CC BY
78
4.16. К ВОПРОСУ О ПРАВОВОМ РЕГУЛИРОВАНИИ СДЕЛОК С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ ПОСРЕДСТВОМ КАТЕГОРИИ «АФФИЛИРОВАННОСТЬ»
Тихонов Владимир Владимирович. Должность: старший преподаватель. Место работы: РАНХиГС при Президенте Российской Федерации. Филиал: ЮжноРоссийский институт управления. Подразделение: кафедра гражданского и предпринимательского права. Email: tiho13@rambler.ru
Аннотация: В статье анализируются изменения в правовом регулировании сделок с заинтересованностью. Автор обращает внимание на то, что в современном корпоративном законодательстве присутствует «параллельность» регулирования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
Ключевые слова: сделки с заинтересованностью; категория «аффилированность»; «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо».
TO QUESTION ABOUT LEGAL ADJUSTING OF TRANSACTIONS WITH THE PERSONAL INTEREST BY MEANS OF CATEGORY OF "AFFILIATION"
Tikhonov Vladimir Vladimirovich. Position: senior lecturer. Place of employment: Russian Presidential Academy of National Economy and Public Administration. Branch: South-Russian Institute of Management. Department: Civil and Entrepreneurial Law chair. E-mail: tiho13@rambler.ru
Annotation: In the article changes are analysed in the legal adjusting of transactions with the personal interest. An author pays attention to that "parallelism" of adjusting of transactions наличествует in a modern corporate legislation, there is the personal interest in the feasance of that. Keywords: transactions with the personal interest; category of "affiliation"; "supervisory person" and "controlled person".
Правовой институт «аффилированных лиц» был введен в российское законодательство нормативными правовыми актами, которые регулировали либо конкурентные правоотношения1, либо отношения, складывающиеся в процессе тотальной приватизации государственного имущества2.
Однако данное обстоятельство не привело к тому, что «аффилированность» стала категорией, которая бы имела практическую реализацию в антимонопольных правоотношениях или была бы интегрирована в современное законодательство, посвященное приватизации государственного и муниципального имущества. Так, например, в Федеральном законе от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» , регулирующем процедуру приватизации государственного имущества
1 Закон РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» // «Ведомости СНД и ВС РСФСР». -18.04.1991. -№ 16. -С. 499.
2 См. наприм.: Положение об инвестиционных фондах, которое было утверждено Указом Президента РФ от 07.10.1992 (документ утратил силу) «О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий» // «Собрание актов Президента и Правительства РФ». -12.10.1992. -№ 15. -С. 1155.
3 Федеральный закон от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации
государственного и муниципального имущества» // «Собрание
законодательства РФ». -28.01.2002. -№ 4. -С. 251.
в современной России, категория «аффилированность» не употребляется вовсе.
Активное практическое применение категория «аффилированность» получила только в 1995 году с принятием Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»4. Данный закон содержал в себе нормы, которые регулировали отношения, возникающие в акционерном обществе, при помощи правовой конструкции «аффилированных лиц». Так, первоначальная редакция Федерального закона «Об акционерных обществах» содержала, по крайней мере, три случая, когда данный закон использовал конструкцию «аффилированных лиц»:
1) статья 80 «Приобретение 30 или более процентов обыкновенных акций общества»: «Лицо, имеющее намерение самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрести 30 или более процентов размещенных обыкновенных акций общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более одной тысячи с учетом количества принадлежащих ему акций, обязано не позднее чем за 30 дней до даты приобретения акций направить обществу письменное заявление о намерении приобрести указанные акции»;
2) статья 81 «Заинтересованность в совершении обществом сделки»: «Лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки, признаются член совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, занимающее должность в иных органах управления общества, акционер (акционеры), владеющий совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций общества»;
3) часть 1 и 2 статья 93 «Информация об аффилированных лицах общества»: «Лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации» и «Аффилированные лица общества обязаны в письменной форме уведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций» данной статьи.
Как видно из последней приведенной статьи уже тогда Федеральный закон «Об акционерных обществах», хотя и использовал категорию «аффилированные лица», но не содержал в себе ее определение, а отсылал к антимонопольному законодательству, в частности, к статье 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».
Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» и в настоящее время является единственным нормативным правовым актом, содержащим перечень лиц, которые законодательно признаются аффилированными.
Однако самое широкое практическое применение категория «аффилированность» получила в институте правового регулирования сделок с заинтересованностью. Хотя стоит отметить, что на страницах юридической литературы механизм регулирования сделок с заинтересованностью посредством категории «аффилированных лиц» неоднократно подвергался зубодробительной критике5.
4 Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // «Собрание законодательства РФ». -01.01.1996. -№ 1. -С. 1.
5 См. напр.: Мурзин Д., Прохоренко В. Сделки с заинтересованностью и конфликт интересов: перспективы развития // Корпора-
3'2018
Пробелы в российском законодательстве
Федеральный закон «Об акционерных обществах» стал первым нормативным правовым актом, регламентирующим порядок заключения экстраординарных корпоративных сделок. Судя по тому, что примерно6 такой же механизм регулирования сделок с заинтересованностью впоследствии был предусмотрен в целом ряде Федеральных законов7, законодатель признал регулирование сделок с заинтересованностью посредством категории «аффилированность» эффективным.
Вместе с этим использование аффилированности в сделках с заинтересованностью всегда сопровождалось практическими и теоретическими противоречиями, существо которых можно свести к нескольким пунктам:
1) Приятие ряда актов разъясняющего и информационного характера: постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 мая 2014 года № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»; Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 марта 2001 года № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».
2) Рассмотрение дел связанных с аффилированно-стью лиц, применительно к сделкам с заинтересованностью, высшими судебными инстанциями: постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 10.04.2003 г. № 5-П «По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 84 Федерального закона «Об акционерных обществах» в связи с жалобой открытого акционерного общества «Приаргунское»»; определение Конституционного Суда Российской Федерации от 2.11.2011 г. № 1486-О-О «По жалобе гражданина Саттарова Шавката на нарушение его конституционных прав положениями пункта 1 статьи 81 и пункта 1 статьи 84 Федерального закона «Об акционерных обществах»»; постановление Президиума ВАС РФ от 22.03.2012 N 14613/11 по делу N А60-41550/2010-С4.
3) Доктринальные «баталии», касающиеся определения сделок с заинтересованностью через категорию «аффилированные лица»8.
тивный юрист. 2006. № 8; Габов А.В. Сделки с заинтересованностью в практике акционерных обществ: проблемы правового регулирования. М.: Статут, 2005; Юрченко Ж.С. К вопросу о соотношении понятий аффилированности и заинтересованности в контексте Федерального закона «Об акционерных обществах» // Юридический аналитический журнал. 2005. № 3-4.
6 «Примерность» в данном случае выражается в том, что другие законы, использующие аналогичное регулирование сделок с заинтересованностью, все-таки имеют свои особенности в силу нетождественного предмета регулирования, однако все они (на период принятия) использовали в регулировании сделок с заинтересованностью конструкцию аффилированных лиц.
7 См. наприм.: Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»; Федеральный закон «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»; Федеральный закон «О Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом»» и некоторые другие.
8 См. об этом: Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ: Учебно-практическое пособие. М., 2004; Новожилова А. Сделки с заинтересованностью в акционер-
ном законодательстве. М., 2001; Макеева Е. Сделки с усложнен-
ной процедурой заключения: формы ув. содержание // Корпоративный юрист. 2007. № 1; Шиткина И.С. Холдинги. Правовое регулирование экономической зависимости. Управление в группе компаний. М., 2008; Габов А.В. Регулирование аффилированности в гражданском законодательстве: проблемы и перспективы // Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного
4) Разные позиции судов относительно толкования норм действующего законодательства, регулирующих сделки с заинтересованностью и, как некоторое следствие из этого, аффилированность лиц. Пожалуй, самые острые разногласия вызвали разные подходы арбитражных судов относительно вопроса: могут ли физические лица быть признаны аффилированными по отношению друг к другу, если хотя бы одно из них не является индивидуальным предпринимателем. В данном вопросе в свое время поставил точку Высший Арбитражный Суд Российской Федерации
Скорее всего, данные факты и послужили основанием для принятия Федерального законно от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»9.
Данный закон внес кардинальные изменения в регулирование экстраординарных сделок. В настоящее время категория «аффилированность» больше не используется в правовом регулировании сделок, в совершении которых имеется заинтересованность применительно к акционерным обществам и обществам с ограниченной ответственностью. Вместо нее используются два понятия «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо». Однако почти сразу же после принятия данных поправок на страницах научной литературы стали иллюстрироваться недостатки такого 10
нововведения 10.
Стоит констатировать, что с принятием Федерального закона «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» законодатель породил «двоя-кость» регулирования сделок с заинтересованностью. Так, теперь в хозяйственных обществах (акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью) регулирование сделок с заинтересованностью осуществляется посредством категорий «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо». А, например, применительно к регулированию сделок с заинтересованностью в унитарных предприятиях или производственных кооперативах оно по прежнему осуществляется посредством категории «аффилированность».
Думается, что «параллельность» правового регулирования одних и тех же, по правовой природе, общественных отношений не сулит ничего хорошего. Однако, проанализировав внесенные изменения в правовое регулирование сделок с заинтересованностью применительно к хозяйственным обществам, можно сделать следующий вывод: если новая модель регулирования сделок, в отношении которых имеется заинтересованность, применительно к хозяйственным обществам,
права в России и за рубежом. Сборник научно-практических статей. М., 2014.
9 Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» // «Собрание законодательства РФ». -04.07.2016. -№ 27 (часть II). -С. 4276.
10 См.: Шиткина И.С. Правовой режим сделок, в совершении которых имеется заинтересованность // Закон, 2016. № 12; Маков-кин В.А., Болычевская Е.С. Крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность: отдельные подводные камни обновленных норм // Вестник экономического правосудия, 2016. № 12.
оправдает себя, то следует интегрировать ее в остальные Федеральные законы, в которых содержится институт регулирования сделок с заинтересованностью. В противном случаи данные нововведения приведут к еще большим проблемам регулирования сделок с заинтересованностью, и не останется ничего кроме того как вернутся к первоначальному регулированию данных сделок, т.е. к категории «аффилированность». Вместе с этим выявить эффективность механизма правового регулирования сделок с заинтересованностью: 1) или посредством категории «аффилированность» 2) или посредством понятий «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо», в конечном итоге, может только судебно-арбитражная практика.
Список литературы:
1. Закон РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 (ред. от 26.07.2006) «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» // «Ведомости СНД и ВС РСФСР». -18.04.1991. -№ 16. -Ст. 499.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // «Собрание законодательства РФ». -05.12.1994. -№ 32. -Ст. 3301.
3. Федеральный закон Российской Федерации от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ (ред. от 29.06.2015) «Об акционерных обществах» // «Собрание законодательства РФ» от 01.01.1996 г. № 1. Ст. 1.
4. Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» // «Собрание законодательства РФ». -04.07.2016. -№ 27 (часть II). -Ст. 4276.
5. Маковкин В.А., Болычевская Е.С. Крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность: отдельные подводные камни обновленных норм // Вестник экономического правосудия. -2016. -№ 12. -С. 74-92.
6. Шиткина И.С. Правовой режим сделок, в совершении которых имеется заинтересованность // Закон. -2016. -№ 12. -С. 123-139.
Статья прошла проверку системой «Антиплагиат»; Оригинальность текста - 93,07%
