CC BY
138
ЗАРУБЕЖНОЕ ПРАВО
Маите Гийемен*
ЛЕГАЛИЗАЦИЯ
ОДНОПОЛЫХ БРАКОВ
ПО ФРАНЦУЗСКОМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ
Аннотация. Закон, легализующий однополые браки, был принят во Франции чуть более года назад. Автор обращает внимание на несколько срезов данной темы: политический, социальный, нормативный и правоприменительный. Дан анализ практики судов общей юрисдикции и Конституционного совета Французской Республики, показаны основания принятия указанного Закона. Утверждается, что во многом приход к власти социалистов стал главной причиной окончательного поворота французской юридической истории в сторону легализации однополых браков. Ранее однополые пары могли легализовать свои отношения в рамках процедуры заключения пакта гражданской солидарности. Этот документ позволял иметь практически одинаковые права с обычными супружескими парами, за исключением права на усыновление детей. В статье дана характеристика видов усыновления. Ключевые слова: Франция, семья, брак, однополый брак, закон об однополых браках, основания принятия, социальное, политическое, правовое значение, процедура регистрации, дети, усыновление (удочерение).
Нормативная база
Французское семейное право претерпело реформацию в связи с Законом № 2013-404 от 17 мая 2013 г. о легализации однополых браков1. До этого только заключение пакта гражданской солидарности (Pacte Civil de Solidarite, PACS) на основании Закона № 99-944 от 15 ноября 1999 г. предоставляло однополым парам упорядоченный правовой статус, хотя и менее регламентированный, чем брак2. В законодательстве во-
1 JOFR (Правительственный вестник «Журнал офиси-ель»). 2013. № 0114. 18 мая. С. 8253.
2 Однополая пара также может быть признана сожительствующей, однако такой союз не будет регулироваться Гражданским кодексом Франции. Посвященная сожительству гл. II разд. XII кн. I Кодекса состоит всего из одной статьи — 515-8. В ней дано определение понятия «сожительство»: «союз де-факто двух людей, живущих в паре, противоположного или одного пола, который характеризуется стабильностью и непрерывностью их совместного проживания».
прос о действительности однополых браков был впервые поднят в Суде высшей инстанции г. Бордо после заключения однополого брака заместителем мэра города Жиронды. Суд в решении от 27 июля 2004 г. признал, что если вопрос о возможности пересмотра понятия брака может быть обсужден на законодательном уровне на основании действующих законов, то должно быть вынесено решение о недействительности брака между двумя лицами одного пола. Апелляционный суд г. Бордо подтвердил это решение в 2005 г., утверждая, что половые различия являются условием существования брака. Неудивительно, что в 2007 г. Кассационный суд отклонил кассационную жалобу на решение Апелляционного суда г. Бордо, утверждая, что по французскому законодательству «брак является союзом мужчины и женщины»; этот принцип не противоречит положениям международных конвенций, действующих во Франции. В настоящее время Европейский Суд по правам человека
© Маите Гийемен
* Доцент университета города Пуатье, член Исследовательского центра по международному правовому сотрудничеству (ИЦМПС) [maite.guillemain@univ_poitiers.fr] 86073, Франция, г. Пуатье, ул. Отель Дье, д. 15
отказывается критиковать законы, требующие половых различий между будущими супругами3. По мнению Суда, в ст. 12 Европейской конвенции по правам человека речь идет о традиционном браке между двумя людьми противоположного биологического пола.
Конституционный Совет отказался принять решение и передал это дело законодательной власти, показав тем самым, что это не правовая, а социальная проблема4.
Политическое решение
С избранием президентом социалиста Франсуа Олланда 6 мая 2012 г., которое повлекло смену большинства состава в Национальном Собрании, дебаты приняли новый политический оборот. Действительно, придание законности однополым бракам было одним из пунктов программы Ф. Олланда. Речь шла о том, чтобы достичь большего, чем заключение пакта гражданской солидарности, уже подведенного к браку Законом № 2006-728 от 23 июня 2006 г., и обеспечить равенство между гетеросексуальными и гомосексуальными парами5.
Франция стала девятым государством в Европе и четырнадцатым в мире, признавшим однополые браки6.
Принятие закона
7 ноября 2012 г. госпожа Кристиан Тобира, министр юстиции, представила Совету мини-
3 Решение Европейского Суда по правам человека от 24 июня 2010 г. по жалобе № 30141/04 «Шальк и Копф против Австрии».
4 В решении Конституционного Совета № 2010-92 от 28 января 2011 г. говорится: «Конституционному Совету не следует заменять свое мнение мнением законодательной власти...».
5 Брак имеет свои неизменные особенности, такие как обязанность хранить верность, режим собственности (правовой режим общего имущества супругов), налоговые льготы и некоторые права относительно происхождения детей.
6 Вслед за Нидерландами (2000 г.), Бельгией (2003 г.), Испанией (2005 г.), Южной Африкой (2006 г.), Норве-
гией и Швецией (2009 г.), Португалией и Исландией (2010 г.), Данией (2012 г.), не считая нескольких штатов США. Другие европейские государства, признавшие брак между лицами одного пола, составляют всего 15 % из 47 стран Совета Европы и четверть членов Европейского Союза. Ш. Бодуэн говорит, что «среди подавляющего большинства стран великой Европы есть двадцать пять стран, которые не признают правового статуса или имущественных прав однополых пар: ни права вступления в брак или в зарегистрированное партнерство, ни прав совместного проживания (Албания, Армения, Азербайджан, Босния и Герцеговина, Болгария, Кипр, Эстония, Македония, Россия, Грузия, Греция, Италия, Латвия, Литва, Мальта, Молдова, Монако, Черногория, Польша, Румыния, Сан-Марино, Сербия, Словакия, Турция и Украина)» (Бодуэн Ш. Может ли французский закон нарушить европейский консенсус? // Правовая хроника. Семейное право. 2013. С. 366).
стров законопроект, «нацеленный на легализацию однополых браков». Дебаты в Парламенте начались в конце января. 12 февраля закон был принят Национальным Собранием с поправкой в первом чтении. Рассмотрение в Сенате началось 2 апреля. Палата Сената приняла закон в первом чтении с поправкой 12 апреля 2013 г. После 170-часового обсуждения в Парламенте окончательный текст законопроекта был принят 23 апреля 2013 г. Национальное Собрание приняло текст во втором чтении без поправок.
Обнародованный 17 мая, вступивший в силу 19 мая 2013 г. Закон был объявлен Конституционным Советом соответствующим Конституции без поправок. Закон включает в себя фактически два закона: относительно супружества — два человека одного пола могут заключать брак; относительно родства и семей, в которых оба родителя одного пола, — однополые пары теперь могут усыновить ребенка. Кроме того, Закон изменяет некоторые положения Гражданского кодекса (ГК), например связанные с фамилией, создает нормы или вносит поправки, относящиеся к статусу приемных родителей. Наконец, во всех положениях, относящихся к супругам, понятия «муж» и» жена» или «мужчина» и «женщина» были заменены на «супруги» или «лица»; а «отец» и «мать» — на «родители».
Первые однополые браки были заключены 29 мая в городе Монпелье и 2 июня в Сен-Жан-де-ла-Рюель.
Социальная реакция
Закон о браке для всех иллюстрирует тот факт, что право — это общественная наука, на которую влияет изменение нравов и менталитета людей. В семейном праве такое развитие событий состояло в том, чтобы гарантировать равенство детей, рожденных в браке или вне брака, в паре мужчины и женщины или в однополых парах. Но принятие Закона от 17 мая 2013 г. свидетельствует о том, что закон может отражать мнение лишь части общества. Дело в том, что обсуждение и вступление данного Закона в силу сопровождалось манифестациями, называемыми «против брака для всех», и часто ожесточенными столкновениями между сторонниками и противниками реформы. Кроме того, уже в конце мая мэр города в департаменте Атлантические Пиренеи, входящий в одну из правых партий, отказал в регистрации брака однополым кандидатам7. Его несогласие
7 Пара подала жалобу на мэра по поводу дискриминации. Незаконный характер отказа влечет за собой применение не только административных санкций, предусмотренных ст. L. 2121-5 (решение административного
было основано на религиозных убеждениях, свидетельстве отношений, которые когда-то существовали между правом и религией. Действительно, начиная со Средневековья и до XVI в. все вопросы, связанные с браком, находились в исключительной компетенции канонического права. И даже в более позднее время каноническая концепция семьи — нерасторжимость брака, тяжелая участь незаконнорожденных детей — оказывала серьезное влияние на государственный закон. Революция 1789 г. стала переломным моментом во многих областях, в том числе и в семейном праве. Брак освободился от церковного влияния, т.е. он стал гражданско-правовым договором, как и любой другой; а развод получил общее признание.
С принятием нового Закона возобновилась дискуссия не только о самом браке, но и о родственных связях, т.е. о понятии «семья». Традиционной семье, состоящей из женатой гетеросексуальной пары и их детей, противостоит новое социологическое образование, или нетипичная семья: вновь созданная семья благодаря повторному браку разведенных супругов, как бы показывая, что, по эффекту маятника, семейное право может оказывать влияние на новые социологические образования и на сегодняшние семьи с одним родителем или семьи, в которых родители одного пола.
Пара и семья
Новый Закон называется предоставлением права на брак однополым парам. Тем не менее особенность семейного права состо -ит во взаимозависимости его текстов. Если предметом нового Закона являются однополые браки, то проблемой этой реформы также будет родство, т.е. отношения между этими парами и детьми, на которые такой брак может повлиять. Новая статья 6-1 ГК предусматривает, что «брак и родство в силу усыновления имеют те же последствия, права и обязанности, признанные законом, за исключением предусмотренных в разделе VII книги I настоящего Кодекса, одного ли, разного ли пола супруги или родители».
В то время, как сегодня, насчитывается 30 000-40 000 детей, живущих в семье, состо-
суда об увольнении в порядке дисциплинарного взыскания) и L. 2122-16 (временное отстранение от должности или лишение полномочий приказом министра) Общего кодекса административно-территориальных образований, но и уголовное наказание по ст. 432-1 (преднамеренное неисполнение закона), ст. 432-1 и 225-1 (дискриминация по признаку сексуальной ориентации) Уголовного кодекса (Гране-Ламбрехт Ф., Хилт П. Влияние на гражданское состояние супругов Закона от 17 мая 2013 г. о легализации однополых браков // Правовая хроника. Семейное право. 2013. С. 336).
ящей из двух взрослых одного пола, именно по этому вопросу существуют наибольшие разногласия. Здесь мы рассмотрим поправки, внесенные новым Законом как в законодательство о браке, так и в законодательство о родстве.
Законность (действительность) брака подчиняется основным и формальным условиям (ст. 143 ГК и др.). Легализуя однополые браки, Закон от 17 мая 2013 г. вносит изменения в некоторые из этих традиционных условий. Речь идет об изменениях в первую очередь основных условий о поле супругов, а также правил, касающихся заключения брака и актов гражданского состояния, подтверждающих свойство супругов8, независимо от их пола.
Внутригосударственное право. До середины ХХ в. условие законности брака применительно к сексуальным отношениям порождало два вопроса в сравнительно небольших сферах применения: вопрос законности брака людей, пол которых не был установлен, а также законности брака импотентов9.
Недавно появились два вопроса, нарушающие бесспорность этого условия. Первый — вопрос транссексуализма10, второй — однополые браки. Что касается последнего пункта: половые различия были настолько очевидным моментом для разработчиков Гражданского кодекса, что они не посчитали нужным упомянуть о них среди условий вступления в брак. Таким образом, ни в одном законе явно не запрещены браки между лицами одного пола, даже если в некоторых положениях указывалось на это отличие, например в п. 6 ст. 75 (при заключении брака заведующий актами гражданского состояния получает
8 Декретом № 2013-429 от 24 мая 2013 г. была утверждена новая форма свидетельства о браке и семейной книги.
9 Когда речь шла об однополых браках или о невозможности различить пол одного из супругов, судебная практика обычно высказывалась за недействительность брака вследствие отсутствия половых различий. По вопросу брака импотентов суд неоднократно выносил решения в пользу действительности их браков: состояние импотенции, врожденной или приобретенной, само по себе не является причиной недействительности брака. Тем не менее вопрос об импотенции может рассматриваться с точки зрения пороков воли, т.е. ошибки или развода.
10 Кассационный суд уже давно выступает против любых изменений гражданского состояния; но под давлением Европейского Суда по правам человека он двумя постановлениями, вынесенными на пленарном заседании 11 декабря 1992 г., наконец, признал изменение гражданского состояния транссексуалов на основании уважения к частной жизни. При таком изменении семейного положения возникают два различных вопроса: о действительности брака транссексуалов вслед за изменением гражданского состояния, о судьбе брака, предшествующего изменению семейного положения.
«от каждой стороны заявление, что они хотят взять друг друга в мужья и жены») и особенно в ст. 144: «мужчина и женщина не могут заключить брак до достижения 18-летнего возраста». Сегодня в ст. 143 ГК четко сказано, что «брак заключается двумя людьми одного пола или разных полов»11.
Международное право. Уже в плоскости не внутригосударственного права, а международного частного права в целях обеспечения реформы Закон вводит в ст. 202-1 ГК новое правило урегулирования конфликтов, связанное со вступлением в брак. Этот текст начинается с обычного объяснения в соответствии с практикой, отраженной в п. 3 ст. 3 ГК12, что «свойства и условия, необходимые для вступления в брак, регулируются для каждого из супругов по его личным законам». Далее в тексте говорится: «два лица одного пола могут вступить в брак, если хотя бы для одного из них это допустимо на основании его личного закона или государственного закона по месту его проживания или прописки». Это ведет к навязыванию «применения французского закона во многих случаях, когда речь идет о заключении однополых браков»13. Пункт 2 ст. 202-1 ГК увеличивает «предположения о "непрочных" браках, которые не могут считаться законными в странах, с которыми у супругов имеется еще очень тесная связь»14. А. Буаше рассматривает «случай с парой ирландских женщин, которые постоянно проживают в Дублине, у одной из которых есть второй дом во Франции. Такие женщины могут
11 В результате легализации однополых браков были внесены поправки в нормы, препятствующие вступлению в брак: ст. 162 ГК — впредь запрещается брак по боковой линии не только между братом и сестрой, но и «между братьями и сестрами»; ст. 163 ГК — брак запрещен между дядей и племянницей «или племянником», а также между тетей и племянником или «племянницей», за исключением разрешений на брак.
12 «Французы, даже проживающие за рубежом, подчиняются французским законам о статусе и правоспособности лиц».
13 Буаше А. Аспекты международного частного права // Правовая хроника. Семейное право. 2013. С. 362. Автор критикует эту новую коллизионную норму: «Можно задаться вопросом, не превысила ли политическая воля, которая привела к принятию этого текста, законодательную власть, когда дело дошло до формулирования коллизионной нормы закона в вопросах брака... Нормы международного частного права не являются инструментами для переноса внутренних политических решений на международный уровень. Для достижения этой цели существуют международные организации». Эти положения, «ввиду того, что они не считаются со спецификой других правовых систем, являются для людей источником юридической неопределенности. И именно систематизация норм международного частного права служит для избежания таких ситуаций».
14 Буаше А. Указ. соч.
в соответствии с положениями п. 2 ст. 202-1 Гражданского кодекса соединиться браком во Франции. Но этот брак не будет считаться законным в Ирландии, несмотря на то, что ситуация там почти полностью определена»15.
Во-вторых, ст. 21 Закона от 17 мая 2013 г. гласит, что «брак между лицами одного пола, заключенный до вступления в силу настоящего закона, признается во Франции со своими последствиями в отношении супругов и детей» при условии соблюдения французского законодательства о браке и что «он может стать объектом записи» во французских реестрах с вступлением в силу в отношении третьих лиц начиная с этой даты.
Территориальная подсудность. Статья 165 ГК с поправками, внесенными Законом от 17 мая 2013 г., начинается с уточнения того, что публичное заключение брака — это «церемония республиканского значения». Отныне брак может быть заключен в коммуне по месту жительства одного из супругов или по адресу его прописки на дату объявления о предстоящем бракосочетании или освобождения от него, или, что будет новшеством, в коммуне, в которой один из родителей постоянно проживает или по адресу его прописки на это время.
Правила территориальной подсудности получают оговорку для отступления от правил, предусмотренных ст. 171-9 ГК, «если будущие супруги одного пола и по крайней мере один из которых имеет французское гражданство, постоянно проживают или прописаны в стране, в которой не разрешены браки между двумя людьми одного пола и в которой органы французской дипломатии и консульства не могут провести церемонию заключения брака», т.е. когда эти люди не могут заключить свой брак за границей, «брак публично заключает заведующий актами гражданского состояния коммуны, где один из супругов родился или проживает в последнее время, или коммуны по месту проживания или установ-
15 Буаше А. Указ. соч. Кроме того, А. Буаше подчеркивает, что эта ситуация будет противоречить праву Сообщества. Действительно, «брак, заключенный во Франции, в Ирландии будет признан недействительным, а ирландское решение о признании брака недействительным будет автоматически признано во Франции в соответствии с положениями регламента Совета № 2201-2003 от 27 ноября 2003 г. о подсудности, признании и исполнении судебных решений по супружеским вопросам и вопросам родительской ответственности (Брюссель II-бис). Если только французские суды не выступят против признания ирландского решения о недействительности брака, считая его противоречащим международному общественному порядку. Но в данном случае усилия, предпринимаемые законодательной властью Сообщества в целях создания единого европейского судебного пространства, будут тщетными».
ленной прописки, на условиях, предусмотренных ст. 74. В крайнем случае брак заключает заведующий актами гражданского состояния коммуны по их выбору».
Наконец, как указывают авторы, «законодательная власть постаралась прямо отметить в новой ст. 34-1 Гражданского кодекса, что акты гражданского состояния составляются заведующим актами гражданского состояния, который выполняет свои обязанности под руководством прокурора Республики». Это позволит прокурору сообщить о «незаконном отказе заключения брака на этой основе»16.
Проведение церемонии. В пункте 1 ст. 75 ГК говорится, что «в день, указанный сторонами после срока объявления, заведующий актами гражданского состояния в мэрии в присутствии по крайней мере двух свидетелей, но не более четырех, родителей или каких-либо других лиц, прочитает будущим супругам статьи 212 и 213, первый пункт статей 214 и 215 и статьи 371-1 настоящего Кодекса». Кроме того, отменяется положение ст. 220 ГК, касающееся долговых обязательств между супругами17.
Фамилия. «Любой из супругов может иметь в браке фамилию другого супруга путем замены или дополнения к своей собственной фамилии в порядке, который он выберет»: после заключения брака каждый из супругов может носить фамилию другого, как об этом указано в ст. 225-1 ГК. Заведующий актами гражданского состояния выдает супругам семейную книжку.
Закон от 17 мая 2013 г. автоматически предоставляет однополым парам доступ к нормам относительно родства, которые применяются к женатым людям и не подчиняются требованиям гетеросексуальности.
Родство
1. Право родства
Родство является связью де-юре, благодаря которой возникают свойства родителей, объединяющие мужчину или женщину
с ребенком. В соответствии с французским законодательством существуют различные способы получить этот статус. Прежде всего это так называемое телесное родство, связывающее мужчину и (или) женщину с ребенком, зачатым в результате полового акта. Затем родство в силу усыновления, или родство без зачатия для усыновителя(-ей). Наконец, французское законодательство признает искусственное оплодотворение — форму зачатия без телесных отношений, и такое родство регулируется особыми нормами. Новый Закон не меняет виды родства, а также не отменяет половую принадлежность родителей. Таким образом, презумпция отцовства мужа, свойственная телесному родству, неприменима к однополым парам18.
Через легализацию однополых браков новый Закон влияет на родственные связи. Не неся какой-либо дискриминации, он применяет к однополым супружеским парам положения права родства, действующего для пар, вступивших в брак. Таким образом, новый Закон позволяет однополым парам усыновлять ребенка. Такие пары не имеют права прибегнуть к искусственному оплодотворению, имеющему ограничения для гетеросексуальных пар либо запрещенному для всех.
2. Усыновление
Разрешая однополым парам вступить в брак, новый Закон открывает им путь к усыновлению, независимо от того, идет ли речь об усыновлении ребенка вместе со своим супругом или об усыновлении только ребенка своего супруга19, что позволяет «социальному родителю» стать родителем в правовом контексте20. Однако в ходе рассмотрения этого
16 Гране-Ламбрехт Ф., Хилт П. Указ. соч.
17 «Каждый из супругов может заключать лишь те договоры, цель которых — поддержание домашнего хозяйства и воспитание детей: долги, сделанные одним, накладывают солидарное обязательство на другого. Однако солидарная ответственность не касается явно чрезмерных расходов относительно образа жизни семьи, пользы или бесполезности сделки, добросовестности или непорядочности третьего лица — участника договора.
Ее также не будет, если сделки не были заключены с согласия обоих супругов для покупки в рассрочку или получения кредитов, если только они не распространялись на скромные суммы, необходимые для нужд повседневной жизни».
18 Корпар И. Брак для всех и его влияние на жизнь детей // Правовая хроника. Семейное право. 2013. С. 340.
19 Помимо этого нововведения, некоторые положения Гражданского кодекса также были изменены Законом, как, например, положения, касающиеся фамилии. Действующее правило о присвоении фамилии отца за неимением выбора родителей неприменимо к паре, состоящей из людей одного пола. Таким образом, для полного усыновления при отсутствии выбора фамилии приемному ребенку должна быть присвоена двойная фамилия, состоящая из фамилий каждого из усыновителей или фамилий усыновителя и его супруга, соединенных в алфавитном порядке (п. 4 ст. 357 ГК). Для простого усыновления усыновители выбирают, какая из их фамилий будет присоединена к фамилии приемного ребенка в качестве его полной фамилии (ст. 312.3 ГК) (Дублен С. Фамилия: изменения, внесенные Законом от 17 мая 2013 г. // Правовая хроника. Семейное право. 2013. С. 349; Дервье В. Простое усыновление: фамилия усыновленного. Упущенная возможность? // Правовая хроника. Семейное право. 2013. С. 356).
20 Бердо-Гаконь Фл. Скрытое признание «социального родителя» // Правовая хроника. Семейное право. 2013. С. 346.
Закона Конституционный Совет напомнил, что реформа не имеет «ни целью, ни следствием предоставить "право иметь ребенка" однополым парам»: доступ к усыновлению не будет автоматическим, но будет подчиняться интересам ребенка.
Усыновление совместно с супругом.
Одновременное усыновление.
Усыновление супружеской парой
Во-первых, однополые пары могут усыновлять ребенка совместно, обращаясь к обычным процедурам усыновления. Действительно, Закон позволяет им использовать форму усыновления, предусмотренную Гражданским кодексом для супругов21, с учетом судебной оценки соответствия усыновления интересам ребенка22. Это будет простое или полное усыновление, в зависимости от того, поддерживается или нет связь с биологической семьей. Отметим, что противодействие французских административных органов усыновлению может вызвать несогласие Европейского Суда по правам человека23.
Предшествующее положение. При незаключении брака по-прежнему законным решением проблемы будет усыновление ребенка одним из членов однополой пары24 без предо-
21 В ст. 343 ГК говорится: «Ходатайствовать об усыновлении могут супруги, проживающие совместно, состоящие в браке более двух лет или чей возраст старше двадцати восьми лет».
22 И. Корпар предвидит следующие трудности при усыновлении ребенка однополой парой: «Во-первых, если потенциальные приемные родители ограничатся поиском детей, рожденных во Франции и отданных органам социальной помощи детям, они столкнутся с практикой семейных советов, занимающихся воспитанниками под опекой государства. При отсутствии законных представителей несовершеннолетнему ребенку, оставшемуся без родителей, назначается опекун (префект или его представитель), которому оказывает помощь семейный совет. Совет, цель созыва которого — дать согласие на усыновление воспитанника под опекой государства, участвует в выборе приемных родителей в интересах ребенка. Без сомнения, понадобится определенное время, прежде чем эти органы выберут среди всех кандидатов-усыновителей пару людей одного пола <...>. Если же однополая пара решится на усыновление ребенка из другой страны, шансы на успех также невелики, поскольку многие страны устанавливают очень строгие правила на усыновление детей иностранными родителями. Заявления от однополых пар, находящихся или не находящихся в браке, принимаются плохо. Процент такого вида усыновления, на наш взгляд, по-прежнему останется незначительным; с другой стороны, настоящим прорывом было бы позволить однополым супругам усыновлять ребенка супруга» (Корпар И. Указ. соч.).
23 Европейский Суд по правам человека применил к Франции санкции из-за отказа в удовлетворении иска незамужней лесбиянки на основании дискриминационного обращения.
24 Статья 312 ГК: «Любое лицо старше двадцати вось-
ми лет может ходатайствовать об усыновлении».
ставления прав на ребенка другому сожителю или партнеру, за исключением права посещений и предоставления проживания в случае, если пара расстанется (в редакции Закона от 2013 г.)25 и возможной передачи/разделения родительских прав и обязанностей.
Неодновременное усыновление.
Усыновление ребенка,
усыновленного супругом
Для усыновления ребенка, уже усыновленного супругом, в отличие от предыдущего случая, ст. 345-1 ГК устанавливает, что «полное усыновление ребенка супруга разрешено, если... ребенок был полностью усыновлен только этим супругом и имеет родственные связи только с этим лицом...». Согласно п. 3 ст. 360 ГК также может быть предусмотрено простое усыновление: «Ребенок, ранее усыновленный одним лицом в простой или полной форме, может быть усыновлен вторично супругом последнего в простой форме»26. В случае если брак не заключен, применяются те же правила, что и для усыновления совместно с супругом.
Индивидуальное усыновление
Оно всегда было возможно, независимо от сексуальных пристрастий лица, за исключением трудностей с получением административного разрешения Генерального совета департамента. Особой проблемой было усыновление одним из членов однополой пары ребенка, не усыновленного другим супругом, а рожденного до их сожительства, в гетеросексуальной паре или с помощью искусственного оплодотворения от донора. Возможность вступления в брак предоставляет однополым парам решение этой проблемы.
Предшествующее положение. При невозможности однополой пары вступить в брак одному из партнеров выдавали разрешение на усыновление ребенка, не усыновленного его партнером или сожителем. Решение (по-прежнему возможное) заключалось в простом усыновлении, которое имело существенный недостаток — потерю родительских прав над ребенком родителем (например, биологической матерью), который тем не менее продол-
25 Пункт 2 ст. 371-4 ГК: «Если это в интересах ребенка, судом по семейным делам определяются особенности взаимоотношений ребенка с третьей стороной — родителем или нет — особенно, когда третья сторона постоянно проживала с ним и одним из его родителей, принимала участие в его воспитании, уходе или проживании и была связана с ним прочной эмоциональной связью».
26 Сальваж-Жере П. Усыновление приемного ребенка супруга: что следует знать? // Правовая хроника. Семейное право. 2013. С. 345; Корпар И. Указ. соч.
жает воспитывать ребенка, в пользу усыновителя (например сожительницы биологической матери). Статья 365 ГК гласит, что только усыновитель пользуется в отношении усыновленного всеми родительскими правами.
Для решения этой проблемы суд первой инстанции следил за процедурой простого усыновления, назначенного в рамках одного дела в пользу сожительницы биологической матери, и передачи (разделения) родительских прав27 в пользу биологической матери, чтобы позволить им совместно пользоваться родительскими правами28. Однако Кассационный суд, казалось, положил конец таким случаям, напомнив последствия простого усыновления для осуществления родительских прав — потеря родительских прав биологическими родителями (например биологической матерью). Суд отметил, что передача родительских прав рассматривается как средство восстановления биологической матерью своих прав и не согласуется с целью простого усыновления — наделить родительскими правами только усыновителя. Суд пришел к выводу, что предлагаемое усыновление однополой парой идет вразрез с интересами ребенка29.
Европейский Суд по правам человека не признал это решение недействительным, отметив в постановлении от 15 марта 2012 г. по делу «Гас и Дюбуа против Франции», что отказ предоставить женщине право усыновления ребенка своей сожительницы не противоречит основным правам.
Единственный законный путь заключался в процедуре передачи (разделения) родительских прав сожителю или сожительнице. Впрочем, не только это не делает сожителя или сожительницу родителем, в отличие от процедуры усыновления, но это далеко не всегда разрешается30.
Позитивное право: преимущества брака. Итак, сегодня однополые пары могут вступать в брак, и ГК облегчает парам, находящимся в
27 Пункт 2 ст. 377-1: «Решение о передаче прав может предусматривать в интересах воспитания ребенка, что отец и мать или один из них разделят, частично или полностью, исполнение родительских прав и обязанностей с третьим лицом — преемником таких прав...»
28 Решение Суда высшей инстанции г. Клермон-Фер-ран от 24 марта 2006 г.
29 Первая кассация в палате по гражданским делам от 20 февраля 2007 г. // Бюллетень I. № 70; 19 декабря 2007 г. // Бюллетень I. № 392.
30 «Эта передача (разделение) родительских прав и обязанностей ограничена возрастом ребенка, и она никак не
связана ни с фамилией, ни с наследственным правом. В случае развода пары она не играет никакой роли. Усыновление выходит далеко за рамки создания связей между родителями и детьми» (Корпар И. Указ. соч.).
законном браке, процесс усыновления ребенка супруга, независимо от того, будет ли это простое или полное усыновление.
Статья 365 ГК предусматривает, что при простом усыновлении, если усыновителем является супруг отца или матери ребенка, усыновитель имеет родительские права и обязанности вместе со своим супругом, который один сохраняет все родительские права и обязанности, при условии подачи вместе с усыновителем заявления на имя Главного секретаря Суда высшей инстанции с целью совместного осуществления этих прав. Отсутствие права передачи родительских прав на усыновление делает эту ситуацию более вероятной. Тем не менее остается нерешенным вопрос согласия родителя ребенка (бывшего сожителя/сожительницы матери или отца ребенка) и оценка интересов ребенка.
Статьей 345-1 ГК предусмотрено, что «полное усыновление ребенка супруга допускается в том случае, если ребенок связан родством только с этим супругом, а другой родитель, нежели супруг, полностью отказался от родительских прав и обязанностей или скончался и не оставил родственников первой очереди либо они явно не заинтересованы в ребенке». В этом случае, несмотря на то что в результате полного усыновления ребенок получает родственные связи, заменяющие ему родственные связи по происхождению, ст. 356 ГК устанавливает, что «усыновление ребенка супруга не затрагивает его родственных связей по происхождению в отношении этого супруга и его семьи» и что «такое усыновление вступает в действие относительно обоих супругов». Оба вида усыновления, простое и полное, имеют свои преимущества: если простое усыновление разрешено только в случае родительских прав, осуществляемых родителем, который не является членом однополой пары, то полное усыновление дает преимущество автоматического присвоения родительских прав обоим родителям — членам однополой пары.
3. Искусственное оплодотворение
Новый Закон не разрешает однополым парам искусственное оплодотворение: он не позволяет ни парам, состоящим из женщин, прибегнуть к искусственному оплодотворению, ни парам из мужчин заключить договор о суррогатном материнстве.
Искусственное оплодотворение, регулируемое ГК и Кодексом об охране здоровья, включает в себя все виды «клинической и лабораторной практики, позволяющей выполнить зачатие в пробирке... перенос эмбрионов и искусственное оплодотворение».
Искусственное оплодотворение известно в таких формах, как евгеника, клонирование человека и суррогатное материнство.
В редакции Закона о биоэтике от 7 июля 2011 г. искусственное оплодотворение во Франции считается способом «лечения бесплодия пары или недопущения передачи ребенку или члену пары особенно серьезного заболевания». Оно предназначается парам, состоящим из мужчины и женщины, женатым или сожительствующим, «живым» и «находящимся в детородном возрасте». Отметим, для этих медицинских методов лечения патологического бесплодия главным является не брак, а гетеросексуальность пары. Закон, легализующий однополые браки, не имеет цели реформировать эти положения. Таким образом, во Франции искусственное оплодотворение, в частности с помощью донора, в котором заинтересованы однополые женские пары, остается для них недоступным.
На практике женские пары прибегают к искусственному оплодотворению с помощью доноров в странах, где это разрешено31.
Напомним, что в прежнем законодательстве простое усыновление было возможно, тем не менее это решение оставалось проблематичным, поскольку не давало родительских прав одному усыновителю, если только это не был супруг отца или матери усыновленного ребенка (условие вступления в брак). Единственным законным способом была передача (разделение) родительских прав, на которую не всегда дается разрешение. Сегодня закон облегчает процедуру получения прав одним из однополых супругов на ребенка другого супруга, что полезно для однополых пар, где ребенок был зачат с помощью искусственного оплодотворения от донора.
В конце 2013 г. в ходе обсуждения семейного права по различным вопросам, в том числе статуса приемных родителей, правительство планирует рассмотреть вопрос о разрешении искусственного оплодотворения для лесбийских пар. Прежде чем провозгласить свое решение, исполнительная власть, кажется, ждет мнения Национального комитета по этике, которое станет известно осенью 2013 г.
4. Суррогатное материнство
Внутреннее право страны: запрет. Вообще, практика суррогатного материнства создает много проблем, потому что на ребенка заявляет права женщина, которая его не родила. Статья 16-7 ГК решает эту проблему следующим образом: «любое соглашение, от-
носящееся к деторождению или беременности с помощью суррогатной матери, является недействительным». Сегодня, как и раньше, однополые пары, в основном мужские, не могут заключить договор о суррогатном материнстве, которое остается под запретом.
Международное право: то же решение. Что делать, если соглашение о суррогатном материнстве было заключено французом/ француженкой или французской парой за границей, и свидетельство о рождении, признающее в качестве родителей мать и отца по их намерениям, было составлено за рубежом?
Статья 47 ГК предусматривает, что «любой акт гражданского состояния французов и иностранцев, составленный за рубежом и написанный в форме, применяемой в этой стране является подлинным, кроме случаев, когда в других актах или документах, во внешних данных или в элементах самого акта после проверки обнаруживается, что этот акт неверно оформлен, является поддельным или что факты, изложенные в нем, не соответствуют действительности». В таких случаях происходит просто запись иностранного акта гражданского состояния.
Первая палата по гражданским делам Кассационного суда в постановлении от 6 апреля 2011 г. отказалась записать свидетельство о рождении, составленное за рубежом, признающее в качестве матери ребенка не суррогатную мать, а мать по намерениям (стороной обвинения был задан лишь вопрос о родстве по материнской линии). Согласно решению суда, «является мотивированным отказ записать составленное свидетельство о рождении во исполнение решения иностранного суда на основе несовместимости французской международной государственной политики с этим решением, если в нем содержатся положения, нарушающие основные принципы французского законодательства. По позитивному праву этот отказ противоречит принципу невозможности использования личного статуса — основополагающего принципа французского законодательства по введению в действие соглашения о суррогатном материнстве, абсолютно недействительного по решению суда (как противного интересам общества) согласно ст. 16-7 и 16-9 Гражданского кодекса»32. Добавим, что, кроме всего прочего, свидетельство не соответствует реальности (матерью является суррогатная мать).
Тем не менее суды первой инстанции допускают такую запись для признания отцовства биологического отца, который использовал суррогатную мать за рубежом (соглаше-
Это, в частности, Нидерланды, Бельгия.
32 Первая кассация по гражданским делам, 6 апреля 2011 г. // Бюллетень I. № 71 и др.
31
ние о суррогатном материнстве без донора)33. В этих случаях суррогатная мать была обозначена как мать ребенка. По ст. 47 ГК свидетельство является законным и соответствует действительности, т.е. никакой проблемы не существует.
С принятием Закона от 17 мая 2013 г. правосудие стало восприимчиво к изменениям в обществе. Этот «принцип равного гражданства» дает возможность вступать в брак однополым
лицам и усыновлять детей того же пола, что и пара34. Как подчеркивает И. Корпар, «хотя некоторых продолжают волновать философские и психологические последствия для детей, наделенных родственными связями, установленными в отношении лиц одного пола, им пора перестать бояться, потому что передача детей этим новым парам обязательно пройдет судебный контроль, процедуру защиты ребенка и поиска наилучшего решения для него»35.
Библиография:
1. Бердо-Гаконь Фл. Скрытое признание «социального родителя» // Правовая хроника. Семейное право. — 2013.
2. Бодуэн Ш. Может ли французский закон нарушить европейский консенсус? // Там же.
3. Буаше А. Аспекты международного частного права // Там же.
4. Гране-Ламбрехт Ф., Хилт П. Влияние на гражданское состояние супругов Закона от 17 мая 2013 г. о легализации однополых браков // Там же.
5. Дервье В. Простое усыновление: фамилия усыновленного. Упущенная возможность? // Там же.
6. Дублен С. Фамилия: изменения, внесенные Законом от 17 мая 2013 г. // Там же.
7. Корпар И. Брак для всех и его влияние на жизнь детей // Там же.
8. Сальваж-Жере П. Усыновление приемного ребенка супруга: что следует знать? // Там же. References (transliteration):
1. Berdo-Gakon' Fl. Skrytoe priznanie «social'nogo roditelya» // Pravovaya hronika. Semeinoe pravo. — 2013.
2. Boduen Sh. Mozhet li francuzskii zakon narushit' evropeiskii konsensus? // Tam zhe.
3. Buashe A. Aspekty mezhdunarodnogo chastnogo prava // Tam zhe.
4. Grane-Lambreht F., Hilt P. Vliyanie na grazhdanskoe sostoyanie suprugov Zakona ot 17 maya 2013 g. o legalizacii odnopolyh brakov // Tam zhe.
5. Derv'e V. Prostoe usynovlenie: familiya usynovlennogo. Upushennaya vozmozhnost'? // Tam zhe.
6. Dublen S. Familiya: izmeneniya, vnesennye Zakonom ot 17 maya 2013 g. // Tam zhe.
7. Korpar I. Brak dlya vseh i ego vliyanie na zhizn' detei // Tam zhe.
8. Sal'vazh-Zhere P. Usynovlenie priemnogo rebenka supruga: chto sleduet znat'? // Tam zhe.
Материал поступил в редакцию 28.12.2013.
Перевод Э.Б. Тереховой — доцента кафедры иностранных языков Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА)
33 Решение Апелляционного суда города Ренн от 21 фев- 34 Пресс-релиз Кристиан Т°бира от 17 мая 2013 I.
раля 2012 г., R.G 11/02758. 35 Корпар И. Указ. соч.
