CC BY
241
Компьютерное программное обеспечение в составе имущества фирмы
О.В. Ревинский
патентовед Российского государственного института интеллектуальной собственности, кандидат юридических наук (г. Москва)
Олег Витальевич Ревинский, o_revinski@mail.ru
Понятие исключительных прав и возможности их приобретения
В нашей стране, к сожалению, сложилась практика, когда под имуществом фирмы понимаются только ее, так сказать, материальные составляющие. Результаты же интеллектуальной деятельности чаще всего вообще не учитываются при оценке стоимости фирмы. Так, например, при приватизации киностудии «Ленфильм» учитывались только здания и оборудование1, но никак не объекты интеллектуальной собственности.
Вообще, понятие интеллектуальной собственности ничего общего не имеет с собственностью как таковой. Под термином «интеллектуальная собственность» (далее - ИС) до недавнего времени фактически понимались права на такие результаты интеллектуальной деятельности, как литературные или музыкальные произведения, живописные или скульптурные работы, изобретения, товарные знаки и многое другое. Но с 1 января 2008 года в России введена в действие часть IV Гражданского кодекса Российской Федерации (далее -ГК РФ), которая по-новому трактует это общепризнанное понятие. И одна из причин новой трактовки состоит как раз в том, что наличествующее в понятии ИС слово «собственность» вводит в заблуждение не только далеких от этой области людей, но даже
юристов или людей, связанных с юриспруденцией2.
Первая же статья части IV ГК РФ конкретизирует понятие «интеллектуальная собственность», закрепленное в статье 44 Конституции Российской Федерации. Согласно пункту 1 статьи 1225 ГК РФ (первая статья части IV) интеллектуальной собственностью признаются результаты интеллектуальной деятельности (далее - РИД) и приравненные к ним средства индивидуализации (далее - СИ), которым предоставлена правовая охрана. Следующая по прядку статья 1226 ГК РФ устанавливает, что при этом на интеллектуальную собственность признаются интеллектуальные права, главное содержание которых составляет «исключительное право, являющееся имущественным правом». Следовательно, сегодня в России под интеллектуальной собственностью понимаются РИД или СИ, на которые установлены права, в первую очередь исключительное право.
Исключительное право на РИД или СИ согласно пункту 1 статьи 1229 ГК РФ означает, во-первых, правомочие обладателя этого исключительного права использовать такие РИД или СИ по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, а во-вторых, правомочие этого же лица по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование таких РИД или СИ. То есть фактически
1 Все приводимые в этом разделе конкретные сведения - из выступлений участников круглого стола, проходившего 2 июля 2009 года в городе Зеленограде на открытии зеленоградского филиала Центра оценки и управления интеллектуальными ресурсами.
2 См., например, статью С. Матюшенко «Углубление представлений об интеллектуальной собственности» в журнале с характерным названием «Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность» (2008. № 5. С. 78-81, в частности, второй столбец на странице 80).
обладатель исключительного права (первое лицо) волен исключать любое и каждое третье лицо3 из числа тех, кому разрешено использовать объект его исключительного права. Следовательно, обладатель исключительного права имеет правомочие распоряжаться своим исключительным правом.
Итак, начальные статьи части IV ГК РФ фактически приравнивают исключительное право на интеллектуальную собственность к имуществу. Действительно, исключительные права, включенные в активы фирмы, увеличивают ее стоимость. Известно, например, что стоимость компании ІЧокіа на 70 процентов составляют исключительные права на компьютерное программное обеспечение. А, скажем, ведущие университеты США получают ежегодно в виде платежей по лицензиям, выданным на запатентованные этими университетами изобретения или зарегистрированные программы, до 1 миллиарда (миллиарда!) долларов. Таким образом, совершенно очевидно, что неучет ИС (и даже просто РИД или СИ) в составе активов фирмы является большим упущением при оценке ее стоимости.
Однако прежде чем оценивать нечто, надо это нечто иметь. Иначе говоря, возникает вопрос о приобретении тех или иных исключительных прав на ИС, которые впоследствии можно оценивать для включения в свои активы.
Приобретение любых исключительных прав в принципе возможно двумя путями (конечно же речь пойдет только о легальных способах). Это, во-первых, обычное приобретение прав других правообладателей, как при покупке имущества. Такое приобретение исключительных прав осуществляется либо по лицензионному договору, согласно которому приобретатель (лицензиат) получает на оговоренное договором время оговоренную этим же договором часть исключительных прав у обладателя этих исключительных прав (лицензиара), либо по договору отчужде-
ния, согласно которому приобретатель получает от прежнего правообладателя все исключительные права, то есть сам становится правообладателем (собственником) этих исключительных прав. Иногда такой способ приобретения прав бывает единственно возможным (например когда патент имеет очень широкую охрану, а возможность обойти такой патент отсутствует), а иногда - более быстрым и (или) дешевым (если, к примеру, требуется длительная и дорогостоящая разработка своего варианта осуществления, аналогичного чужому патенту).
Но есть и другой способ приобретения исключительных прав - это патентование или иная регистрация собственных разработок. И здесь ГК РФ предусматривает различные институты правовой охраны для разных РИД. Часть из них, например патентная охрана селекционных достижений или своеобразная (sui generis - «в своем роде») система охраны топологий интегральных микросхем, в дальнейшем рассмотрении нам не потребуется. Об остальных же возможностях правовой охраны применительно к компьютерным программам поговорим подробнее.
Возможные виды правовой охраны компьютерных программ
Здесь необходимо сделать следующую оговорку. В части IV ГК РФ, как и в отмененных ею Патентном законе Российской Федерации, Законе Российской Федерации «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» и Законе Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах», используется выражение «программы для электронно-вычислительных машин (ЭВМ)». В моем понимании это, совершенно ретроградное выражение возникло более полувека назад в СССР в пику уже устоявшемуся к тому времени импортному слову computer, которое в те времена даже писалось «компутер». Ну не могли наши идеологи пойти на поводу
3 Здесь вторым лицом можно считать государство, роль которого состоит в наделении первого лица исключительным правом.
у Запада и ввести такое слово в оборот4. Вот и родилось тяжеловесное выражение «электронно-вычислительная машина». Сейчас, когда на повестке дня стоит создание оптических (квантовых) компьютеров и имеются, например, пневматические компьютеры, термин «электронные» воспринимается по меньшей мере как анахронизм. Можно конечно же вернуться к выражению «вычислительные машины», использованному в первой редакции Патентного закона Российской Федерации (1992 г.), но слово «компьютер» уже настолько обрусело, что отказ от его применения выглядит, как нелепое упрямство. Вот почему далее аббревиатура ЭВМ будет использоваться только при цитировании нормативных документов, а термин «компьютер» будет пониматься в широком смысле, в том числе процессоры, контроллеры и прочие устройства, способные выполнять обработку данных под управлением программ.
Компьютерное программное обеспечение (далее - ПО) по своей сути является одним из основных средств для реализации провозглашенного в нашей стране перехода к инновационному пути развития. Дело в том, что разработка каких-либо аппаратных средств занимает много времени и требует больших усилий, в то время как составление программы, под управлением которой будет работать уже существующий компьютер, потребует гораздо меньшей затраты ресурсов (будь то время, деньги или труд). По этой причине в последнее время именно компьютерное ПО занимает заметную долю рынка.
Но как раз в условиях современного рынка огромное и все возрастающее значение приобретает правовая охрана любых товаров, а тем более компьютерного ПО. Кроме того, участникам рынка необходимо знание возможностей и последствий правовой охраны компьютерного ПО. Достаточно
вспомнить печальный пример школьного директора Поносова из Пермской области, обвиненного якобы в нарушении исключительного права заокеанской фирмы5. Дело это, в моем понимании, было сфабриковано для демонстрации борьбы с нарушением исключительных прав в нашей стране, изо всех сил стремящейся вступить в ВТО. Кстати, я был свидетелем того, как представитель московской прокуратуры рьяно отстаивал правомерность предъявленных по этому делу обвинений, хотя, как мы помним, сама якобы пострадавшая фирма Microsoft с самого начала отказалась от каких бы то ни было претензий к Поносову. Так что знать все возможные способы охраны своего ПО, безусловно, необходимо как разработчикам,так и пользователям.
Как уже отмечено, в нашей стране с 1 января 2008 года введена в действие часть IV ГК РФ, которая заменила полдюжины действовавших ранее законов (Патентный закон, Закон «Об авторском праве и смежных правах» и другие) в области охраны интеллектуальной собственности.
Практически все приемлемые для охраны компьютерного ПО формы правовой охраны ИС можно свести к следующему:
• секреты производства (ноу-хау);
• авторское право;
• патентное право.
Каждый из названных видов правовой охраны имеет свои преимущества и недостатки, равно как и свою нормативную базу. Рассмотрим эти виды правовой охраны (пригодные для любых видов интеллектуальной собственности, а не только для компьютерного программного обеспечения) в указанном порядке.
Охрана компьютерного программного обеспечения как ноу-хау
Праву на секрет производства (ноу-хау)
4 Заметим, что именно по их вине у нас в стране кибернетику (и компьютеры) не развивали, долгое время именуя эту науку не иначе, как «дворовой девкой империализма». А все потому, что создатель этой науки Норберт Винер считал, что она позволит не только разрабатывать машины, управляющие различными процессами, но и управлять обществом. Разве могла допустить такое «ведущая и направляющая», вооруженная к тому же «единственно верным учением» партия?
5 Работники прокуратуры, напомню, обнаружили на компьютере, приобретенном руководимой Поносовым школой, нелицензионное программное обеспечение, установленное не Поносовым, а фирмой, продававшей компьютеры.
посвящены статьи 1465-1472 ГК РФ. Согласно первой из них секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера, которые имеют действительную или хотя бы потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности третьим лицам, причем к этим сведениям у третьих лиц нет доступа на законном основании, и в отношении этих сведений их обладатель установил режим коммерческой тайны.
Охрана компьютерных программ в качестве секретов производства практически осуществляется в первую очередь благодаря договорам на передачу научно-технической продукции, заключаемым между обладателями конфиденциальной информации и ее получателями, а также путем введения различных мер предотвращения разглашения этой информации теми лицами, которые имеют к ней доступ. Для компьютерного ПО такими мерами являются не только организационные (введение специального режима их использования у обладателя и получателя) или юридические (включение в договор о передаче ПО условий о соблюдении конфиденциальности), но и физические (снабжение носителя с передаваемым программным обеспечением защитными кодами, командами, паролями и т. п.).
Мне долгое время казалось, что такая форма правовой охраны не годится для компьютерных программ. Однако жизнь, как всегда, богаче наших о ней представлений. На одном из стендов выставки «Наука и научные приборы-2003» на Краснопресненской набережной была представлена программная разработка «Виртуальный эталон», позволявшая по результатам измерений, сделанных любыми приборами малой точности, получить результаты, соответствующие измерительным приборам очень высокой точности. На мой вопрос о том, получена ли какая-нибудь правовая охрана на эту разработку, представители разработчика ответили отрицательно: они ничего не патентовали и не регистрировали, они держат свою разработку в секрете и предоставляют только машинное время, не
собираясь кому-либо продавать свою программу. Ясно, что в этом случае охрана в режиме секрета производства вполне уместна.
Несомненными достоинствами охраны любого РИД в качестве секрета производства (то есть в режиме коммерческой тайны) являются ее универсальность (можно охранять абсолютно любые сведения, отвечающие требованиям статьи 1465 ГК РФ), неограниченный срок охраны и отсутствие необходимости государственной регистрации или иного формального признания, включая уплату пошлин. Действительно, охраняться в качестве служебной или коммерческой тайны может практически любой РИД, причем до тех пор, пока это необходимо обладателю исключительного права на такой РИД, а режим тайны несовместим с официальным признанием охраноспособности, требующим всеобщего оповещения об охраняемом объекте. Этот вид правовой охраны, как мы уже показали, в принципе применим к компьютерному ПО, когда не требуется его тиражирование и можно использовать это ПО, не раскрывая его существа.
Интересно, что обладателями одного и того же секрета производства может быть неограниченное число лиц, естественно, при условии, что этот секрет получен каждым из них независимо друг от друга.
Недостатки же охраны какого-либо РИД (в частности компьютерных программ или алгоритмов) в режиме ноу-хау состоят в том, что такая форма охраны прекращает свое действие в момент разглашения охраняемой информации. Причем, если обладателей такого секрета было несколько, исключительное право на такой секрет прекращается сразу у всех этих обладателей. Кроме того, охрана в режиме секрета производства не гарантирует от воспроизведения, программы, особенно компьютерной, экземпляр которой можно приобрести законным путем, а затем декомпилировать, выяснив все ее особенности6. После разглашения охраняемой информации ее об-
6 Хотя такое декомпилирование запрещено условиями пункта 3 статьи 1280 ГК РФ, в реальности практически невозможно проверить, было ли осуществлено декомпилирование.
ладатель (или все обладатели) фактически теряет свое монопольное право на сохранявшуюся в тайне информацию и не может требовать от третьих лиц прекращения использования этой информации.
Единственная возможность призвать нарушителей режима ноу-хау к ответу появляется в случае передачи охраняемой в этом режиме информации с заключением договора о конфиденциальности, в котором предусмотрена ответственность за разглашение переданной информации. Для постановки же на учет любых секретов производства необходима сначала их официальная регистрация, но не государственная, а в рамках фирмы. То есть должно быть принято соответствующее распоряжение, с которым под подписку знакомятся все сотрудники этой фирмы и которое устанавливает режим коммерческой тайны для сведений, считающихся ноу-хау этой фирмы.
Охрана компьютерного программного обеспечения в режиме ноу-хау, как видно из проведенного анализа, хотя и возможна, но ненадежна, так как не дает четких правовых гарантий обеспечения исключительного права на алгоритмы и программы, особенно после того, как они становятся известными неопределенному кругу лиц. А ведь смысл разработки практически любого программного средства состоит, как правило, именно в том, чтобы выпустить его на рынок и получить доход от монопольного распространения этого продукта.
Компьютерное программное обеспечение как объект авторского права
Согласно пункту 1 статьи 1259 ГК РФ компьютерные программы («программы для ЭВМ») приравниваются к литературным произведениям и относятся к объектам авторских прав. «Авторское право» означает прежде всего исключительное право разрешать или запрещать копирование, воспроизведение того или иного объекта (в переводе с английского copyright - это право копирования). Отметим здесь, что похожее выражение «право авторства» имеет совершенно иной смысл. Право авторства
согласно пункту 2 статьи 1228 ГК РФ представляет собой правомочие считаться автором созданного произведения и является личным неимущественным правом. Право авторства входит (вместе с исключительно правом) составной частью в такие интеллектуальные права, как патентное право и авторское право, но в отличие от исключительного права является неотчуждаемым и непередаваемым. Право авторства неразрывно связано с личностью творца, от этого права невозможно отказаться.
Авторское же право в той части, которую составляет исключительное право, как раз передаваемо и отчуждаемо с помощью уже упоминавшихся лицензионных договоров и договоров отчуждения. При этом в случае заключения лицензионного договора исключительное право на объект, охраняемый авторским правом, то есть разрешение на использование такого объекта, может быть в принципе предоставлено неограниченному кругу лиц - в отличие от обычного вещного права собственности. Такая возможность обеспечивается за счет выдачи простой или неисключительной лицензии, когда за лицензиаром сохраняется возможность выдачи лицензий другим лицензиатам (п. 1 ст. 1236 ГК РФ). Даже в случае предоставления исключительной лицензии (когда у лицензиата не остается права выдавать лицензии с тем же объемом прав другим лицам) лицензиар сохраняет за собой все права на самостоятельное использование своей ИС (п. 1 ст. 1233 ГК РФ). Сказанное о выдаче лицензий в равной мере применимо и для патентной охраны.
Преимущества охраны авторским правом состоят в следующем:
• авторское право возникает по факту создания какого-либо произведения в любом материальном виде (п. 3 ст. 1259 ГК РФ) и не требует обязательной регистрации (п. 4 ст. 1259 ГК РФ);
• срок охраны составляет всю жизнь автора плюс 70 лет после его смерти (п. 1 ст. 1281 ГК РФ).
Для компьютерных программ и баз данных предусмотрена возможность добровольной факультативной регистрации (п. 4 ст. 1259 ГК РФ). Такая регистрация не яв-
ляется правоустанавливающей (поскольку право, как уже сказано, возникает согласно ГК РФ по факту создания), но она бывает весьма полезной в случае отстаивания своих прав перед нарушителями или при попытках предъявления прав на собственную программу со стороны неправомерных пользователей.
Регистрация компьютерных программ и баз данных согласно статье 1262 ГК РФ осуществляется в Федеральном институте промышленной собственности (далее - ФИПС) Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (далее - Роспатент). Для этой регистрации нужно представить исходный текст программы в объеме до 70 листов (не обязательно следующих друг за другом), которые позволяли бы идентифицировать именно эту программу, то есть содержали бы оригинальные отрывки программы, не относящиеся к стандартным или общеизвестным. Этот исходный текст депонируется в Отделе регистрации программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем ФИПСа и может быть предоставлен для ознакомления только по решению суда. Вместе с тем в соответствующем бюллетене Роспатента для информации вероятных заинтересованных лиц публикуется реферат, вкратце описывающий назначение и возможности зарегистрированной программы. При регистрации выдается официальное свидетельство, которое при судебных столкновениях учитывается в первую очередь, поскольку регистрировать компьютерные программы можно не только в ФИПСе, но только регистрация в ФИПСе является государственной и прямо предусмотрена ГК РФ.
Заметим, кстати, что в отличие от случая подачи заявки на получение патента, когда заявителю может быть отказано вследствие несоответствия заявленного объекта условиям патентоспособности, заявленная на регистрацию компьютерная программа или база данных будет зарегистрирована обязательно.
Недостатки охраны авторским правом, как всегда, являются продолжением достоинств: авторско-правовая охрана распространяется только на форму, в которой
выражено созданное произведение, но отнюдь не на его сюжет, идею, принцип и т. п. В случае компьютерных программ под сюжетом или принципом понимается алгоритм конкретной программы. Согласно пункту 5 статьи 1259 ГК РФ ни идея, ни сюжет, ни принцип, ни язык программирования не являются объектами авторского права. То есть автор «небуквальной» копии (к примеру написавший программу по тому же самому алгоритму, но на ином языке программирования) сам приобретает авторское право на такую «переработанную» программу.
Монополию не на форму, а на «содержание» дает патент. Но ни отмененный ныне Патентный закон Российской Федерации, ни введенная с 1 января 2008 года часть IV ГК РФ не считают изобретениями программы для ЭВМ как таковые. Как же быть в этой ситуации? Но сначала давайте разберемся, что скрывается за термином «компьютерное программное обеспечение».
Возможность патентной охраны компьютерного программного обеспечения
Компьютерное ПО весьма разнородно по своей природе. К ним относятся и алгоритмы - обобщенные принципы решения конкретных задач, и составляемые на основе этих алгоритмов программы, которые, в свою очередь, могут быть выражены в виде текстов, что удобно для восприятия человеком, а могут быть представлены на машиночитаемых носителях, непосредственно воспринимаемых компьютером. Программы в виде текстов (в том числе на машиночитаемых носителях) охраняются авторским правом (ст. 1261 ГК РФ). Алгоритмы же, то есть основополагающие идеи программ, будучи идеями, не подлежат охране авторским правом.
Объектами патентного права могут быть не идеи, а только технические решения (см. п. 1 ст. 1 350 ГК РФ), то есть технические реализации идей. Но программы как раз и пишутся для реализации каких-то действий в компьютере или с помощью компьютера. При этом в компьютере (процессоре, контроллере) происходит следующее.
Практически все современные компьютеры или их центральные блоки - процессоры - работают с импульсными сигналами, имеющими заданные длительность и уровень (почти прямоугольные всплески при их отображении на экране осциллографа). Поскольку форма таких сигналов задана, она определяет выполнение всех элементов, составляющих процессор. Обработка таких сигналов может состоять либо в их пропускании без изменения заданной формы, либо в задержке (сдвиге) также без изменения формы, либо в запрете пропускания, то есть в замене импульса нулевым сигналом. Для разрешения или запрета пропускания используются ключевые элементы, замыкающие или размыкающие соответствующие цепи. Задержку импульсов осуществляют с помощью элементов памяти.
Таким образом, процессор представляет собой множество срабатывающих в заранее заданном порядке ключевых элементов, дополненных элементами памяти. Компьютер (процессор) воспринимает два состояния: либо наличие сигнала, либо его отсутствие. И вся компьютерная (процессорная) обработка сводится к различным преобразованиям совокупностей (групп, пачек) таких импульсных сигналов. Для удобства описания того, как в компьютере (процессоре) происходят преобразования сигналов, наличие (присутствие) импульса в определенный момент времени обычно обозначают единицей, а отсутствие - нулем. Нужно только помнить, что такое обозначение чисто условно, можно ведь ввести и обратное обозначение.
Цифровая обработка выполняется в процессоре под управлением конкретной программы. Это значит, что электронные ключи процессора замыкаются и размыкаются в соответствии с программой, которая специально для такой обработки написана и введена в память процессора. Программа представляет собой последовательность управляющих процессором сигналов, сохраненную в виде последовательных изменений намагниченности жесткого либо гибкого диска или цепочки отражающих и неотражающих пятнышек («питов») на оптическом диске. Когда происходит последовательное
считывание этих изменений физического параметра в компьютерной памяти, в процессоре в заданном порядке срабатывают электронные ключи, что и дает в результате требуемую обработку сигнала.
Следовательно, программа в машиночитаемой форме, введенная в память компьютера, - это фактически сменный блок управления компьютером. Ведь компьютер представляет собой единство аппаратной и программной составляющих. (Попробуйте-ка поработать на «компьютере», из памяти которого удалены все программы.) Мы для собственного удобства характеризуем работу компьютера через соответствующие информационные преобразования, однако в действительности преобразования, происходящие в компьютере, касаются сигналов, а не информации. Информация - это тот смысл, который мы вкладываем в результаты этих сигнальных преобразований, а смысл - позволю себе скаламбурить - для компьютера не имеет смысла. По этой причине работа компьютера под управлением программы, безусловно, относится к техническим решениям.
Но тогда возникает вопрос, как же правильно представлять компьютерные программы для того, чтобы на них можно было установить патентную охрану. Прямая охрана компьютерных программ в виде текстов патентами неправомерна, так как предоставляла бы избыточную охрану (монополию) на такие программы. Именно поэтому программы для ЭВМ как таковые исключены из числа патентоспособных объектов (п. 5 ст. 1350 ГК РФ). Использование же программ в компьютерах, как уже было показано, можно рассматривать в качестве объекта изобретения или полезной модели. И описывать, характеризовать программу надо через действия, которые под ее управлением выполняет компьютер. Тогда программа будет охраняться в составе изобретения как часть объекта, не исключенного из числа охраняемых.
В заключение этого раздела поясним некоторые термины. Про упомянутую полезную модель можно сказать, что этот объект представляет собой «мини-изобретение». Охрана в виде патента на полезную модель
(в отличие от патента на изобретение) предоставляется техническому решению, относящемуся только к устройству, если это решение имеет новизну и промышленную применимость (п. 1 ст. 1351 ГК РФ). Изобретением же может быть и устройство, и способ, и вещество при наличии новизны, изобретательского уровня (то есть неочевидности, оригинальности) и промышленной применимости (п. 1 ст. 1350 ГК РФ).
Объем правовой охраны патента на изобретение или полезную модель определяется содержащейся в этом патенте формулой изобретения или полезной модели (п. 2 ст. 1354 ГК РФ). Выражение «формула изобретения (полезной модели)» означает сжатую характеристику охраняемого соответствующим патентом объекта. В этой характеристике, записываемой в виде одной фразы, указываются все существенные признаки охраняемого объекта в их взаимосвязи.
Практические рекомендации по патентной охране компьютерного программного обеспечения
Мною разработаны Рекомендации по составлению и экспертизе заявок на изобретения или полезные модели, связанные с компьютерным программным обеспече-нием7, в основе которых лежит следующее. Программа, введенная в память компьютера, обеспечивает реализацию некоторого способа в соответствии с исходным алгоритмом, а потому может охраняться нормами патентного права в составе этого способа. Программа вводится в память компьютера не как текст, а как последовательность сигналов, которые сохраняются в компьютерной памяти в виде изменений физических свойств соответствующего носителя данных, то есть как своеобразные отпечатки введенных сигналов. Введенная в компьютер программа управляет компьютером или его составляющими, иными словами, является рабочим компонентом компьютера. Результат работы компьютера напрямую
определяется введенной в него программой. Стало быть, компьютер с введенной в него программой - вполне техническое решение. И таким же техническим решением является тот способ, который реализуется либо с помощью работающего компьютера, либо в нем самом. То есть налицо именно изобретение или полезная модель.
При этом также важно учитывать, какой характер имеет результат, реализуемый изобретением или полезной моделью. Когда обеспечивается только представление информации или «голые» вычисления, такой результат не считается техническим. Но если носитель с программой предназначен для непосредственного участия в работе технического средства, управляемого записанной на этом носителе программой, его можно рассматривать в качестве изобретения или полезной модели.
Таким образом, в качестве изобретения может быть заявлен способ, в характеристике которого имеются действия над материальным объектом с помощью материальных средств (п. 1 ст. 1350 ГК РФ), а вычислительные (информационные) операции (особенно когда отличительная часть формулы изобретения на этот способ состоит только из таких операций) связаны с остальными действиями способа, то есть включены в их последовательность. Например способ регулирования температуры в помещениях с помощью компьютера: в нем измеряют температуру в помещении и вне помещения; оцифровывают измеренные температуры; находят разность отсчетов внутренней и внешней температуры и по величине и знаку этой разности с помощью соответствующей зависимости, заранее введенной в память компьютера, находят режим необходимого регулирующего воздействия; после чего включают нагревательный или охладительный элемент в этот режим, найденный компьютером. Перечисленные в примере через точку с запятой действия как раз и являются теми признаками, которые характеризуют заявленный способ. Как видим, здесь имеются и вычис-
7 Ревинский О. В. Компьютерное программное обеспечение и патентная охрана. М. : ИНИЦ Роспатента, 2005.
лительные операции, осуществляемые под управлением соответствующей программы, которая подробно раскрывается в описании, приложенном к этой формуле изобретения.
Другой объект, как изобретения, так и полезной модели, - это устройство, в том числе описанное через выполняемые функции. Например, устройство для регулирования температуры в помещении, содержащее первый температурный датчик для измерения температуры внутри помещения, второй температурный датчик для измерения температуры вне помещения, установленные в помещении нагревательный и охладительный элементы и вычислительное средство, соединенное с первым и вторым температурными датчиками и нагревательным и охладительным элементами и выполненное с возможностью регулировать температуру внутри помещения путем включения и выключения нагревательного или охладительного элементов за счет нахождения величины и знака разности между показаниями первого и второго температурных датчиков и сравнения найденных значений с заранее заданной зависимостью времени включения нагревательного или охладительного элементов от величины и знака упомянутой разности температур. Здесь признаки устройства частично выражены через возможность выполнения тех действий, которые были приведены в формуле изобретения на способ.
Объектом изобретения или полезной модели (в отношении модели согласно пункту 1 статьи 1390 ГК РФ не проводится проверка на соответствие условиям патентоспособности, и патент выдается явочным порядком за четыре-шесть месяцев) может быть и машиночитаемый носитель данных с записанной на нем программой для выполнения конкретного способа, предназначенный для непосредственного участия в работе компьютера, реализующего этот способ: машиночитаемый носитель данных для непосредственного участия в работе компьютера, на который записана программа регулирования температуры в помеще-
нии, при исполнении которой в компьютере выполняются действия способа, аналогичного упомянутому выше способу (если этот способ был раскрыт в формуле изобретения).
Машиночитаемый носитель данных может быть реализован в виде дисковой памяти, микросхемы (чип в карточке) или картриджа (игровой приставки). Для любого машиночитаемого носителя данных обязательным для его представления в виде изобретения или полезной модели является указание на то, что носитель данных именно машиночитаемый и предназначен только для непосредственного использования в компьютере.
Заключение
Итак, компьютерная программа может быть запатентована не сама по себе, а в составе устройства или через способ, выполняемый под управлением такой программы, при условии, что получаемый при этом результат обязательно имеет технический характер.
Запатентованное изобретение, в котором в виде составной части охарактеризована компьютерная программа, равно как и зарегистрированная в ФИПСе программа, относятся к объектам интеллектуальных прав (являются интеллектуальной собственностью) и могут быть включены в активы фирмы для увеличения ее стоимости.
ЛИТЕРАТУРА
1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 года.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть IV от 18 декабря 2006 года № 230-ФЗ.
3. Матюшенко С. Углубление представлений об интеллектуальной собственности // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2008. № 5.
4. Ревинский О. В. Компьютерное программное обеспечение и патентная охрана. М. : ИНИЦ Роспатента, 2005.
