CC BY
14
SCIENCE TIME
НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ ОБ АДВОКАТСКОЙ ТАЙНЕ
Гайнетдинова Альбина Раисовна, Елабужский институт Казанского (Приволжского) федерального университета, г. Елабуга
E-mail: gar.albisha@mail.ru
Петров Никита Николаевич, Елабужский институт Казанского (Приволжского) федерального университета, г. Елабуга
E-mail: nekit230694.petrov@yandex.ru
Аннотация. В статье рассматриваются некоторые вопросы, характеризующие деятельность адвоката на основе анализа действующего законодательства, научных подходов и авторского понимания. Рассмотрены понятие и состав адвокатской тайны, а также проблемы ее реализации.
Ключевые слова: вопросы, адвокатская деятельность, адвокат, адвокатская тайна, проблемы реализации.
В Российской Федерации (далее - РФ, Россия) признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина, в том числе на получение квалифицированной юридической помощи, право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения и многие другие.
Согласно ч. 1 ст. 48 Конституции РФ каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи, а в соответствии с ч. 2 ст. 48 Конституции РФ каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения [1].
При осуществлении адвокатской деятельности адвокат в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» [2] (далее - ФЗ Об адвокатской деятельности и адвокатуре) может выполнять следующие виды деятельности: дает консультации и справки по
правовым вопросам; составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие правовые документы; представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве; участвует в качестве представителя в гражданском и административном судопроизводстве; участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях и т.д.
Для правоприменительной практики представляют интерес случаи обязательного участия адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве, которые определяются в ст. 51 Уголовно-процессуального кодекса РФ [3] (далее - УПК РФ), если: 1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке ст. 52 УПК РФ; 2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним; 3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту; 3.1) судебное разбирательство проводится в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 247 УПК РФ; 4) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу; 5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь; 6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей; 7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК РФ; 8) подозреваемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, установленном гл. 32.1 УПК РФ.
При этом участие защитника по делам в отношении несовершеннолетних, т.е. когда подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним, осуществляется на общих основаниях УПК РФ, но содержит и ряд особенностей. Более того законодатель предусмотрел участие по данной категории уголовных дел законных представителей, защитника, педагога и психолога, дополнен предмет доказывания по данной категории уголовных дел и другие особенности [4, с. 253], которые требуют самостоятельного исследования.
В ходе осуществления адвокатом своей деятельности, например, при консультировании граждан по правовым вопросам, участии в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и т.д. он обязан соблюдать адвокатскую тайну.
В соответствии с ч. 1. ст. 8 ФЗ Об адвокатской деятельности и адвокатуре адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю [2].
Помимо адвоката, доступ к сведениям, которые составляют объект адвокатской тайны, могут иметь его помощники, стажеры, иные сотрудники
адвокатских образований, которым в ходе адвокатской деятельности стала известна та или иная информация.
Данной тайне также посвящена ст. 6 «Кодекса профессиональной этики адвоката», в ней указано, на какую информацию, сведения она распространяется: «... факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей; все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу; сведения, полученные адвокатом от доверителей; информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи; содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных; все адвокатское производство по делу; условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем; любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи» [5].
Таким образом, на адвоката возлагаются конкретные обязанности, для реализации которых ему даны определенные полномочия-права. Использование этих полномочий одновременно является и его юридической обязанностью, уклониться от выполнения которой он не вправе [6, с. 132]. Что в полной мере относиться к сохранению адвокатом адвокатской тайны.
Законодатель, защищая адвокатскую тайну, закрепил норму о том, что адвокат и защитник в уголовном судопроизводстве не могут быть свидетелем, допрошенным об обстоятельствах, ставших им известными от доверителя, в ходе оказания ему юридической помощи (п. 2 и п. 3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ) [3].
В ч. 3 ст. 8 ФЗ Об адвокатской деятельности и адвокатуре определяется положения о том, что проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения [2], имеет своим назначением охранение адвокатской тайны, учитывает особенности общего правового статуса адвоката как субъекта оказания юридической помощи на профессиональных началах. В связи с чем, законодатель был вправе предусмотреть и предусмотрел в законе в качестве средства обеспечения адвокатской тайны введение судебного контроля за производством оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката, включая производство всех видов обыска и т.д.
В судебном решении о проведении обыска должен быть указан конкретный объект обыска и данные, служащие основанием для его проведения, с тем чтобы обыск не приводил к получению информации о тех доверителях, которые не имеют непосредственного отношения к уголовному делу.
Проведение следственных действий в отношении адвоката без судебного решения является незаконным, а полученные при их проведении сведения -
лишенные доказательственной силы.
Только доверитель может освободить адвоката от обязанности хранить адвокатскую тайну, т.е. к сведениям, составляющим тайну, никто не имеет правовых оснований доступа без согласия доверителя.
Несмотря на все существующие законодательные запреты: адвокату -разглашать сведения, составляющие адвокатскую тайну, правоохранительным органам - допрашивать адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, любым лицам - истребовать от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведения, связанные с оказанием юридической помощи по конкретным делам, и предпринимаемые адвокатом действия по защите таких сведений, они могут стать известны третьим лицам.
Это может произойти, в частности, в результате разглашения таких сведений адвокатом, работником адвокатского образования, адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов.
Способы разглашения сведений могут быть различными: устный (выступление, разговор, дача показаний в качестве свидетеля без согласия клиента), письменный (указание в процессуальном документе, опубликование в печати), нарушение порядка хранения и пользования такими сведениями (оставление документов в местах, доступных для ознакомления другими лицами, утрата документов).
Сведения, составляющие адвокатскую тайну, могут стать достоянием правоохранительных органов в результате проведения ими оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката, других лиц, которым такие сведения были известны в связи с их профессиональной деятельностью (работники адвокатского образования, адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов), или стали известны случайно (например, лицо нашло портфель адвоката, в котором находилось адвокатское производство, и передало его в милицию).
Также, указанные сведения могут быть получены третьими лицами путем совершения противоправных действий. Например, незаконного проникновения в кабинет адвоката, и ознакомления с адвокатским производством, снятием информации, составляющей адвокатскую тайну с помощью технических средств (из компьютера адвоката, из Интернета при электронной переписке адвоката с клиентом, путем записывания разговора клиента и адвоката).
Действующее законодательство не содержит уголовной или административной ответственности адвоката за разглашение им сведений, составляющих адвокатскую тайну.
За разглашение сведений, составляющих адвокатскую тайну, адвокат
может быть привлечен к дисциплинарной ответственности Советом адвокатской палаты.
Мерой дисциплинарной ответственности адвоката за совершенный проступок может быть замечание, предупреждение, прекращение статуса адвоката, иные меры, установленные собранием (конференцией) соответствующей адвокатской палаты.
Также за разглашение указанных сведений адвокат может быть привлечен к гражданско-правовой ответственности. По решению суда на адвоката может быть возложена обязанность возместить ущерб, причиненный лицу в результате разглашения сведений, составляющих адвокатскую тайну, компенсировать моральный вред, совершить иные действия, связанные с прекращением нарушения прав доверителя, или другого лица.
Значительный вклад в разработку этого вопроса, как и собственно вопроса об адвокатской тайне, внес профессор А.Л. Цыпкин в работе «Адвокатская тайна» [7]. Он указывает, что на документы или предметы не может быть распространяемы правила, относящиеся к адвокатской тайне, ибо природа их совершенно различна. С принятием от подзащитного документа, уличающего его, защитник не только узнает тайну, заключающуюся в этом документе, но и превращается в хранителя доказательства. Хранить тайну, рассказанную подзащитным - это совсем не то, что хранить и скрывать доказательства против подсудимого. Пусть защитник знает о существовании этого документа, но пусть этот документ останется у обвиняемого. Документ этот может быть обнаружен следственной властью. Но даже если бы он и не был обнаружен, все равно -защитник не должен принимать на себя попечения о таком документе. Здесь адвокат рискует превратиться в укрывателя своего подзащитного, в пособника, скрывающего следы преступления [7].
Нельзя согласиться с тем, указывает А.Л. Цыпкин, что одно и то же -узнать от подсудимого, что против него имеется изобличающий его и неизвестный суду или следователю документ, и превратиться в хранителя и укрывателя этого документа. Совсем не одно и тоже знать, что у подсудимого имеется необнаруженный предмет, составляющий серьезную против него улику, или принять от подсудимого этот самый предмет [7].
По мнению авторов, является очевидным, что принятие адвокатом «на хранение» от клиента документов или предметов, изобличающих его в совершении преступления с целью «понадежнее их спрятать», не имеет ничего общего с адвокатской деятельностью.
Сущность адвокатской деятельности и, соответственно, оказываемой адвокатом юридической помощи, заключается в том, что адвокат является советником и представителем доверителя по правовым вопросам. В связи с чем, адвокат не должен принимать на хранение от клиента такие документы и
SCIENCE TIME
предметы, создавая видимость оказания юридической помощи, преследуя при этом совершенно другие цели. Подобные действия адвоката должны квалифицироваться как правонарушение, за которые он может понести ответственность.
Также является очевидным, что у адвоката могут находиться документы клиента, которые были ему предоставлены для составления соответствующего правового заключения, ходатайства, другого документа правового характера или для их последующего представления в суд в обоснование требований или возражений по делам, в которых адвокат участвует в качестве представителя клиента.
Анализ ст. 8 Закона об адвокатуре позволяет утверждать, что режим адвокатской тайны так же распространяется на документы и предметы, полученные адвокатом от клиента, которые входят в производства адвоката по делам его доверителей, за исключением орудий преступления, а также предметов, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен.
По мнению авторов, законодатель недостаточно четко регламентировал адвокатскую тайну. Иногда те сведения, которые сообщает доверитель своему защитнику, доставляют сильные душевные волнения. Например, что делать, если доверитель сообщил о готовящемся преступлении? Закон обязывает сохранить такие сведения в тайне. Здесь закон вступает в противоречие с моралью, особенно если готовящееся преступление является тяжким, например, убийством.
По мнению авторов, для таких случаев необходимо сделать исключение, ведь ничто не может быть выше человеческой жизни, ее здоровья.
Также адвокаты иногда используют адвокатскую тайну в своих интересах. Например, для того чтобы платить меньше налогов, могут не сообщить в налоговый орган о заключенном договоре с доверителем, ссылаясь на тайну, а налоговый орган не может установить правильность исчисления налогов, поскольку он не имеет возможности узнать, сколько и от кого адвокат получает за оказанные услуги. Получается, что адвокатская тайна, являясь важным институтом гражданского общества, превращается в инструмент, с помощью которого адвокаты препятствуют налоговым органам в осуществлении их законной деятельности.
Таким образом, по мнению авторов необходимо закрепить «границы», определить в каких случаях и каким образом можно открыть адвокатскую тайну.
Литература:
1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // СЗ РФ. - 2014. - № 31. - Ст. 4398.
2. Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-Ф3 (в ред. от 13.07.2015) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СЗ РФ. -2002. - № 23. - Ст. 2102.
3. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (в ред. от 02.03.2016 № 40-ФЗ) // СЗ РФ. - 2001. - № 52 (ч. I). - Ст. 4921.
4. Жадан В.Н. Защитник как участник процесса доказывания по уголовному делу // Модернизация научных исследований: материалы XXI Международной научно-практической конференции (Украина, г. Горловка, 17-18 мая 2012 г.). -Горловка: ФЛ-П Пантюх Ю.Ф., 2012. - С. 131-137.
5. Кодекс профессиональной этики адвоката (принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 22.04.2015) // Российская газета. - № 222. - 05.10.2005.
6. Жадан В.Н. Некоторые особенности участия защитника по делам в отношении несовершеннолетних // Законность и правопорядок в современном обществе: сборник материалов VIII Международной научно-практической конференции / Под общ. ред. С.С. Чернова. - Новосибирск: Издательство НГТУ, 2012. - С. 252258.
7. Цыпкин А.Л. Адвокатская тайна // Вопросы адвокатуры. - М.: Изд-во Моск. гор. коллегии адвокатов, 2001. - № 2 (30). - С. 55-86 - [Электронный ресурс]. -Режим доступа. - URL: http://www.russian-lawyers.ru/cypkin.shtml (дата обращения: 21.03.2016).
