CC BY
477
УДК 346(47)
А. Б. Козырева
«Корпорация» как центральное понятие корпоративного права*
В данной статье раскрываются понятие корпорации и ее основные признаки. Детально анализируются признаки, которые выделяют большинство авторов, на основании чего дается авторское определение к пониманию корпорации и приводится перечень организационно-правовых форм юридических лиц в соответствии с действующим Гражданским кодексом Российской Федерации, подпадающих под данное определение.
This article analyses the concept of corporation and its main characteristics. The author analyses the characteristics distinguished by the majority of scholars, and on that basis provides its own definition of corporation and lists forms of legal entities recognised by the Civil Code of the Russian Federation falling under the category of corporation.
Ключевые слова: корпорация, признаки корпорации, юридическое лицо, объединение, формализованное участие, членство, обособленное имущество, самоуправление, органы управления.
Key words: corporation, characteristics of a corporation, legal entity, association, formalized participation, membership, separate property, self-administration, governing bodies.
Понятие корпорации является камнем преткновения, мешающим развитию корпоративного права. Хотя плюрализм мнений в науке следует приветствовать, все же необходимо стремиться к выработке наиболее сбалансированного понимания корпорации. Именно это мы и попытаемся сделать в данной статье. Хотелось бы заметить, что при этом будем анализировать основные признаки корпорации, которые выделяются большинством ученых.
1. Наличие статуса юридического лица. С этим согласны практически все ученые (за исключением тех, кто понимает под корпорацией любое объединение лиц)* 1. Почему данный признак не вызывает у исследователей вопро-
© Козырева А. Б., 2015
* Статья подготовлена при финансовой поддержке Министерства образования и науки за счет средств гранта Президента для государственной поддержки молодых российских ученых - докторов наук МД-5082.2015.6.
1 Белов В.А. Корпоративное право. Актуальные проблемы теории и практики. М., 2014.
С. 54.
104
сов? Предполагаем, что это произошло по следующим причинам. Во-первых, цель появления юридического лица и корпорации одинаковая, а именно: создать «щит» для лиц в виде ограниченной ответственности в пределах имущества, вложенного в общий капитал. При этом вспомним, что ограничение имущественных рисков - принцип, на котором выстроен институт юридического лица. Во-вторых, все юридические лица подлежат государственной регистрации, что обеспечивает контроль за их деятельностью, а данный контроль корпорациям просто необходим.
Есть и другая точка зрения на данный признак. В.А. Белов считает, что если смотреть широко, то не все юридические лица можно считать корпорациями и соответственно, не все корпорации являются юридическими лицами. Таким образом, «корпорации» и «юридические лица» представляют собой понятия, лишь частично пересекающиеся2. На наш взгляд, дело обстоит несколько иначе: все корпорации являются юридическими лицами, но не все юридические лица являются корпорациями.
2. Имущественная обособленность. Как коммерческие, так и некоммерческие организации3 имеют обособленное имущество. Это прямо следует из существа юридического лица. Будучи субъектами гражданского права юридические лица должны обладать обособленным имуществом, а иначе они просто не смогут участвовать в экономическом обороте. Наличие обособленного имущества означает, что данное имущество отделено от имущества других лиц. Это признают все авторы.
3. Объединение действий лиц (физических и/или юридических) для достижения общей цели. Данный элемент корпорации считается неотъемлемым. Это было отмечено еще римскими юристами. Само понятие «корпорация» происходит от латинского выражения, означающего объединение, сообщество, союз, группа лиц, объединенных общностью интересов. Участники корпорации объединялись для определенных целей и уже воспринимались государством как единое целое. Об объединении действий лиц пишут и экономисты. Нобе-
2 Теория фирмы / сост. В. М. Гальперин. СПб.: Экон. школа, 1995. Сер. Вехи экон. мысли. С. 264.
3 В соответствии с законодательством Российской Федерации некоммерческая организация может иметь и не иметь обособленное имущество, но в большинстве случаев, как показывает практика, имеет, так как это необходимо для достижения целей, поставленных перед данными организациями. Также, на наш взгляд, если говорить о некоммерческих организациях, то они могут быть корпорациями лишь в тех случаях, если имеют обособленное имущество. Это в первую очередь следует из экономического характера корпораций, а как известно, почти любые, даже некоммерческие цели, достигаются путем осуществления экономической деятельности и использования финансов.
105
левский лауреат Р. Кроус 4 сформулировал теорию фирмы, в соответствии с которой выгоднее делать бизнес объединившись, чем порознь. Именно поэтому большинство ученых воспринимают корпорацию исключительно в качестве объединения лиц, а компании одного лица отвергают как нечто вредное для корпоративного права.
4. Членство. В последнее время в юридической литературе5 определение корпорации как организации, основанной на началах членства, подверглось конструктивной критике. Так, например, Н.Г. Фроловский утверждает, что «применительно к обязанностям участников (корпорации) можно говорить об имущественном, личном и смешанном участии: имущественное участие означает обязанность по внесению имущественных взносов, личное - обязанность лично участвовать в деятельности корпоративной организации (в качестве работника, предпринимателя, иным образом), смешанное участие предполагает как личное, так и имущественное участие»6. Кроме того, он отмечает, что «для корпорации характерно либо только имущественное участие (хозяйственные общества), либо одновременно имущественное участие и личное участие, которое можно обозначить как смешанное (производственные кооперативы). Для некоторых корпораций возможно только личное участие (общественные организации, уставом которых не предусмотрена уплата вступительных и членских взносов). Личное, а также смешанное участие охватывается понятием членства»7. Из данного анализа представляется возможным сделать вывод, что Н.Г. Фроловский определяет корпорацию как организацию, основанную не только на членстве (личном, а также смешанном участии), но и на имущественном участии. К числу корпораций он относит самые разнообразные виды юридических лиц, начиная с хозяйственных обществ и заканчивая некоммерческими организациями, основанными на членстве. Корпорации, по мнению автора, обладают общими для всех юридических лиц признаками (организационным единством, имущественной обособленностью, правом выступать в гражданском обороте от собственного имени, самостоятельной имущественной ответственностью) и отличительными чертами. К последним относятся:
4 Теория фирмы / сост. В. М. Гальперин. ... С. 11-32.
5 Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции: моногр. М.: ВолтерсКлувер, 2006. С. 261-262.
6 Фроловский Н.Г. Управление предпринимательскими корпорациями в Российской Федерации (правовой аспект): дис. .. .канд. юрид. наук. Белгород, 2004. С. 41.
7 Там же. С. 49.
106
а) наличие участия; б) независимость существования корпораций от изменения (уменьшения) состава их участников8 9.
В.В. Долинская, хотя и соглашается с Н.Г. Фроловским по данному вопросу, отмечает, что «корпорации основаны на участии, в котором преимуще-
9
ственное положение занимает имущественный элемент» .
Полагаем, необходимо иметь в виду, что корпорации - это организации, основанные прежде всего на участии, а не только на членстве. Получается, что не всякое корпоративное юридическое лицо основано на членстве. При сравнении этих двух терминов оказывается, что участие шире членства. Н.Г. Фро-ловский предлагает использовать в качестве одного из признаков корпорации наличие участия, а членство считает его лишь частным случаем. Под участием следует понимать правовую связь, возникающую и существующую между корпоративной организацией и ее участниками по поводу приобретения участниками благ в результате деятельности корпоративной организации. Понятно, что как и всякая правовая связь участие выражается в наличии взаимных прав и обязанностей10 11. Если кратко, участие - это наличие правоотношений между лицом и корпорацией.
Но участие участию рознь. Так, В.А. Белов выделяет пять способов участия, а именно: 1) имущественное, 2) трудовое, 3) предпринимательское,
4) смешанное и 5) неимущественное участие (в том числе и творческое) [1, с. 70]. Здесь, как мы видим, автор делит участие на разновидности по видам правоотношений.
Нам же хотелось бы предложить классификацию участия иного рода, в основу которой положен формализованный характер участия. В связи с этим достаточно близкой нам видится точка зрения В.В. Долинской, которая в участии видит прежде всего документально зафиксированную в особом процедурном порядке правовую связь между юридическим лицом и его учредителями, а также вошедшими впоследствии в состав организации лицами11. Позволим немного конкретизировать данный подход и выделить три вида участия лиц в корпорации:
а) формальное. Речь идет о наличии у лица имущественной доли в капитале корпорации. Таким примером является акционерное общество, где ак-
8 Каплин С.Ю. Государственная корпорация как субъект права: дис. наук. Самара, 2011. С. 64.
9 Долинская В.В. Указ. соч. С. 241-262.
10 Фроловский Н.Г. Указ. соч. С. 40.
11 Долинская В.В. Указ. соч. С. 261.
канд. юрид.
107
ционеры могут владеть своими акциями, при этом лично не участвовать в деятельности общества;
б) фактическое. Оно предполагает наличие у лица управленческих и/или трудовых отношений с корпорацией. К примеру, лицо не имеет имущественной доли в уставном капитале, но участвует в деятельности корпорации лично в качестве работника;
в) формально-фактическое (смешанное). Возможно одновременно наличие у лица имущественной доли в капитале корпорации и управленческих и/или трудовых отношений с корпорацией. Этот вариант участия мы видим в производственных кооперативах (артелях), которые являются добровольными объединениями граждан на основе членства для совместной производственной и хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов12.
Понятно, что любое участие обязательно должно быть зафиксировано юридически (документально), а иначе трудно будет определить, носит ли оно правовой характер. Еще Гирке отмечал, что основным формализующим фактором для корпорации является акт объединения как особый социальный конститутивный акт13. Например, между работником и корпорацией-организацией возникают трудовые отношения, скрепленные трудовым договором, на основании которого первый является участником в данной корпорации. Или, допустим, лицо передало долю своего имущества в уставный капитал корпорации: корпоративный договор юридически удостоверяет имущественное участие данного лица. Подобных способов корпоративного участия можно насчитать множество, но самая главная отличительная черта заключается в их формализованности. Вот именно это и отличает формализованное участие от неформализованного (простого), когда, например, жильцы дома сами ремонтируют свой подъезд.
Итак, на основании всего вышесказанного, мы не можем согласиться с большинством авторов относительно данного признака корпорации и отметим, что наличие одновременно двух признаков для дифференциации корпорации, а именно имущественного участия и членства в корпорации, совершенно необязательно. На наш взгляд, достаточно любого формализованного участия.
12 Ст. 106.1 Гражданского Кодекса РФ // Рос. газета. № 101. 07.05.2014.
13 Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. М., 1947. С. 364.
108
5. Извлечение прибыли в качестве основной цели организации. На наш взгляд, для того чтобы признать организацию корпорацией, совершенно необязательно, чтобы она являлась коммерческой. Цель деятельности организации не может лежать в основе отличия корпорации от других организаций. Некоммерческие организации, наряду с коммерческими, осуществляют предпринимательскую деятельность и при этом имеют равные права и обязанности. В процессе рыночных отношений коммерческие и некоммерческие организации находятся на одном уровне значимости (полезности) их для общества, независимо от того, для какой цели данные организации создаются.
6. Отделение собственности от управления. Некоторые ученые14 [8, с. 24] считают, что именно отделение собственности на вложенный капитал от управления отличает корпорации от других коммерческих юридических лиц. Здесь же подчеркнем, что следует отличать сам признак корпорации от критерия ее эффективного управления. На наш взгляд, мы не можем в основание отличия корпорации от других организаций ставить признак, связанный с показателями эффективности ее работы. На практике в большинстве организаций собственность и управление действуют в совокупности. С точки зрения управления, это возможно неэффективно, но юридически они имеют на это полное право.
7. Построение организации на началах самоуправления. В отличие от советского периода развития страны сейчас самоуправление стало реальностью. Совершенно справедливо, что корпорация должна быть автономна и самоуправляема. В ее деятельность не должны вмешиваться другие субъекты. Г осударство лишь вправе только следить за выполнением законодательства со стороны организации. Санкции и ограничения могут применяться к организации лишь в случаях, предусмотренных законом, в остальных же вопросах она самостоятельна.
Однако существуют организационно-правовые формы организаций, которые основаны на принципах частной собственности, но в то же время они прямо зависят от воли государства. Подобной противоречивой формой в России обладает государственная корпорация.
В соответствии с законом о некоммерческих организациях государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественных полезных функций. По своей сути она очень схожа с учрежде-
14 Кашанина Т.В. Корпоративное (внутрифирменное) право. М., 2003. С. 24.
109
нием, но вместе с этим не является ни корпорацией, ни государственной организацией (так как является частным собственником своего имущества). Главная особенность государственных корпораций состоит в том, что все они создаются на основании специального федерального закона, и в связи с этим не имеют учредительных документов в отличие от других корпораций. Сценарий создания и развития государственной корпорации в действительности не даст оснований полагать, что перед нами единый вид юридических лиц. В форме государственной корпорации могут существовать как некоммерческие, так и коммерческие организации, а также образования, объединяющие в себе функции коммерческих организаций и компетенцию органов государственной власти. Например, совсем скоро ожидается назначение чиновников российского правительства главами советов директоров госкорпораций. По словам аналитиков, данное решение правительства Российской Федерации носит временный характер и объясняется экономическим кризисом15. На наш взгляд, данный ход не оставляет шансов на их самоуправление.
Данная организационно-правовая форма выходит за рамки гражданского и корпоративного права, она чужда их природе. Многие страны, включая страны СНГ, уже отошли от нее. На практике госкорпорация является не организационно-правовой формой юридического лица, а специальным способом создания субъектов права. Данный «микс» государственного и частного как минимум нарушает логику Гражданского кодекса РФ и поэтому, на наш взгляд, следует постепенно отходить от этой организационно-правовой формы. Именно по этой и другим причинам нельзя назвать данную организацию корпорацией, а в противном случае будет иметь место (и уже имеет) неправильное употребление терминов.
8. Наличие системы внутренних органов управления. Корпорация является достаточно сложной организацией, требующей особого подхода к управлению. Перед ней стоит множество задач, которые необходимо оперативно решать практически в одно время. Это возможно лишь при грамотном подходе руководства к управлению и создании системы внутренних органов управления в соответствии с последними тенденциями кадрового менеджмента.
Итак, выше были проанализированы основные признаки, которые, по мнению большинства авторов, отличают корпорации от других организаций.
15ДанельянА.А. Корпорация и корпоративные конфликты: дис. ... канд. юрид. наук. М.,
2006.
110
Как можно было уже заметить, наша точка зрения несколько отличается от других авторов. Кроме того, мы не считаем верхом совершенства законодательное определение корпорации, и в связи с этим полагаем, что новая законодательная классификация юридических лиц, хоть и имеет рациональное зерно, все же в дальнейшем должна быть усовершенствована.
На наш взгляд, по причине наличия плюрализма мнений в науке относительно понятия «корпорация» законодатель не может дать универсального легального определения корпорации, устраивающего всех. Он выбрал приемлемый на данный момент. Не стоит ждать и появления универсального понятия корпорации, пригодного для всех правовых национальных систем, так как при формулировании правовой дефиниции должны учитываться в совокупности все их особенности, история правовых систем, а также уровень развития, ими достигнутый. Плюрализм мнений по вопросу о понятии корпорации следует рассматривать как положительное явление, поскольку именно ученые позволяют взглянуть на корпорацию с различных сторон. Поэтому, естественно, доктрина корпоративного права по сравнению с корпоративным законодательством будет всегда занимать передовые позиции.
Проанализировав практически все возможные предложения ученых, пытающихся сформулировать всеобъемлющие и корректное определение понятия корпорации, предлагаем свой перечень признаков, характеризующих корпорацию, который и ляжет в основу сбалансированного (на наш взгляд) понимания корпорации:
1) объединение действий лиц (физических и/или юридических) для достижения общей цели;
2) наличие статуса юридического лица;
3) имущественная обособленность;
4) наличие формализованного участия;
5) построение организации на началах автономии и самоуправления;
6) наличие внутренних органов управления.
Все иные признаки, на наш взгляд, выделяемые в литературе, являются либо производными от данных признаков, либо признаками иных юридических лиц, не относящихся к корпорации.
Следует отметить, что все вышеназванные признаки должны наличествовать в совокупности, а в случае отсутствия одного из них понятие корпорации становится дефектным. 111
111
На основании вышеизложенного предлагаем следующее определение корпорации.
Корпорация - это объединение действий лиц (физических и/или юридических), зарегистрированное в качестве юридического лица с обособленным имуществом, участие в котором формализовано, имеющее свои органы управления и функционирующее на началах автономии и самоуправления.
Следует отметить, что при таком подходе под данное определение не подпадают следующие организационно-правовые формы:
1) государственные учреждения, муниципальные учреждения, публичноправовые компании, государственные унитарные предприятия, муниципальные унитарные предприятия и казенные предприятия (они отличаются отсутствием полной автономии и самоуправления, формализованного участия);
2) религиозные организации (по причине отсутствия формализованного членства не входят в группу корпоративных юридических лиц, так как принадлежность к той или иной конфессии документально в России никак не подтверждается; даже если организация и выдает подобный документ, он юридической силы не имеет);
3) автономные некоммерческие организации (они являются организациями одного учредителя (onemancompany). Как правило, в данной ситуации нарушается принцип объединения действий лиц. Объединение нескольких лиц - это принципиальный момент для существования корпорации. На наш взгляд, юридический смысл корпорации просматривается только тогда, когда в процессе участия объединяются несколько лиц, которые являются равными по отношению друг к другу.
Согласно нашей концепции в России тринадцать из семнадцати юридических лиц, зафиксированных в Гражданском кодексе Российской Федерации, можно вполне считать корпорациями. Из этого следует, что большинство организаций в нашей стране - корпорации, и именно эта организационно-правовая форма и составляет, на наш взгляд, основу российской экономики. Вот почему, как представляется, в настоящее время не стоит жалеть усилий, затрачиваемых на исследование корпоративного права.
Список литературы
1. Белов В.А. Корпоративное право. Актуальные проблемы теории и практики. - М., 2014.
2. Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. - М.,
1947.
112
3. Данельян А.А. Корпорация и корпоративные конфликты: дис. ... канд. юрид. наук. - М., 2006.
4. Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции: моногр. - М.: ВолтерсКлувер, 2006.
5. Теория фирмы / сост. В. М. Гальперин. - СПб.: Экон. школа, 1995. - Сер. Вехи экономической мысли.
6. Каплин С.Ю. Государственная корпорация как субъект права: дис. ... канд. юрид. наук. - Самара, 2011.
7. Кашанина Т.В. Корпоративное (внутрифирменное) право. - М., 2003.
8. Фроловский Н.Г. Управление предпринимательскими корпорациями в Российской Федерации (правовой аспект): дис. ... канд. юрид. наук. - Белгород, 2004.
9. FinRussia http://fmrussia.ru/news/show/201504064 (по сост. на 25.04.2015).
113
