CC BY
864
Легализация (отмывание) преступных доходов: правовое содержание и стадии
М.М. Прошунин
Легализация преступных доходов как общественное явление существовало во все времена, но термин «отмывание преступных доходов» можно рассматривать как сравнительно новый. Наиболее распространенная версия приписывает изобретение данного термина известному преступнику Аль Капоне, при котором денежные средства, полученные от незаконного производства и продажи спиртного, для придания им правомерного характера смешивались с наличным оборотом американских прачечных. Кстати, сам термин «отмывание» в переводе на английский звучит как «laundry», тот же термин означает и прачечную1.
По другой версии, изобретателем «отмывания денежных средств» считается Сальваторе Лучано по прозвищу Счастливчик, который в 1923 году предложил владельцам нелегальных капиталов в США новую услугу — вывоз «грязных» денег в Европу и их инвестирование в акции промышленных предприятий Швейцарии, Германии и Италии2.
К родоначальникам легализации преступных доходов также относят Мейера Лански (Мейер Суховлянский), который за счет игорных заведений, расположенных на Кубе, переводил неправомерно полученные денежные средства из Швейцарии на Кубу, а затем переправлял их во Флориду, что создавало картину «возвращения зарубежных инвестиций в Америку на законных основаниях»3.
В свою очередь, П. Лили, не определяя родоначальника самого термина, считает, что термин «отмывание денег» впервые появился в Америке в 20-е гг. прошлого века. Преступные банды того времени стремились примерно к тому же, к чему стремятся и в наши дни, — отделить плоды преступных деяний от соответствующей им противозаконной деятельности. В этих целях они начинали какое-либо дело с большим кругооборотом наличных денег (например, открывали прачечную или автомойку), вкладывали в него деньги, вырученные в результате нечестных деяний, и получали законную прибыль, оправдывая тем
1 Mathers Chris. Crime School: Money laundering. Firefly Books (U.S.) Inc. 2004. P. 21.
2 Безценный А.П. Постатейный практический комментарий к Федеральному закону от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» для работников кредитных организаций. М., 2005. с. 3
3 Зубков В.А. Осипов С.К. Российская Федерация в международной системе противодействия легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию терроризма. - М.: Спецкнига, 2007. - С.19-20.
самым (с коммерческой точки зрения) логичность обращения столь крупных денежных сумм»4.
В рамках онтологического анализа, на наш взгляд, необходимо говорить о «народном творчестве», когда используемый термин начинает широко употребляться как среди преступного сообщества, так и среди тех, кто с ним борется. Единственно, что подтверждается представленными выше точками зрения, это то, что сам термин имеет американское происхождение, и время его возникновения следует датировать 20-ми гг. XX века.
Обратимся к официальным источникам. Как считает коллектив авторов, в официальном лексиконе выражение «отмыть деньги» можно считать относительно свежим неологизмом. Впервые его начали употреблять в газетах во времена Уотергейтского скандала 1973года, а в юридическом контексте это выражение впервые появилось в США в 1970 году. При этом сам термин авторы определяют как процесс преобразования нелегально полученных («черных») денег во внешне легальные, т.е. имеющие законное объяснение своего происхождения («белые») деньги5.
Одним из первых стало определение «отмывания», указанное О.Ю. Якимовым и сформулированное американской президентской комиссией по организованной преступности в 1984 году: «Отмывание денег является действием, которое скрывает наличие, противоправное происхождение или противоправное использование дохода и, наконец, создание представления о его законном происхождении»6.
Правовое определение данный термин получил в 80-х годах прошлого века. Так, определение «отмывание преступных доходов» можно найти в ряде международных правовых актов, в таких как Венская конвенция ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 года7, Страсбургская конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности 1990 года8, Директива Совета ЕС от 10 июня 1991 г. 91/308/ЕЕС «О предотвращении использования финансовой системы в целях отмывания денег»9, и во многих других международных актах.
В настоящее время наиболее широкое определение «отмывание преступных доходов» содержится в статье 6 Конвенции против транснациональной организованной преступности (принята в г. Нью-Йорке 15.11.2000 г. Резолюцией 55/25 на 62-м пленарном заседании 55-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН), в соответствии с которой основными действиями, которые международные правоведы относят к отмыванию преступных доходов, являются:
4 Лилли П. Грязные сделки. Тайная правда о мировой практике отмывания денег, международной преступности и терроризме. - Ростов-на-Дону. 2005. - С. 21-22.
5 Бухарев В.Б., Трунцевский Ю.В., Шулепов Н.А. Зарубежный опыт в сфере правового регулирования противодействия легализации (отмыванию) доходов, приобретенных преступным путем // Международное публичное и частное право. 2007. № 4.
6 Цит. по Якимов О.Ю. Легализация (отмывание) доходов, приобретенных преступным путем: уголовно-правовые и уголовно-политические проблемы / под науч. ред. докт. юрид. наук, проф. Н.А. Лопашенко. - СПб.: Издательство Р. Асланова «Юридический центр «Пресс», 2005. - С. 150
7 Сборник международных договоров СССР и Российской Федерации. Вып. ХЬУП. - М., 1994. - С. 133-157.
8 СЗ РФ. 2003. № 3. Ст. 203.
9 Международно-правовые основы борьбы с коррупцией и отмыванием преступных доходов: сб. документов / сост. В.С. Овчинский. М.: ИНФРА, 2004. - С. 361.
1) конверсия или перевод имущества, если известно, что такое имущество представляет собой доходы от преступлений, в целях сокрытия или утаивания преступного источника этого имущества или в целях оказания помощи любому лицу, участвующему в совершении основного правонарушения, с тем чтобы оно могло уклониться от ответственности за свои деяния;
2) сокрытие или утаивание подлинного характера, источника, местонахождения, способа распоряжения, перемещения, прав на имущество или его принадлежность, если известно, что такое имущество представляет собой доходы от преступлений;
3) приобретение, владение или использование имущества, если в момент его получения известно, что такое имущество представляет собой доходы от преступлений;
4) участие, причастность или вступление в сговор с целью совершения любого из преступлений, признанных таковыми по настоящему определению, покушение на его совершение, а также пособничество, подстрекательство, содействие или дача советов при его совершении10.
Таким образом, под отмыванием преступных доходов международное сообщество призывает понимать действия (бездействия) относительно имущества, приобретенного преступным путем независимо от того, желает ли лицо придать правомерный характер данному имуществу или нет. При этом преступным будет являться деятельность только в том случае, если лицо знало о преступном происхождении данного имущества.
В рамках исследования национального опыта отметим, что российское законодательство оперирует двумя определениями «легализации доходов, полученных преступным путем». В УК РФ, впервые в 1996 году закрепившем термин «легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенного преступным путем», в статьях 174 и 174.1 УК РФ под легализацией (отмыванием) денежных средств или иного имущества, приобретенного преступным путем, понимается совершение финансовых операций и сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенным в результате совершения преступления, либо использование указанных средств для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом11.
В свою очередь, Федеральный закон № 115-ФЗ от 7 августа 2001 г. «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»12 определяет термин «легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем» как придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления, за исключением преступлений, предусмотренных статьями 193, 194, 198, 199,
10 Ст. 6 Конвенции против транснациональной организованной преступности (Принята в г. Нью-Йорке 15.11.2000 Резолюцией 55/25 на 62-м пленарном заседании 55-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН) // СЗ РФ. № 40. Ст. 3882.
11 СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2954.
12 СЗ РФ. 2001. № 33 (часть I). Ст. 3418.
199.1 и 199.2 УК РФ13. При этом под доходами, полученными преступным путем, понимаются денежные средства или иное имущество, полученные в результате совершения преступления.
В отношении уголовно-правового определения отметим, что российский законодатель выбрал усеченное определение термина «легализация», исключив ряд составов преступлений в налоговой, таможенной и валютной сферах. Можно только согласиться с О.В. Зиминым и Б.С. Болотским, что наличие оговорки относительно налоговых, валютных и таможенных преступлений способствует росту уклонений от налогообложения и сокрытию средств в иностранной валюте за границей и влечет исключение уголовной ответственности за отмывание доходов от таких преступлений даже в тех случаях, когда их размеры достигают величин, сопоставимых с некоторыми статьями расходов федерального
бюджета14.
Во Франции в рамках легализации преступных доходов рассматривают лишь доходы, полученные от террористической деятельности, мошенничества, торговли наркотиками, организованной преступности, а также доходы в виде взяток. Однако, например, в Грузии и Казахстане является преступлением отмывание доходов, полученных от любых незаконных действий. В Белоруссии и Польше к легализации относят отмывание доходов от любых преступлений.15 Идентичная уголовная практика существует в Германии. В Испании, в рамках легализации преступных доходов рассматривают доходы от преступлений, по которым срок наказания составляет более чем 3 года лишения свободы, включая налоговые преступления.
Подчеркнем, что термины «отмывание» и «легализация» доходов полученных преступным путем являются синонимами и могут употребляться как взаимозаменяемые термины. На наш взгляд, недостатком термина «легализация преступных доходов» является то, что сам термин «легализация» используется для определения легального процесса, а именно «легализации официальных документов». В отношении легализации преступных доходов отметим, что данный процесс по правовому содержанию никогда не станет легальным, наоборот, он изначально является уголовным правонарушением. Как справедливо отмечают А.Г. Мовсесян и С.Б. Огнивцев, отмывание незаконных доходов — целиком нелегальный процесс, с которым необходимо бороться, используя методы, применяемые к преступным деяниям16.
В свою очередь, недостатком термина «отмывание преступных доходов» является его бытовой характер, что несколько затрудняет его использование в
13 Зимин О.В., Болотский Б.С. Сравнительно-правовой анализ международных и национальных правовых норм Российской Федерации в области борьбы с легализацией (отмыванием) доходов, приобретенных в результате совершения преступления // Право и экономика. № 4. 2007 / Справочная правовая система «Гарант».
14 Зимин О.В., Болотский Б.С. Сравнительно-правовой анализ международных и национальных правовых норм Российской Федерации в области борьбы с легализацией (отмыванием) доходов, приобретенных в результате совершения преступления // Право и экономика. № 4. 2007 / Справочная правовая система «Гарант».
15 См. Куровская Л.Н. Противодействие легализации преступных доходов уголовно-правовыми мерами. - М. Юрлитинформ, 2006. - С. 11.
16 Мовсесян А.Г., Огнивцев С.Б. Международные валютно-кредитные отношения.: Учебник. - М. ИНФРА-М, 2006. - С. 183.
нормотворчестве. Вместе с тем мы не видим непреодолимых препятствий для введения данного термина в юридическую терминологию, хотя в настоящее время в российском законодательстве выходом из сложившейся ситуации стало использование обоих терминов — «отмывание» и «легализация». Обращаясь к зарубежной практике, следует отметить использование исключительно термина «money laundering» (отмывание денежных средств), а также «laundered money» (отмытые денежные средства) как в научной литература, так и нормативных источниках17.
В настоящее время в финансово-правовой науке практически отсутствуют определения отмывания преступных доходов, что не случайно, так как данные вопросы принято рассматривать в основном в уголовно-правовом аспекте18. Одним из немногих является определение В.М. Шумилова, который в рамках международного финансового права под отмыванием денег понимает процесс преобразования нелегально полученных денег в легальные19.
В зарубежной литературе Х.Х. Кернер определяет отмывание денег как «операции, осуществляемые с целью на первой стадии утаить или скрыть наличие, происхождение или целевое назначение вещественных ценностей, проистекающих из преступления, с тем чтобы на второй стадии приступить к извлечению из них регулярных доходов»20.
М.Е. Беар определяет отмывание преступных доходов как «перевод незаконно полученных наличных денег в другой актив, сокрытие истинного источника или собственности, от которых незаконным образом получены деньги, и создание характера законности для источника и собственности»21.
В рамках разработки типового законодательства об отмывании денег и финансировании терроризма представителя Международного валютного фонда и ООН определяют отмывание денег как процесс сокрытия или утаивания идентификационных данных или происхождения незаконно полученных доходов таким образом, чтобы казалось, что они поступили из законных источников22.
На наш взгляд, отмывание преступных доходов следует рассматривать в четырех основных аспектах — материальном, процедурном, экономическом и правовом. В материальном аспекте отмывание представляет собой размещение имущества, в том числе денежных средств, в финансовые институты, проведение различного
17 Dictionary of banking terms, 4th edition by Thomas P. Fitch. Copyright (c) 2000, 1997, 1993, 1990 by Barrons Educational Series, Inc. Reprinted by arrangement with Barrons Educational Series, Inc., Haup-pauge, New York.
18 См. Якимов О.Ю. Легализация (отмывание) доходов, приобретенных преступным путем: уголовно-правовые и уголовно-политические проблемы / под науч. ред. докт. юрид. наук, проф. Н.А. Лопа-шенко. - СПб.: Издательство Р. Асланова «Юридический центр «Пресс», 2005.; Михайлов В.И. Противодействие легализации доходов от преступной деятельности: Правовое регулирование, уголовная ответственность, оперативно-розыскные мероприятия и международное сотрудничество. - СПб.: Изд-во «Юридический центр Пресс», 2002.
19 Шумилов В.М. Международное финансовое право: учебник. - М.: Международные oтношения, 2005. - С. 285.
20 Кернер Х.Х., Дах Э. Отмывание денег. - М. 1996. - С. 37-38.
21 Beare M.E. Tracing of illicit funds: money laundering in Canada. Ottawa. 1990. Р. 304.
22 Типовое законодательство об отмывании денег и финансировании терроризма. ООН. МВФ, Вашингтон, 2005. - С. 1.
рода операций с данным имуществом и, наконец, интегрирование имущества в национальную экономику. В материальном аспекте основным является характер действий: размещение, расслоение (перемешивание) и интегрирование.
В экономическом смысле отмывание представляет собой переход денежных средств или иного имущества, полученного преступным путем, из теневой экономики в легальную экономику. В экономическом аспекте важно, что денежные средства или иное имущество попадают в легальную экономику.
С процедурной точки зрения отмывание преступных доходов можно определить как процесс, с помощь которого маскируются изначальное происхождение и истинные владельцы имущества, полученного в результате совершения преступления в целях исключения любого из видов преследования (административного, уголовного). В этой связи отмывание также можно определить как процесс обработки имущества в целях сокрытия их незаконного получения фактическим владельцем.
И наконец, с правовой точки зрения, отмывание преступных доходов следует рассматривать как придание правомерного характера владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученным преступным путем. В юридическом смысле главным становится именно «правомерный характер», который приобретает имущество. Именно наличие этой «квазиправомерности» у любого вида имущества и позволяет говорить о факте отмывания (легализации) преступных доходов. Именно придание квази-правомерного характера имуществу, полученному преступным путем определяет сущность отмывания преступных доходов или, иными словами, делает его тем, что оно есть23.
В настоящее время существует огромное количество различных типологий отмывания преступных доходов, которые были детально исследованы представителями ФАТФ, группы «Эгмонт»24. Приведем лишь наиболее показательный пример отмывания преступных доходов. Денежные средства помещаются в «дружественный» банк, затем перечисляются платежным поручением в иностранный банк, после чего ссужаются какой-нибудь компании25.
Вместе с тем большинство методов, способов легализации преступных доходов могут быть разделены на определенные этапы стадии. Рассмотрим основные этапы (фазы) легализации доходов, полученных преступным путем с учетом того, что любые стадии есть упрощенный подход к отмыванию доходов, полученных преступным путем, так как операции и сделки, направленные на отмывание преступных доходов, как правило, имеют многоуровневую структуру и предполагают многоходовые комбинации.
В настоящее время существует несколько точек зрения на количество этапов в рамках отмывания преступных доходов.
Наиболее распространенная точка зрения предполагает наличие трех основных этапов: 1) размещение денежных средств или имущества (placement),
23 Кириллов В.И. Логика познания сущности. - М., 1980. - С. 79.
24 См. например: Об отчете ФАТФ по типологиям отмывания преступных доходов и финансирования терроризма за 2003-2004 гг. Письмо Банка России от 17 августа 2004 № 100-Т // ВБР. № 51. 25 августа 2004.
25 Бандформирования всех стран мира /автор сост. Н.Н. Макарова. - Мн.: Литература, 1997. - С. 261.
2) распределение или оборот денежных средств (layering) и, наконец, 3) интеграция или вливание в оборот (intergration)26.
Размещение денежных средств — процесс, в результате которого денежные средства поступают в финансовую систему того или иного государства: например, путем размещения денежных средств во вклады, путем приобретения ценных бумаг за наличный расчет, покупка доли бизнеса. Обратим внимание, что данный этап является наиболее опасным для отмывателей, так как именно здесь прослеживается четкая связь между доходом и совершенным преступлением.
Расслоение («оборот», «перемешивание», «смешивание») денежных средств — процесс, в ходе которого фактическим владельцем или его доверенным лицом совершается значительное количество операций с целью отдалить денежные средства от первоначального источника. Иными словами, главная задача отмывателя на этой стадии — нивелировать связь между источником получения денежных средств и самими денежными средствами. Здесь отмыва-телю особенно важно получить денежные средств из организации с хорошей деловой репутацией. И наконец, в процессе инвестирования денежные средства или имущество возвращаются в легальную экономику: например, в виде приобретения недвижимости, драгоценностей, дорогих автомобилей и иных предметов роскоши.
Представляет определенный интерес описание процессов отмывания А. Нариньяни и А. Довлатовой, которые проводят параллели при «отмывании» с бытовым процессом стирки. Авторы также выделяют три этапа: «стирка денег — введение их в оборот», «отжим — создание не одного, а нескольких слоев их законного использования, и «сушка — интегрирование денег у их незаконного владельца»27. В свою очередь, по мнению О.В. Зимина, необходимо выделять четыре стадии процесса отмывания денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем: освобождение, маскировка, размещение (придание статуса) и интеграция.
Освобождение — первая стадия отмывания преступных доходов. На этом этапе лицо (преступное формирование), получившее доход от преступной деятельности, освобождается от криминального капитала и вводит их в легальный коммерческий оборот. Среди операций выделяют, например: 1) помещение денег в различные кредитно-финансовые учреждения, занимающиеся переводом денег, с целью их перемещения в пределах страны или за границу; 2) превращение денег в чеки или другие оборотные финансовые инструменты в банках и других финансовых учреждениях и многие другие.
Маскировка — вторая стадия, выражающаяся в совершении финансовых и иных операций, направленных на сокрытие преступности происхождения денежных средств или иного имущества, источника их поступления в отмывающую структуру, а также их реального владельца. Как правило, на этой стадии используются фиктивные фирмы. Такие операции могут осуществляться путем:
26 Сторонником данной точки зрения является Э.А. Иванов. См.: Иванов Э.А. Отмывание денег и правовое регулирование борьбы с ним. - М. Российский Юридический Издательский Дом, 1999. - С. 26.
27 Нариньяни. А. Большая стирка: Шокирующая правда о способах обмана добропорядочных граждан и отмывания денег / А. Нариньяни, А. Довлатова. - М.: АСТ; Хранитель, 2007. - С. 93-94.
1) зачисления наличных денег в виде безналичных на счета фиктивных компаний; 2) перечисления денежных средств со счета одной фиктивной компании на счет другой и т.д.
Размещение (придание статуса) — третья стадия, выражающаяся в совершении экономических и хозяйственных операций внутри легальных кредитных или иных структур с наличными и безналичными средствами или имуществом посредством различных экономико-правовых инструментов, с тем чтобы полностью исключить возможность установления противозаконного источника их происхождения, владельца.
И наконец, интеграция — заключительная стадия отмывания, на которой денежные средства или имущество, приобретенные преступным путем, аккумулируются у владельца, в результате чего появляется возможность свободно пользоваться и распоряжаться отмытыми доходами. На этой стадии деньги как бы обретают легальный источник происхождения и инвестируются в экономику, особенно в сферу предпринимательства. Интеграция может принимать следующие формы: уплата жалований, комиссионных или гонораров компании или отдельному лицу фирмами или корпорациями, получившими деньги, которые были отмыты на предыдущих этапах; получение денег от казино или организации, устраивающей лотереи, чтобы придать им вид законного выигрыша28.
Зарубежные ученые также рассматривают отмывание преступных доходов и как двухстадийный процесс, в котором основными стадиями легализации являются отмывание денег (money laundering) и возвращение их в оборот (recycling)29.
На наш взгляд, несомненно, наиболее удачной является трехстадийная структура: 1) размещение денежных средств или имущества (placement), 2) распределение или оборот денежных средств (layering) и наконец, 3) интеграция или вливание в оборот (intergration), что, как было отмечено, подтверждается и международной практикой. Вместе с тем следует отметить, что в ряде случаев процесс отмывания ограничивается только двумя первыми стадиями: размещение преступных денежных средств и осуществление операций с ними без выведения их в наличный оборот или приобретения предметом роскоши. Как будет описано далее, в Российской Федерации именно попытка «обналичить» денежные средства вызывает достаточно много вопросов. В этой связи автор предлагает считать две первые стадии основными стадиями процесса «отмывания», а интеграцию — факультативной стадией.
Таким образом, в правовой плоскости легализацию (отмывание) преступных доходов можно рассматривать как придание правомерного характера владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученного преступным путем, осуществляемого в рамках трехстадийного процесса (размещения, расслоения и интеграции).
28 Зимин О.В. Современные способы, экономические схемы и классификация моделей легализации (отмывания) преступных доходов // Законодательство и экономика. 2007. № 8. С.13.
29 См.: Bernasconi P. Finanzunterwelt. Zurich-Wiesbaden, 1986. S. 30; Bernasconi P. Presidents, Commission on Organized crime. The each connection, 1984. S. 7. / Цитата по: Зимин О.В. Современные способы, экономические схемы и классификация моделей легализации (отмывания) преступных доходов // Законодательство и экономика. 2007. № 8.
