Научная статья на тему 'К вопросу о правовом регулировании сделок с заинтересованностью посредством категории "аффилированность"'

К вопросу о правовом регулировании сделок с заинтересованностью посредством категории "аффилированность" Текст научной статьи по специальности «Право»

CC BY
442
79
i Надоели баннеры? Вы всегда можете отключить рекламу.
Ключевые слова
СДЕЛКИ С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ / КАТЕГОРИЯ "АФФИЛИРОВАННОСТЬ" / "КОНТРОЛИРУЮЩЕЕ ЛИЦО" И "ПОДКОНТРОЛЬНОЕ ЛИЦО"

Аннотация научной статьи по праву, автор научной работы — Тихонов Владимир Владимирович

В статье анализируются изменения в правовом регулировании сделок с заинтересованностью. Автор обращает внимание на то, что в современном корпоративном законодательстве присутствует «параллельность» регулирования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

i Надоели баннеры? Вы всегда можете отключить рекламу.
iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.
i Надоели баннеры? Вы всегда можете отключить рекламу.

TO QUESTION ABOUT LEGAL ADJUSTING OF TRANSACTIONS WITH THE PERSONAL INTEREST BY MEANS OF CATEGORY OF "AFFILIATION"

In the article changes are analysed in the legal adjusting of transactions with the personal interest. An author pays attention to that "parallelism" of adjusting of transactions in a modern corporate legislation, there is the personal interest in the feasance of that.

Текст научной работы на тему «К вопросу о правовом регулировании сделок с заинтересованностью посредством категории "аффилированность"»

4.16. К ВОПРОСУ О ПРАВОВОМ РЕГУЛИРОВАНИИ СДЕЛОК С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ ПОСРЕДСТВОМ КАТЕГОРИИ «АФФИЛИРОВАННОСТЬ»

Тихонов Владимир Владимирович. Должность: старший преподаватель. Место работы: РАНХиГС при Президенте Российской Федерации. Филиал: ЮжноРоссийский институт управления. Подразделение: кафедра гражданского и предпринимательского права. Email: [email protected]

Аннотация: В статье анализируются изменения в правовом регулировании сделок с заинтересованностью. Автор обращает внимание на то, что в современном корпоративном законодательстве присутствует «параллельность» регулирования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Ключевые слова: сделки с заинтересованностью; категория «аффилированность»; «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо».

TO QUESTION ABOUT LEGAL ADJUSTING OF TRANSACTIONS WITH THE PERSONAL INTEREST BY MEANS OF CATEGORY OF "AFFILIATION"

Tikhonov Vladimir Vladimirovich. Position: senior lecturer. Place of employment: Russian Presidential Academy of National Economy and Public Administration. Branch: South-Russian Institute of Management. Department: Civil and Entrepreneurial Law chair. E-mail: [email protected]

Annotation: In the article changes are analysed in the legal adjusting of transactions with the personal interest. An author pays attention to that "parallelism" of adjusting of transactions наличествует in a modern corporate legislation, there is the personal interest in the feasance of that. Keywords: transactions with the personal interest; category of "affiliation"; "supervisory person" and "controlled person".

Правовой институт «аффилированных лиц» был введен в российское законодательство нормативными правовыми актами, которые регулировали либо конкурентные правоотношения1, либо отношения, складывающиеся в процессе тотальной приватизации государственного имущества2.

Однако данное обстоятельство не привело к тому, что «аффилированность» стала категорией, которая бы имела практическую реализацию в антимонопольных правоотношениях или была бы интегрирована в современное законодательство, посвященное приватизации государственного и муниципального имущества. Так, например, в Федеральном законе от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» , регулирующем процедуру приватизации государственного имущества

1 Закон РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» // «Ведомости СНД и ВС РСФСР». -18.04.1991. -№ 16. -С. 499.

2 См. наприм.: Положение об инвестиционных фондах, которое было утверждено Указом Президента РФ от 07.10.1992 (документ утратил силу) «О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий» // «Собрание актов Президента и Правительства РФ». -12.10.1992. -№ 15. -С. 1155.

3 Федеральный закон от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации

государственного и муниципального имущества» // «Собрание

законодательства РФ». -28.01.2002. -№ 4. -С. 251.

в современной России, категория «аффилированность» не употребляется вовсе.

Активное практическое применение категория «аффилированность» получила только в 1995 году с принятием Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»4. Данный закон содержал в себе нормы, которые регулировали отношения, возникающие в акционерном обществе, при помощи правовой конструкции «аффилированных лиц». Так, первоначальная редакция Федерального закона «Об акционерных обществах» содержала, по крайней мере, три случая, когда данный закон использовал конструкцию «аффилированных лиц»:

1) статья 80 «Приобретение 30 или более процентов обыкновенных акций общества»: «Лицо, имеющее намерение самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрести 30 или более процентов размещенных обыкновенных акций общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более одной тысячи с учетом количества принадлежащих ему акций, обязано не позднее чем за 30 дней до даты приобретения акций направить обществу письменное заявление о намерении приобрести указанные акции»;

2) статья 81 «Заинтересованность в совершении обществом сделки»: «Лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки, признаются член совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, занимающее должность в иных органах управления общества, акционер (акционеры), владеющий совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций общества»;

3) часть 1 и 2 статья 93 «Информация об аффилированных лицах общества»: «Лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации» и «Аффилированные лица общества обязаны в письменной форме уведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций» данной статьи.

Как видно из последней приведенной статьи уже тогда Федеральный закон «Об акционерных обществах», хотя и использовал категорию «аффилированные лица», но не содержал в себе ее определение, а отсылал к антимонопольному законодательству, в частности, к статье 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» и в настоящее время является единственным нормативным правовым актом, содержащим перечень лиц, которые законодательно признаются аффилированными.

Однако самое широкое практическое применение категория «аффилированность» получила в институте правового регулирования сделок с заинтересованностью. Хотя стоит отметить, что на страницах юридической литературы механизм регулирования сделок с заинтересованностью посредством категории «аффилированных лиц» неоднократно подвергался зубодробительной критике5.

4 Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // «Собрание законодательства РФ». -01.01.1996. -№ 1. -С. 1.

5 См. напр.: Мурзин Д., Прохоренко В. Сделки с заинтересованностью и конфликт интересов: перспективы развития // Корпора-

3'2018

Пробелы в российском законодательстве

Федеральный закон «Об акционерных обществах» стал первым нормативным правовым актом, регламентирующим порядок заключения экстраординарных корпоративных сделок. Судя по тому, что примерно6 такой же механизм регулирования сделок с заинтересованностью впоследствии был предусмотрен в целом ряде Федеральных законов7, законодатель признал регулирование сделок с заинтересованностью посредством категории «аффилированность» эффективным.

Вместе с этим использование аффилированности в сделках с заинтересованностью всегда сопровождалось практическими и теоретическими противоречиями, существо которых можно свести к нескольким пунктам:

1) Приятие ряда актов разъясняющего и информационного характера: постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 мая 2014 года № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»; Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 марта 2001 года № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».

2) Рассмотрение дел связанных с аффилированно-стью лиц, применительно к сделкам с заинтересованностью, высшими судебными инстанциями: постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 10.04.2003 г. № 5-П «По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 84 Федерального закона «Об акционерных обществах» в связи с жалобой открытого акционерного общества «Приаргунское»»; определение Конституционного Суда Российской Федерации от 2.11.2011 г. № 1486-О-О «По жалобе гражданина Саттарова Шавката на нарушение его конституционных прав положениями пункта 1 статьи 81 и пункта 1 статьи 84 Федерального закона «Об акционерных обществах»»; постановление Президиума ВАС РФ от 22.03.2012 N 14613/11 по делу N А60-41550/2010-С4.

3) Доктринальные «баталии», касающиеся определения сделок с заинтересованностью через категорию «аффилированные лица»8.

тивный юрист. 2006. № 8; Габов А.В. Сделки с заинтересованностью в практике акционерных обществ: проблемы правового регулирования. М.: Статут, 2005; Юрченко Ж.С. К вопросу о соотношении понятий аффилированности и заинтересованности в контексте Федерального закона «Об акционерных обществах» // Юридический аналитический журнал. 2005. № 3-4.

6 «Примерность» в данном случае выражается в том, что другие законы, использующие аналогичное регулирование сделок с заинтересованностью, все-таки имеют свои особенности в силу нетождественного предмета регулирования, однако все они (на период принятия) использовали в регулировании сделок с заинтересованностью конструкцию аффилированных лиц.

7 См. наприм.: Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»; Федеральный закон «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»; Федеральный закон «О Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом»» и некоторые другие.

8 См. об этом: Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ: Учебно-практическое пособие. М., 2004; Новожилова А. Сделки с заинтересованностью в акционер-

ном законодательстве. М., 2001; Макеева Е. Сделки с усложнен-

ной процедурой заключения: формы ув. содержание // Корпоративный юрист. 2007. № 1; Шиткина И.С. Холдинги. Правовое регулирование экономической зависимости. Управление в группе компаний. М., 2008; Габов А.В. Регулирование аффилированности в гражданском законодательстве: проблемы и перспективы // Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного

4) Разные позиции судов относительно толкования норм действующего законодательства, регулирующих сделки с заинтересованностью и, как некоторое следствие из этого, аффилированность лиц. Пожалуй, самые острые разногласия вызвали разные подходы арбитражных судов относительно вопроса: могут ли физические лица быть признаны аффилированными по отношению друг к другу, если хотя бы одно из них не является индивидуальным предпринимателем. В данном вопросе в свое время поставил точку Высший Арбитражный Суд Российской Федерации

Скорее всего, данные факты и послужили основанием для принятия Федерального законно от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»9.

Данный закон внес кардинальные изменения в регулирование экстраординарных сделок. В настоящее время категория «аффилированность» больше не используется в правовом регулировании сделок, в совершении которых имеется заинтересованность применительно к акционерным обществам и обществам с ограниченной ответственностью. Вместо нее используются два понятия «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо». Однако почти сразу же после принятия данных поправок на страницах научной литературы стали иллюстрироваться недостатки такого 10

нововведения 10.

Стоит констатировать, что с принятием Федерального закона «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» законодатель породил «двоя-кость» регулирования сделок с заинтересованностью. Так, теперь в хозяйственных обществах (акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью) регулирование сделок с заинтересованностью осуществляется посредством категорий «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо». А, например, применительно к регулированию сделок с заинтересованностью в унитарных предприятиях или производственных кооперативах оно по прежнему осуществляется посредством категории «аффилированность».

Думается, что «параллельность» правового регулирования одних и тех же, по правовой природе, общественных отношений не сулит ничего хорошего. Однако, проанализировав внесенные изменения в правовое регулирование сделок с заинтересованностью применительно к хозяйственным обществам, можно сделать следующий вывод: если новая модель регулирования сделок, в отношении которых имеется заинтересованность, применительно к хозяйственным обществам,

права в России и за рубежом. Сборник научно-практических статей. М., 2014.

9 Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» // «Собрание законодательства РФ». -04.07.2016. -№ 27 (часть II). -С. 4276.

10 См.: Шиткина И.С. Правовой режим сделок, в совершении которых имеется заинтересованность // Закон, 2016. № 12; Маков-кин В.А., Болычевская Е.С. Крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность: отдельные подводные камни обновленных норм // Вестник экономического правосудия, 2016. № 12.

оправдает себя, то следует интегрировать ее в остальные Федеральные законы, в которых содержится институт регулирования сделок с заинтересованностью. В противном случаи данные нововведения приведут к еще большим проблемам регулирования сделок с заинтересованностью, и не останется ничего кроме того как вернутся к первоначальному регулированию данных сделок, т.е. к категории «аффилированность». Вместе с этим выявить эффективность механизма правового регулирования сделок с заинтересованностью: 1) или посредством категории «аффилированность» 2) или посредством понятий «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо», в конечном итоге, может только судебно-арбитражная практика.

Список литературы:

1. Закон РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 (ред. от 26.07.2006) «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» // «Ведомости СНД и ВС РСФСР». -18.04.1991. -№ 16. -Ст. 499.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // «Собрание законодательства РФ». -05.12.1994. -№ 32. -Ст. 3301.

3. Федеральный закон Российской Федерации от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ (ред. от 29.06.2015) «Об акционерных обществах» // «Собрание законодательства РФ» от 01.01.1996 г. № 1. Ст. 1.

4. Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» // «Собрание законодательства РФ». -04.07.2016. -№ 27 (часть II). -Ст. 4276.

5. Маковкин В.А., Болычевская Е.С. Крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность: отдельные подводные камни обновленных норм // Вестник экономического правосудия. -2016. -№ 12. -С. 74-92.

6. Шиткина И.С. Правовой режим сделок, в совершении которых имеется заинтересованность // Закон. -2016. -№ 12. -С. 123-139.

Статья прошла проверку системой «Антиплагиат»; Оригинальность текста - 93,07%

i Надоели баннеры? Вы всегда можете отключить рекламу.