CC BY
99
К ВОПРОСУ ПРАВОМЕРНОСТИ ПОБУЖДЕНИЯ В ПРОЦЕССЕ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПО РАЗОБЛАЧЕНИЮ ПРЕСТУПНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
ОРГАНИЗОВАННЫХ ГРУПП И ПРЕСТУПНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ
ШАМАРА Александр Владимирович КОМАШКО Владимир Владимирович
Аннотация. В статье в контексте норм уголовного права Украины рассмотрен вопрос относительно границ правомерности побуждения при осуществлении оперативно-розыскной деятельности в отношении участников преступных организованных групп и организаций.
Annotation. In an article in the context of the criminal law of Ukraine considered relative to the boundaries legitimacy motives in carrying out operational-investigative activity against members of organized criminal groups and organizations.
Ключевые слова: побуждение, добровольный отказ от совершения преступления, принуждение, оперативно-розыскная деятельность.
Key words: motivation, voluntary renunciation of criminal coercion, operatively-search activity.
Украина в ч. 1 ст. 3 Основного Закона провозгласила человека, его жизнь и здоровье, честь и достоинство, неприкосновенность и безопасность высочайшими социальными ценностями. При этом права и свободы человека и их гарантии определяют содержание и направленность деятельности государства. То есть государство закрепило за собой и возложило на себя функции осуществления правоохранительной деятельности1. При этом некоторые правоохранительные органы Украины имеют специальный предмет своей деятельности, который обеспечивается использованием специальных форм и методов при ее осуществлении, которые имеют определенные особенности регламентации. К таким органам относятся и уполномоченные субъекты оперативно-розыскной деятельности (далее - ОРД).
Традиционно ядром ОРД является агентурный метод, то есть совокупность методов и приемов легендированного поведения физических лиц, конфиденциально, на добровольной основе сотрудничающих с оперативными подразделениями, а также оперативных сотрудников правоохранительных органов и специальных служб по получению оперативно
1 Судебные и правоохранительные органы Украины : пособие для подгот. к экзаменам / А.Ф. Бантышев, С.А. Кузьмин, К.В. Колосова ; под общ. ред. Б.В. Романюка. 2-е изд., перераб. Киев : Изд. Сорванец А.В., 2009. 224 с. С. 12.
значимой информации и документированию противоправных действий путем установления и развития доверительных отношений с лицами, которые ею обладают2.
Организованная преступность определена в законодательстве как совокупность преступлений, совершаемых в связи с созданием организованных преступных группировок. Речь идет о совокупности различных преступлений, которые проявляются и пресекаются путем использования негласного сотрудничества3.
Целью данной работы является исследование уголовно-правовых аспектов, обусловливающих правомерность побуждения в процессе осуществления специальными подразделениями правоохранительных органов Украины оперативно-розыскной деятельности в отношении участников организованной группы.
Изучением теоретических и практических аспектов, непосредственно связанных с указанной проблематикой, занимались ведущие ученые как советской эпохи, так и современные, в частности: М.П. Карпушин, С.В. Дьяков, Б.В. Романюк, Е.Д. Скулиш, А.Ф. Банты-шев, П.А. Погорецкий, В.Ф. Ущаповский,
2 Теория оперативно-розыскной деятельности : учеб. / под. ред. К.К. Горяиновой, В.С. Овчинского, Г.К. Синиловой. М. ; Харьков : ИНФА-М., 2006. 832 с. С. 11.
3 Борьба с организованной преступностью : учеб. / рук. авт. кол. Е.Д. Скулиш. Киев : Науч.-изд. отд. НА СБ Украины, 2010. 256 с. С. 171.
А.П. Исиченко, А.А. Вагин, Г.К. Синилова и др. Однако узкие научно-прикладные исследования определения границ правомерности побуждения в практической деятельности оперативных подразделений правоохранительных органов именно в контексте противодействия организованным группам и преступным организациям фактически не проводились, а вопрос о признании в таких условиях все еще остается дискуссионным.
Современные теоретики ОРД под оперативной комбинацией понимают комплекс действий, объединенных единым замыслом, направленный на решение конкретной задачи по выявлению, предупреждению или раскрытию преступления4.
Итак, фактически оперативная комбинация - это скрытое побуждение объекта оперативной заинтересованности к действиям, в результате которых создаются благоприятные возможности для решения определенной, конкретной оперативной задачи.
По общему правилу, побуждение, которое проводится в ходе оперативно-розыскных мероприятий, при любых условиях не должно провоцировать любое преступное деяние или нарушать законные права и интересы граждан5. Суть провокации составляют активные действия субъектов по умышленному побуждению лица (лиц), которое не имеет преступного умысла, к совершению преступления
с целью последующего изобличения совер-
6 /-1
шенного преступления . С другой стороны, побуждение не должно быть соучастием в совершении лицом преступления путем подстрекательства к совершению преступления, пособничества и тем более организацией преступной деятельности или соучастия в той или иной форме. Следовательно, правомерное побуждение не должно ни при каких условиях активизировать действия лица (лиц), которые являются объектами оперативно-розыскной деятельности, на совершение преступления (преступлений). Также побуждение недопустимо в условиях, когда объект ОРД лишен возможности выбирать по собственному воле-
4 Теория оперативно-розыскной деятельности... С. 378.
5 Оперативно-розыскная деятельность : учеб. / под ред. К.К. Горяиновой, В.С. Овчинского, Г.К. Синиловой. 2-е изд., доп. и перераб. М. : ИНФРА-М, 2004. Гл. XIV. 848 с. С. 383.
6 Бантышев А.Ф., Кузьмин С.А. Взяточничество: квалификация и документирование : практ. пособие. Киев : Паливода А.В., 2009. 120 с. С. 53.
изъявлению варианты собственного поведения, особенно правомерного (активной, конформистской либо маргинальной).
Итак, побуждение при проведении оперативно-розыскной деятельности возможно и допустимо в следующих случаях:
1. Побуждение к отказу от реализации конкретного преступного умысла или подготовки к совершению преступления. В частности, это касается случаев побуждения как к добровольному, так и к вынужденному отказу от намерений совершения преступления. Стоит отметить, что побуждение лица к отказу от преступных намерений, в соответствии с нормами действующего уголовного закона, возможно в следующих случаях:
- когда фактически совершенное лицом деяние еще не представляет общественной опасности;
- у лица не сформировался еще окончательный умысел на совершение преступления, в случае, когда правоохранительные органы принимают решение к привлечению такого лица к негласному сотрудничеству, с одновременным применением к лицу одного из специальных механизмов освобождения от уголовной ответственности, предусмотренных соответствующими нормами как Общей, так и Особенной части уголовного закона.
2. Побуждение лица, объекта оперативной заинтересованности, учитывая оперативную обстановку и стратегические задачи ОРД, к созданию условий для более эффективного пресечения преступной деятельности, предупреждения наступления преступного результата, более детального выяснения всех сторон преступной деятельности, установления соучастников преступления, определения возможных материальных доказательств преступления на стадии его подготовки. Однако при этом такое побуждение ни при каких условиях не должно способствовать достижению преступного результата и не влиять на его уголовно-правовую квалификацию.
3. В ходе оперативно-розыскного процесса допустимо привлечение лица к реализации оперативно-розыскных задач путем использования специальных методов, сил и средств. В частности, использование таким лицом непригодных средств и орудий подготовки к со-
вершению преступления, перенаправление ее усилий на непригодный объект (предмет).
При этом такое участие правоохранительных органов, с одной стороны, может предупредить причинение вреда и наступление социально-опасных последствий, а с другой -никак не должно повлиять на уголовно-правовую квалификацию деяния.
Стоит отметить, что, очевидно, побуждение к добровольному отказу от преступных намерений может считаться лучшим вариантом реализации побуждения в оперативной комбинации.
По своему содержанию добровольный отказ от совершения преступления означает исчезновение умысла на стадии подготовки совершения преступления, и, как следствие, -такого важнейшего признака преступления, как общественная опасность деяния . Таким образом, и уголовная ответственность в таких случаях должна быть не более чем наказание за совершение деяния, которое окончательно утратило общественную опасность. С другой стороны, наличие указанных норм относительно добровольного отказа позволяет лицу, совершающему подготовку к совершению преступления, вернуться к нормальной жизни, не испытав при этом уголовного наказания. Следовательно, наличие в уголовном законе института добровольного отказа может при определенных условиях повлиять на потерю лицом направления на доведение начатого преступления до конца.
Добровольный отказ при неоконченном преступлении как обстоятельство, исключающее преступность деяния, возможен лишь тогда, когда в деянии лица еще отсутствуют признаки оконченного преступления и если деяние не является таковым, при котором преступление не доведено до конца по причинам, не зависящим от воли виновного.
Можно выделить перечень общих обязательных признаков добровольного отказа (его условий) лица - участника организованной группы или преступной организации от участия в преступной группировке, по совокупности которых в деянии лица он (добровольный
7 Научно-практический комментарий к Уголовному кодексу Украины. Общая часть / А.Ф. Бантышев, С.А. Кузьмин. Киев : Паливода А.В., 2010. 336 с. С. 71.
отказ от дальнейшего участия в организованной группе) имеется :
- добровольность, то есть лицо прекращает начатое преступную деятельность в составе организованной группы или преступной организации добровольно, по личной воле, без всякого физического и психического принуждения;
- окончательность, то есть собственная преступная деятельность участником прекращается окончательно, без намерения в будущем возобновить или продолжить ее;
- своевременность, то есть план преступной деятельности не реализован в полном объеме;
- осознанность, то есть наличие у лица осознания возможности довести преступные намерения, по крайней мере на определенном этапе, до конца (достижение преступного результата).
В этом контексте стоит обратить внимание, что, поскольку законодатель в ч. 1 ст. 255 Уголовного кодекса Украины (далее - УК Украины) предусматривает в качестве самостоятельного состава преступления уже само фактическое участие в преступной организации, то для освобождения лица - участника преступной организации (кроме организатора и руководителя) от уголовной ответственности за участие в ней необходимо выполнение, кроме указанных выше условий добровольного отказа, еще и факт деятельного раскаяния, поскольку только при таких условиях возможно применение специального механизма освобождения от уголовной ответственности, предусмотренного ч. 2 ст. 255 УК Украины.
Рассматривая перечень обязательных признаков добровольного отказа, авторы считают целесообразным более подробно рассмотреть первую из них - добровольность.
Следовательно, лицо должно принять решение о своем выходе из состава организованной группы на основании собственного волеизъявления при отсутствии применения к нему мер физического или психического принуждения.
Стоит еще раз отметить, что случаи добровольного отказа члена организованной группы или преступной организации от участия в ней никак не могут быть распространены на деяния, совершенные в составе этой организованной группы или преступной организации, кроме, как уже упоминалось выше, путем при-
менения специального механизма освобождения от уголовной ответственности за участие в такой организации при условии деятельного раскаяния.
Возвращаясь к непосредственной проблеме инкриминирования участникам организованной группы или преступной организации участия в совершении конкретных преступлений в составе такой группировки, следует рассмотреть специальный вопрос об уголовной ответственности соучастников в случае добровольного отказа от совершения преступления со стороны других соучастников.
Часть 1 ст. 31 УК Украины предусматривает, что, в случае добровольного отказа от совершения преступления, исполнитель (соисполнитель) подлежит уголовной ответственности при наличии условий, предусмотренных ст. 17 УК Украины, то есть если он окончательно прекратил по своей воле приготовления к преступлению, если при этом он осознавал возможность доведения преступления до конца. В этом случае другие соучастники подлежат уголовной ответственности за приготовление к тому преступлению или покушение на то преступление, от совершения которого добровольно отказался исполнитель. То есть речь идет уже об общих условиях добровольного отказа.
Для наличия добровольного отказа со стороны других соучастников (организатора, подстрекателя и пособника) уголовный закон предусматривает некоторые особые требования, а именно: не подлежат уголовной ответственности при
добровольном отказе организатор, подстрекатель или пособник, если они предотвратили совершение преступления или своевременно уведомили соответствующие органы государственной власти о готовящемся преступлении. Добровольным отказом пособника является также непредоставление им средств или орудий совершения преступления или неустранение препятствий к совершению преступления.
Эти субъекты (организатор, подстрекатель или пособник), в отличие от исполнителя, не только отказываются от дальнейшей преступной деятельности, а должны, с целью предотвращения преступления, своевременно уведомить соответствующие органы.
При добровольном отказе кого-либо из соучастников исполнитель подлежит уголовной ответственности за приготовление к преступлению или за покушение на преступление, в зависимости от того, на какой из этих стадий его деяние прекращено.
Вышеизложенное позволяет сделать вывод о том, что границы правомерности побуждения в процессе проведения ОРД в полной мере определены и ограничены действующим законодательством, с одной стороны, регламентирующим проведение оперативно-розыскной деятельности, а с другой - уголовным законом, в частности, такими его институтами, как стадии совершения преступления, соучастие в преступлении и совокупность норм, направленных на стимуляцию положительного посткриминального поведения.
