учредительного договора или в удостоверительной надписи в Уставе указываются дата, номер регистрации и кем удостоверена (выдана) доверенность.
В связи с тем, что тексты учредительного договора и Устава (Положения) обычно выполняются более чем на двух листах, они должны быть прошиты и пронумерованы, а также скреплены печатью нотариуса. Кроме того, в Казахстане нотариус должен истребовать переведенные на государственный язык тексты учредительных документов, которые также подлежат нотариальному удостоверению. Соответственно, все изменения и дополнения в учредительный договор и Устав хозяйственных товариществ и акционерных обществ также должны быть нотариально удостоверены.
Проблемным в теории и на практике является вопрос о необходимости нотариального удостоверения учредительных документов субъектов малого бизнеса, которым действующим законодательством предоставлена льгота, заключающаяся в том, что для государственной регистрации им нет необходимости составлять индивидуальные учредительные документы, достаточно в заявлении о регистрации указать, что они будут руководствоваться в своей деятельности Типовым уставом, утвержденным Правительством. Прямого указания закона о необходимости нотариального удостоверения типовых уставов не имеется, однако отделы регистрации юридических лиц требуют от учредителей именно нотариально удостоверенные учредительные документы даже для субъектов малого бизнеса. Данная норма была введена законодателем в целях уменьшения денежных расходов учредителей в сфере малого бизнеса, но на практике она не принесла экономии предпринимателям.
Нотариус не вправе отказать в удостоверении учредительных документов коммерческих и некоммерческих организаций иных организационно-правовых форм (производственных и потребительских кооперативов, общественных и религиозных объединений, общественных фондов, ассоциаций, учреждений, государственных предприятий и других).
В Российской Федерации с 2009 года введено обязательное нотариальное удостоверение договоров об уступке доли в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью. Введение этой нормы вызвало со стороны юристов и
Трибуна молодого ученого
ГлП
представителей бизнеса неоднозначные отзывы. Некоторые из них не видят в данных нормах ничего, кроме сигнала о том, что теперь для продажи или уступки доли потребуется гораздо больше денег и времени. Однако дело в том, что убытки, которые несет общество от многочисленных рейдерских захватов и деятельности огромного количества фирм-однодневок, во много раз превышает эти финансовые расходы, главной целью которых является надежная гарантия от этого ущерба.
В Республике Казахстан в 2010 году также разработан законопроект о борьбе с рейдерством, то есть незаконным захватом бизнеса, но в сфере уголовного и административного права.
По мнению российского законодателя, принятые законодательные поправки имеют своей целью, прежде всего, оградить российский бизнес от недобросовестных предпринимателей и внести стабильность в имущественный оборот посредством установления преград для недружественных поглощений. Одним из главных механизмов достижения этих целей было выбрано нотариальное удостоверение таких сделок, поскольку сведения, поступающие от нотариуса, должны обладать наивысшей достоверностью. В связи с чем источником сведений, поступающих в Единый Государственный реестр юридических лиц (далее -ЕГРЮЛ) Российской Федерации, законодатель сделал нотариуса. Нотариус обязан в течение трех дней со дня удостоверения соответствующей сделки сообщить об изменении состава участников в налоговые органы; в органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц; а также уведомить о состоявшейся уступке общества. С июля 2009 г. вся эта информация стекается в ЕГРЮЛ непосредственно от нотариусов.
Одновременно из перечня обязательных сведений, которые должны отражаться в уставе, законодатель исключил информацию о размере и номинальной стоимости долей участников общества. Таким образом, отпадает необходимость менять устав при каждом изменении структуры уставного капитала общества и состава его участников. По нашему же мнению, напротив, не указание в уставе размера долей участников и не обязательность учредительного договора повлекут многочисленные споры и иные проблемы в случае выхода участника из состава учредителей, уступки доли и т.д.
В Казахстане также раздаются голоса о необходимости внесения аналогичных изменений в гражданское законодательство. На наш взгляд, в отношении наиболее распространенных юридических лиц - акционерных обществ и товариществ с ограниченной ответственностью, нет необходимости изменять действующее законодательство, так как приведенные нами выше нормы законодательных актов Республики Казахстан уже содержат требование о том, что все изменения и дополнения в учредительные документы таких юридических лиц также должны быть нотариально удостоверены. Уступка доли обычно производится либо возмездно, что должно расцениваться как заключение договора купли-продажи доли, либо безвозмездно, а это есть не что иное, как дарение.
На практике в Казахстане отделы регистрации юридических лиц департаментов юстиции не принимают документы об изменении состава участников, в том числе путем уступки доли, в простой письменной форме, а требуют нотариальное их оформление. Поэтому полагаем законными такие требования органов юстиции, как направленные на укрепление правопорядка в обществе и соблюдение норм действующего законодательства.
Недостатком действующего законодательства является то, что ни Закон «О нотариате», ни Инструкция не содержат норм об удостоверении учредительных документов акционерных обществ, хотя ГК РК и Закон «Об акционерных обществах» четко устанавливают обязательную нотариальную форму таких документов. Аналогичная норма содержалась и в прежнем законе об АО. Тем самым Закон «О нотариате» содержит правовой пробел, не дает целостного представления о сделках, подлежащих обязательному нотариальному удостоверению.
В связи с чем в порядке совершенствования гражданского законодательства Главу 8 «Удостоверение сделок» Закона «О нотариате» предлагается дополнить статьей 58-1 «Удостоверение учредительных документов хозяйственных товариществ и акционерных обществ». Подпункт 5) пункта 60 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий дополнить словами «и акционерных обществ», поскольку учредительные документы акционерных обществ подлежат обязательному нотариальному удостоверению, здесь же названы только учредительные документы хозяйственных товариществ.
Использованная литература
1. Гражданский кодекс Республики Казахстан (части Общая и Особенная). - Алматы, 2010. -354 с.
2. Закон Республики Казахстан «О хозяйственных товариществах» от 3 октября 1995 г. // База данных «Закон» Республиканского центра правовой информации МЮ РК.
3. Закон Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 22 апреля 1998 г. // База данных «Закон» Республиканского центра правовой информации МЮ РК.
4. Закон Республики Казахстан «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 г. // База данных «Закон» Республиканского центра правовой информации МЮ РК.
5. Закон Республики Казахстан «О нотариате» от 14 июля 1997 г. // База данных «Закон» Республиканского центра правовой информации МЮ РК.
6. Инструкция о порядке совершения нотариальных действий в Республике Казахстан от 28 июля 1998 г. // База данных «Закон» Республиканского центра правовой информации МЮ РК.
*****
Мацалада автор шаруашылыц сергктестгктер мен акционерлт цогамдардыц цурылтайшы цужаттарын нотариалды ропмдеу тортгбт талдап, осы жагдайды реттеудег1 проблемалар жэне цайшылыцтарды царастырады.
В статье автор рассматривает порядок нотариального удостоверения учредительных документов хозяйственных товариществ и акционерных обществ, выявляет проблемы и пробелы при правовом регулировании данного вопроса.
In article the author considers an order of the notarial certificate of constituent documents of economic associations and joint-stock companies, and also analyzes problems and blanks at this point in question regulation.
