CC BY
1078
УДК 340.113
В. П. Сидоров
К ВОПРОСУ ОБ ИСТОЧНИКАХ И ФОРМАХ ПРАВА
В статье автор рассматривает терминологические проблемы возникающие в юриспруденции, в частности, связанные с источниками и формами права. Проанализированы различные существующие в правоведении точки зрения относительно понимания источников и форм права. Предложены авторские формулировки указанных юридических категорий, позволяющие упорядочить и унифицировать эти явления в праве.
Ключевые слова: понятие и сущность права, источники права, форма права, материальные условия источников права, культура, духовные ценности, идеологические условия источников права, специально-юридические источники права, причины права, виды источников (форм) права, соотношение источников и форм права.
При самостоятельном изучении и преподавании теории государства и права часто возникает недопонимание соотношений двух понятий: «источники права» и «формы права».
Определение сущности права, его источников и форм как раньше, так и в настоящее время вызывают определенные вопросы. Многие ученые, на наш взгляд, не совсем четко и ясно разводят эти понятия, описывая и объясняя эти юридические явления.
Так, в толковом словаре Живого великорусского языка В. И. Даля, под источником понимается «всякое начало или основание, корень и причина, исход, исходная точка; запас или сила, из которой что истекает и рождается, происходит» [1, с. 52], а форма — это «фигура, наружный вид, ураз, образ, очерк или стать» [1, с. 342].
Словарь русского языка под редакцией С. И. Ожегова к источнику относит «то, что дает начало чему-нибудь; откуда исходит что-нибудь. Письменный памятник, документ, на основе которого строится научное исследование» [2, с. 258]; форма — это «способ существования содержания, неотделимый от него и служащий его выражением. Единство формы и содержания» [2, с. 853].
Советский энциклопедический словарь под редакцией А. М. Прохорова под источниками права понимает «совокупность социальных факторов, создающих право (государство, классы, идеология и т. д.), ... формы выражения государственной воли, необходимые для придания ей характера права (закон, указ, декрет и т. п.» [3, с. 511]; форма права в этом словаре не раскрывается, а само выражение форма трактуется почти так же: «внешнее выражение какого-либо содержания» [3, с. 1417].
Похожее пояснение формы дается и в Большом иллюстрированном словаре иностранных слов: «наружный вид, внешнее очертание; способ существования и выражения какого-либо содержания» [4, с. 724]; про источник в нем нет никаких упоминаний.
Большинство словарей дают подобные пояснения. Все они практически одинаково раскрывают смысл этих понятий, а некоторые отождествляют источник и форму права. В юридических словарях трактовка источников и форм права также схожа и перекликается с другими словарями.
Так, в Юридической энциклопедии под общей редакцией М. Ю. Тихомирова, «источник права (англ. «cources of law») — условный юридический термин, служащий для обозначения тех форм, в которых находят выражение и закрепляются правовые нормы, а также объективных факторов правообразования, правовых идей, принципов, концепций» и дальше идет перечень видов источников права [5, с. 390]. Под формой права в этом словаре понимается «система разнообразных юридических источников, способ организации общих правил поведения, регулирующих общественные отношения», и далее также перечисляются формы права в виде источников права.
В Энциклопедическом словаре под редакцией С. А. Авакьяна источник права — это «нормативный акт, принятый народом путем голосования на референдуме (населением территории на референдуме или собрании), компетентным органом государства или органом местного самоуправления и устанавливающий нормы права», и здесь же говорится об источниках права в виде нормативных актов, правовых обычаях, судебных прецедентах и нормативных договорах [6, с. 269]. Раскрывая понятие «форма права» этот словарь говорит о «способах выражения и закрепления правовых велений», или «возведенная в закон воля господствующего класса; нередко отождествляется с источниками права». В нем также дается перечень форм права в виде источников права [6, с. 635].
Как мы можем заметить, в некоторых юридических словарях про форму права вообще ничего не говорится. Например, в Юридическом энциклопедическом словаре под редакцией В. Е. Крутских «источник права — форма закрепления (внешнего выражения) норм права», и далее дается перечень видов источников права, которые другие словари называют формами права [7, с. 158].
Сравнивая понятия «источник права» и «форма права», предлагаемые различными словарями, мы видим, что в них эти понятия сливаются в одно правовое явление, то есть источник права — это и есть форма права, а форма права, соответственно, является источником права. Однако, в учебной и научной литературе эти юридические понятия трактуется неоднозначно.
Так, О. В. Мартышин в главе 15 «Источники (форма) права» своего учебника «Общая теория государства и права» пишет, что «одним из признаков права является его формальная определенность, т. е. выраженность в доступной для восприятия форме. Эта характеристика права отражается в категории источник (форма) права. Понятие «источник права» в теоретико-правовой науке неоднозначно. Обычно говорят об источнике права в трёх смыслах: 1) в материальном — как о совокупности всех объективных условий жизни общества. Обусловливающих возникновение и содержание правовых предписаний (в том числе потребности общества, интересы индивидов и т. д.); 2) в идеологическом — как о совокупности идей, представлений, воззрений о праве, о том, каким оно должно быть (различные учения л праве, правосознании и т. д.); 3) в юридическом (или формальном) — как о форме выражения правового предписания, источнике, из которого узнают содержание права (нормативный акт, нормативный договор, правовой прецедент, правовой обычай и т. д.)». И далее он говорит, что «источник (форма) права — это, как правило, сложившийся или определенный государством способ оформления веления, содержащегося в норме права. Итак, под источником (формой) права следует понимать признаваемую государством форму выражения норм права» [8, с. 278-279]. Как видим, здесь опять происходит слияние источника и формы права.
В. Н. Хропанюк в параграфе 8 «Источники (форма) права» своего учебника «Теория государства и права» пишет: «под источниками (формами) права понимаются способы закрепления и выражения правовых норм. «Источники права» — специальный термин, который употребляется для обозначения внешних форм выражения юридических норм. .Различаются следующие основные источники (формы) выражения права: правовой обычай, юридический прецедент (судебная практика), нормативный акт» [9, с. 182].
Большая группа ученых (С. А. Комаров, М. Н. Марченко, Т. Н. Радько, А. В. Малько, В. И. Червонюк, Е. А. Певцова и др.) главы своих учебников по теории государства и права называют несколько иначе — не «Источники (форма) права», а «Формы (источники) права».
Например, С. А. Комаров в своём учебнике «Общая теория государства и права» главу 12 называет «Формы (источники) права», в которой пишет: «если содержанием права является совокупность правил поведения (норм), а его внутренней формой выступают способы образования каждой отдельной нормы права и объединения всех норм в единую систему, то внешняя форма, или источник права, есть совокупность способов формирования, своеобразного «документирования» государственной воли... Понятие источника права предполагает его анализ с точки зрения внешней формы выражения как способа возведения в закон воли соответствующих политических сил, стоящих у власти, выражающих интересы всего народа или его части». Далее он пишет о том, что «материальные условия жизни общества, которые определяют государственную власть и выступают правообразующей силой, дают понятие источника права в материальном смысле слова. Источник права можно рассматривать и как источник познания, под которым понимаются дошедшие до нашего времени исторические документы: берестяные грамоты древнего Новгорода, судебные речи или выступления ведущих юристов, тексты нормативно-правовых актов, судебные или административные прецеденты и т. п. Нас в первую очередь будет интересовать источник права в формально-юридическом смысле, под которым понимаются юридический прецедент, нормативно-правовой акт, правовой обычай, нормативный договор» [10, с. 238]. В этих рассуждениях опять происходит слияние источников и форм права, одновременно идёт разговор и о том, и о другом. Нет четкого разделения этих понятий.
М. Н. Марченко вообще предлагает не делать акцента и различия между формой и источниками права. Он пишет: «для того, чтобы стать реальностью и успешно выполнять свои функции, право, как и государство, должно иметь внешнее выражение. В отечественной и зарубежной юридической литературе это «внешнее выражение права» в одних случаях называют формой или формами права, в других — источниками, а в третьих — их именуют одновременно и формами, и источниками права. В настоящем учебнике понятие «форма права» будет рассматриваться как синоним понятия «источник права». Здесь не придаётся принципиального значения тем смысловым нюансам, оттенкам и несущественным различиям, которые имеют эти термины» [11, с. 504]. И, вместе с тем, он приводит высказывание Г. Ф. Шершеневича о том, что под термином «источник права» понимаются: а) силы, творящее право; например, источником права считают «волю Бога, волю народную, правосознание, идею справедливости, государственную власть»; б) материалы, положенные в основу того или иного законодательства., например, что римское право послужило источником при
подготовке германского Гражданского кодекса, или что труды ученого Потье использовались при разработке Кодекса Наполеона: в) исторические памятники, которые «когда-то имели значение действующего права; г) средства познания действующего права [11. с. 504].
Ещё более запутанными являются размышления Т. Н. Радько о соотношениях форм и источников права. В своём учебнике «Теория государства и права» он пишет: «Во многих учебниках данная тема зачастую обозначена как «форма (источники) права» или, наоборот, «источники (форма) права», чем подчёркивается позиция (отношение) авторов к пониманию проблемы. Поэтому ещё раз следует сказать, что часто встречающееся в литературе отождествление понятий «форма права» и «источник права» требуют уточнения. Более правильно считать эти понятия неидентичными, а исходить из положения, что имеющиеся формы, т. е. способы выражения во вне правовых установлений, общеобязательных правил (способы выражения государственной воли) — это и есть непосредственные источники права. Ведь на самом деле право возникает чаще всего и главным образом после того, как появляется закон, указ, прецедент, санкционируется обычай, заключается договор. Значит, данные формы государственного волеизъявления (их появление) служат юридическим источником возникшего права. Поэтому, на мой взгляд, отождествлять понятия «форма» и «источник права» не совсем точно. Правильнее исходить из следующего положения: форма государственного волеизъявления — это непосредственный источник права. Особенно наглядно данное положение подтверждается, если применить к нему множественное число: формы — источники права. Суть данного уточнения состоит в том, чтобы форма права считалась самостоятельным источником права, чтобы понятие «форма права» не использовалось в качестве заменяющего понятия «источник права» и, соответственно, чтобы глава в учебнике называлась: «формы — источники права»» [12, с. 292-293]. Из этих рассуждений выходит, что не закон является формой права, а право — это форма закона.
Профессор А. В. Малько главу 11 своего учебника «Государство и права» также называет «Формы (источники) права. В ней он пишет, что «формы права — это способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения. ...Существует две основные точки зрения на проблему соотношения понятий «источник права» и «форма права»: а) согласно первой, названные понятия являются тождественными; б) согласно второй — понятие «источник права» более широкое, чем понятие «форма права». Последняя господствует в теории на сегодняшний день. Действительно, если исходить из общепринятого значения слова «источник» как «всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки», то применительно к юридическим явлениям следует понимать под источником права три фактора: 1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т. п.); 2) источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т. д.); 3) источник в формально-юридическом смысле — это и есть форма права» [13, с. 159]. И далее он даёт общую характеристику различных форм (источников) права. А. В. Малько чётко говорит, что источник в формально-юридическом смысле — это и есть форма права.
В. И. Червонюк в главе 11 своего учебника «Теория государства и права» пишет: «источник права понимается в узком или собственно юридическом значении — как внешняя форма выражения права», и, вместе с тем: «в современной юриспруден-
ции под источником права понимают официально-документальные и иные формы или способы выражения и закрепления норм права, придания им общеобязательного юридического значения» [14, с. 256].
Профессор Е. А. Певцова в пособии по «Теории государства и права» в теме 7 «Формы (источники права) права. Правотворческий процесс» не раскрывает и не соотносит эти понятия, но, говоря об источниках права, рассматривает «четыре основные формы права: правовой обычай, прецедент, договор, нормативный правовой акт» [15, с. 88].
Другая группа учёных (Л. А. Морозова, В. С. Нерсесянц, А. С. Пиголкин, Ю. А. Дмитриев, В. В. Лазарев, С. В. Липень и др.) в своих учебниках говорит об источниках права и так же называет свои параграфы и главы.
Профессор Л. А. Морозова в главе 14 «Источники права» своего учебника по «Теории государства и права» разделяет понятия «источник» и «форма» права и пишет про систему факторов источников права, подразумевая выделять источники права в материальном смысле, идеальном смысле и в юридическом, или формальном, смысле [16, с. 238]; и во втором параграфе рассматривает виды источников права, не говоря о формах права. Хотя в этой же главе дает определение форме права: «под формой права понимается официальное закрепление содержания норм права в целях придания конкретным явлениям официальной юридической силы, качества общеобязательности как государственно-властных велений, иерархичности» [16, с. 237].
С мнением вышеназванного автора согласен и В. С. Нерсесянц. Он также в своём учебнике «Общая теория права и государства» в главе 3 «Источники права» подразумевает под формальными источниками права форму внешнего выражения положений (содержания) действующего права, и тут же пишет об источниках (формах) права — это официально определенные формы внешнего выражения содержания права [17, с. 399-400].
В учебнике «Теория государства и права» В. В. Лазарева и С. В. Липень глава 10 называется «Источники права», и в ней они пишут, что «источник права — это способ выражения, закрепления правовых норм. Наряду с понятием «источник права» в теоретической науке как равнозначное используется и понятие «форма права», под которой имеется в виду способ выражения, внешнего оформления правовых норм, формы их существования» Об источниках права как об употребляемых терминах они также говорят в материальном смысле, в идеологическом смысле и в формально-юридическом [18, с. 259]. Тут также не совсем понятно, где источник, а где форма права.
А авторы учебника «Теория государства и права» А. С. Пиголкин, А. Н. Голови-стикова и Ю. А. Дмитриев в главе 26 «Источники права» вообще не говорят о формах права, а под источниками права понимают «действующие в государстве официальные документы, устанавливающие или санкционирующие нормы права, внешние формы выражения правотворческой деятельности государства, с помощью которой воля законодателя становится обязательной для исполнения», и дальше дают перечень видов источников права [19, с. 521-522].
А. Б. Венгеров в своём учебнике «Теория государства и права» главу 12 назвал «Форма права» и дал определение, что «форма права — объективированное закрепление и проявление содержания права в определенных актах государственных органов, решениях судов, договорах, обычаях и иных источниках» [20, с. 389]; и да-
лее пишет об источниках права, приводя высказывания других ученых, но не давая своего определения: «под источниками права предлагалось понимать те причины, которые образуют право, но не, которые так или иначе влияют на содержание правовых норм, т. е. те причины или силы, которые, обусловливают, обеспечивают их обязательность» [20, с. 392]. В этой информации очень трудно разобраться и понять суть написанного, к тому же автор своего отношения к ней не высказывает.
Можно и дальше продолжать анализировать мнения ученых и практиков, но отчетливого и ясного понимания в данном вопросе мы не получим. Такое количество подходов говорит о сложности рассматриваемых явлений правового характера. С одной стороны, это хорошо — каждый имеет право на свое мнение, а с другой стороны, желательна хоть какая-то определенность в этом вопросе, особенно для студентов.
Мы считаем, что следует согласиться с мнениями всех ученых, однако, чтобы внести ясность в этот вопрос, попытаемся обобщить всё вышесказанное и предложить следующее решение.
Итак, источниками права являются материальные условия жизни, культура, идеологические (идеальные) условия. «Почвой права, по словам Гегеля, является вообще духовное, и его ближайшим местом и исходной точкой — воля» [21, с. 67], т. е. религиозные тексты, памятники права и действующие нормативно-правовые акты. Все они являются источниками права, и только памятники права и действующие нормативно-правовые акты являются одновременно и источниками права, и формами права.
Такое решение поможет разобраться и определиться в соотношениях «источники права» и «формы права» и избежать путаницы при чтении учебников по теории государства права.
Литература
1. Толковый словарь живого великорусского языка В. И. Даля. М.: ОЛМА Медиа Групп. Т. 4. 2007. С. 62.
2. Словарь русского языка под редакцией С. И. Ожегова. М.: Русский язык. 1990. С. 717.
3. Прохоров А. М. Советский энциклопедический словарь. М.: Сов. энциклопедия. 1984. 1600 с.
4. Большой иллюстрированный словарь иностранных слов. М.: Астель. АСТ, 2006. С. 724.
5. Юридическая энциклопедия под общей редакцией М. Ю. Тихомирова. М., 2001. С. 790.
6. Конституционное право. Энциклопедический словарь. Отв. ред. д-р. юрид. наук, про-фесср С. А. Авакьян. М.: НОРМА-ИНФРА. 2011. 688 с.
7. Юридический энциклопедический словарь / Под общ. ред. В. Е. Крутских. 3-е изд. пере-раб. и доп. М.: ИНФРА-М. 2001. 450 с.
8. Теория государства и права: учебник / Под общ. ред. О. О. Мартышина. М.: Норма. 2007. 496 с.
9. Хропанюк В. Н. Теория государства и права: учебник для ВУЗ. М.: Омега-Л. 2010. 264 с.
10. Комаров С. А. Общая теория государства и права: Учебник. 7-е изд. СПб.: Питер. 2008. 512 с.
11. Марченко М. Н. Теория государства и права: учеб. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби. Проспект, 2007. 640 с.
12. Радько Т. Н. Теория государства и права: учебник. 2-е изд. М.: Проспект. 2011. 752 с.
13. Теория государства и права: учебник / Кол. авт.: Отв. ред. А. В. Малько. 2-е изд., стер. М.: КНОРУС. 2007. 400 с.
14. Червонюк В. И. Теория государства и права: Учебник. М.: ИНФРА-М. 2007. 704 с. (Высшее образование).
15. Певцова Е. А. Общая теория права и государства. Учебно-практическое пособие по дисциплине «Теория государства и права». М.: ООО «Издательский дом Центросоюза», 2011. 392 с.
16. Морозова Л. А. Теория государства и права: учебник. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Норма-ИНФРА-М, 2013. 464 с.
17. Нерсесянц В. С. Общая теория права и государства. Учебник для юридических вузов и факультетов. М.: Издательство НОРМА-ИНФРА. 2000. 552 с.
18. Теория государства и права: учебник для вузов / В. В. Лазарев, С. В. Липень. 4-е изд., испр. и доп. М.: Издательство Юрайт, 2010. 634 с.
19. Теория государства и права: учебник /А.С. Пиголкин, А. Н. Головистикова, Ю. А. Дмитриев; Под ред. А. С. Пиголкина, Ю. А. Дмитриева. 2-е изд. перераб. и доп. М.: Высшее образование, Юрайт-Издат, 2009. 743 с.
20. Венгеров А. Б. Теория государства и права: учеб. 6-е изд., стер. М.: Омега-Л. 2009. 607 с.
21. Гегель. Философия права. М., 1990. С. 67.
Об авторе
Сидоров Василий Петрович — кандидат юридических наук, доцент, заведующий кафедрой истории и теории государства и права, юридический факультет, Псковский государственный университет, Россия. E-mail: [email protected]
V. P. Sidorov
ABOUT THE SOURCES AND FORMS OF LAW
In this article the author considers the terminological problems arising in law, in particular related to sources andforms of law. A various views on the understanding of the sources andforms of law existing in jurisprudence are analyzed. There is author's wording referred to legal categories, allowing to organize and unify these phenomena in the law.
Key words: the concept and essence of law, sources of law, form of law, the material conditions of the sources of law, culture, spiritual values and ideological conditions of the sources of law, specifically legal sources of law, causes of law, types of sources (forms) of law, correlation of sources and forms of law.
About the author
Sidorov Vasily Petrovich, Candidate of Juridical Sciences, Associate Professor, Head of the Department of History and Theory of State and Law, Faculty of Law, Pskov State University, Russia.
E-mail: [email protected]
