CC BY
103
5 См., например: Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 16 июля 2014 по делу № А69-3041/2013. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс»; Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 21 января 2015 № Ф09-8819/14 по делу № А60-12354/2014. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
6 Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 19 июня 2014 г. № Ф09-2574/14 по делу № А50-15950/2013. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
7 См., например: Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 23 октября 2012 г. по делу № А12-1167/2012. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс»; Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 5 мая 2014 г. по делу № А79-4005/2013. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс» и пр.
8 См.: Письмо Минфина России от 27 февраля 2013 г. № 03-03-06/1/5556 // Финансовый вестник. 2013. № 4.
Л.В. Шварц
К ВОПРОСУ О МОДЕРНИЗАЦИИ РОССИЙСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ТОРГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
В статье анализируются признаки торговой деятельности, закрепленные в российском законодательстве; выявляются проблемы правового регулирования этой деятельности; предлагаются возможные пути их решения.
Ключевые слова: торговая деятельность, реализация товаров, законодательство.
L.V. Shvarts
TO THE QUESTION OF MODERNIZATION OF THE RUSSIAN LEGISLATION ON TRADING ACTIVITY
The article is devoted to analyses of the characteristics of trading activity, set out in Russian legislation; identify problems of law regulation of this activity; suggests possible solutions. Keywords: trading activity, the sale of goods, legislation.
Несмотря на попытки совершенствования законодательства о торговой деятельности1, вопрос о теоретически обоснованном понятии торговли как правовой категории и как вида предпринимательской деятельности остается актуальным. Данный вывод основан на том, что принимаемые государством меры, направленные на установление прозрачности торговой деятельности, усиление государственного контроля в данной сфере, а также повышение ответственности субъектов, осуществляющих такую деятельность, пока не дали ожидаемых результатов.
В Пояснительной записке «К проекту Федерального закона „Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации"»2 указывалось, что основная идея принятия этого Закона заключается в упорядочении на федеральном уровне отношений, связанных с организацией торговой деятельности на территории Российской Федерации, в целях создания прозрачного и предсказуемого порядка осуществления торговой деятельности, необусловленного какими-либо произвольными требованиями местных властей,
© Шварц Лариса Владимировна, 2015
Кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры гражданского и международного частного права (Саратовская государственная юридическая академия); e-mail: shvarz7@yandex.ru
а также устранения излишних административных барьеров в торговле. Для реализации этой стратегической задачи закон предусматривает создание и закрепление понятийного аппарата, используемого для регулирования отношений в области торговли.
Итак, Федеральный закон от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в РФ» (в ред. от 28 декабря 2013 г.)3 дает определение торговой деятельности. Согласно ст. 2 данного Закона торговая деятельность (далее также — торговля) — вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров. Из легального определения можно выделить следующие основные признаки.
Во-первых, законодатель уравнял два понятия «торговая деятельность» и «торговля» (якобы в юридико-технических целях введено альтернативное сокращение «торговля»). Однако анализ значения слова «торговля» позволяет сделать вывод о том, что словари толкуют торговлю в двух направлениях: а) как хозяйственную деятельность по обороту, купле и продаже товаров; б) как отрасль народного хозяйства, обеспечивающую обращение товаров между производством и потреблением. Понятно, что указанные определения торговли объединяют любые операции, предусматривающие передачу права собственности на товары без каких-либо ограничений по субъектному составу лиц, систематичности ее осуществления, достижения определенной цели и т.д. Дальнейшее развитие такой подход получил в разделении торговли (отметим, именно торговли, а не торговой деятельности) на оптовую и розничную. С точки зрения содержания торговой деятельности, последняя в любом ее понимании выступает как совокупность определенных мероприятий или, по-другому, стадий торговой деятельности. Полагаем, что дефиниция «торговля» является универсальной и охватывает понятие «торговая деятельность», поскольку на практике термин «торговля» употребляется для определения как торговой деятельности, так и любой одноразовой торговой операции. Поэтому представляется необходимым развести эти термины.
Во-вторых, торговая деятельность представляет собой разновидность предпринимательской деятельности. Тем самым на законодательном уровне решена проблема соотношения торговой и предпринимательской деятельности. Это означает, что торговой деятельности присущи все признаки предпринимательской деятельности, а именно: самостоятельность; рисковый характер; направленность на систематическое получение прибыли; получение прибыли применительно к торговой деятельности от продажи товаров (указанный признак подробно будет рассмотрен ниже); и наконец, осуществление лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке в качестве субъектов, уполномоченных вести торговую деятельность4.
В-третьих, торговую деятельность связывают с приобретением и продажей товаров. Полагаем, что к содержанию торговой деятельности больше всего претензий.
Законодатель закрепляет, что получение прибыли в результате предпринимательской деятельности производится установленными законодателем способами: от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Следовательно, признаком торговой деятельности можно считать наличие законодательно закрепленного способа ее осуществления — продажи товаров. Однако это существенно сужает ее содержание. Для квалификации деятельности как торговой значение имеет установление признака систематичности
извлечения прибыли посредством создания и ведения собственного бизнеса по продвижению товаров от изготовителей к потребителям. Следует согласиться с мнением, что целесообразно исключить из признаков предпринимательской деятельности в ст. 2 ГК РФ направления или сделать этот перечень открытым5.
Далее согласно определению, данному в Законе о торговле, торговая деятельность представляет собой сначала акт приобретения, а затем акт продажи товаров. Торговая деятельность в этом смысле охватывает только функции посредника, т.е. предполагает обособление от производства. В свое время Г.Ф. Шершеневич, исследуя понятие «торговля», рассматривал ее как хозяйственную передаточную деятельность, имеющую целью посредничество между производителями и потребителями при взаимном обмене экономическими благами, и пришли к выводу, что торговая деятельность является посреднической: с одной стороны торговца стоит производитель, с другой — потребитель6. В наше время, однако, несмотря на специализацию хозяйственных функций, торговые операции не всегда отделены от производства: нередко фабрикант, еще чаще ремесленник, выступает продавцом своих собственных продуктов и не считать такую деятельность торговой значило бы чрезмерно сузить понятие «торговая деятельность». Как правильно отмечает Б.И. Пугинский, торговый оборот начинается с продажи изготовителем произведенного им продукта, а не с акта покупки торговцем партии товара для последующих продаж7. В экономическом аспекте обязательными направлениями торговой деятельности являются: сбыт товаров промышленными предприятиями; деятельность оптовых торговых и иных посреднических звеньев; закупка материально-технических ресурсов предприятиями. Это должно найти отражение и в законе.
В отношении определений, данных в ст. 2 Закона о торговле, необходимо отметить следующее. В основе торговых отношений лежат гражданско-правовые основы по купле-продаже имущества, регулируемые гл. 30 «Купля-продажа» ГК РФ. В пп. 2 и 3 ст. 2 указанного Закона определены понятия «оптовая торговля» и «розничная торговля» как виды торговой деятельности. Исходя из приведенных определений, в соотношении понятий «торговая деятельность», «оптовая торговля» и «розничная торговля» несложно увидеть аналогию с соотношением понятий «купля-продажа», «поставка товаров» и «розничная купля-продажа» соответственно.
Условием данных гражданско-правовых договоров является установление момента перехода права собственности на служащие предметом сделок товары.
В соответствии с п. 1 ст. 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).
По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ). Отметим, что по договору поставки обязанность передать право собственности на товар не предусматривается, но подразумевается исходя из общих правил о договоре купли-продажи.
При этом предписания гражданского законодательства значительно влияют как на бухгалтерскую, так и на налоговую их трактовку. Само законодательное определение договора купли-продажи поднимает ряд вопросов бухгалтерского учета и налогообложения операций по его исполнению.
В настоящее время в нормативных документах по бухгалтерскому учету и налогообложению наряду с понятием «продажа» продукции (работ, услуг) употребляются понятие «реализация» продукции (работ, услуг). Продажа и реализация — это разные названия одного и того же хозяйственного явления, поэтому правомерно применение и того, и другого термина. Термин «продажа» широко стал использоваться с введением в 2001 г. Плана счетов бухгалтерского учета, когда прежний счет 46 «Реализация» был заменен счетом 90 «Продажи». Суть же самой хозяйственной операции (продажа или реализация) не изменилась.
В нормативных актах по бухгалтерскому учету определения понятий «продажа» и «реализация» отсутствуют. В Налоговом кодексе РФ (далее — НК РФ) дано определение понятия «реализация». Реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в т.ч. обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу — на безвозмездной основе (п. 1 ст. 39). Следовательно, понятие реализации товаров НК РФ связывает с переходом права й собственности на них.
а Право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть
* приобретено другим лицом на основании любой сделки об отчуждении этого | имущества (п. 2 ст. 218 ГК РФ). Возникновение права собственности у приобре-| тателя по договору возникает с момента передачи вещи, если иное не предусмо-| трено законом или договором (п. 1 ст. 223 ГК РФ). Согласно п. 1 ст. 224 ГК РФ ° передачей признается вручение вещи приобретателю, а равно сдача перевозчику
0
| для отправки приобретателю или сдача в организацию связи для пересылки | приобретателю вещей, отчужденных без обязательства доставки. При этом вещь >1; считается врученной приобретателю с момента ее фактического поступления во | владение приобретателя или указанного им лица. Кстати, к передаче продукции | приравнивается передача на нее товарораспорядительных документов (п. 3 ст. 224 & ГК РФ). Для отражения в учете (и в бухгалтерском, и в налоговом) операции по '§ реализации продукции необходимо иметь документальное подтверждение пере-§ хода права собственности на эту продукции к покупателю. Этим подтверждением § выступают различные первичные документы: сам договор купли-продажи (по-
1 ставки), накладная, товарно-транспортная накладная, счет-фактура.
| С точки зрения бухгалтерского учета и налогообложения, важно определить
момент, когда организация-покупатель должна отразить в учете приобретение товара (поставить его на баланс), а организация-продавец списать отгруженный товар с баланса.
По общему правилу продукция считается реализованной в момент ее отгрузки и предъявления расчетных документов, с переходом права собственности на 86 продукцию к покупателю. Факт продажи товаров должен найти отражение в
бухгалтерском учете организации-продавца после перехода права собственности на них к покупателю и возникновения его задолженности по оплате товаров.
Исключение составляет лишь реализация продукции по договорам с особым переходом права собственности. Согласно ГК РФ норма ст. 223 является диспо-зитивной, т.е. применяется только «если иное не предусмотрено законом или договором». Таким образом, стороны договора купли-продажи могут установить отличный от общепринятого порядка момент перехода права собственности на реализуемый товар — оплату товара, передачу его в производство и т.д.
При этом следует учесть, что договором купли-продажи может быть предусмотрено сохранение права собственности на переданный покупателю товар за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств (ст. 491 ГК РФ). Следовательно, стороны по договору купли-продажи могут определять момент возникновения права собственности у покупателя на переданный ему товар. Данное обстоятельство имеет не только гражданско-правовое значение, но и влечет установленные налоговым законодательством последствия. Покупатель должен оприходовать товары на баланс с момента приобретения права собственности на них, а продавец списывать товары с баланса в момент утраты права собственности на это имущество. Включение в договор условия, предусмотренного ст. 491 ГК РФ, позволяет продавцу не засчитывать отгрузку товара для целей налогообложения до момента поступления средств от покупателя, поскольку отгрузка товара без перехода права собственности не вызывает обязательств перед бюджетом.
Стоит обратить внимание и на определение видов торговли. Как уже указывалось, в ст. 2 Закона о торговле нашли закрепление понятия «оптовая торговля» и «розничная торговля». При этом определяющим признаком вида торговли явля- е ется то, для каких целей продавец реализует товары покупателям: для личного, и семейного, домашнего или иного использования, или для использования этих а товаров в целях ведения предпринимательской деятельности. о
в
Такой подход к квалификации вида торговли существовал и ранее. Согласно о
ст. 346.27 НК РФ под розничной торговлей понимается предпринимательская з
деятельность, связанная с торговлей товарами (в т.ч. за наличный расчет, а |
также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли- е
продажи. При этом отношения между продавцом и покупателем регламентиру- о
ются нормами ГК РФ. р
Исходя из ст. 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, Ч
осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в о
розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для лично- к
го, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпри- |
нимательской деятельностью. Обращаем внимание но то обстоятельство, что и
к розничной торговле не относится реализация в соответствии с договорами №
поставки (ст. 506). 00
Из вышеприведенных норм ГК РФ и НК РФ также следует, что основным 22
критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является 5 конечная цель использования приобретаемого покупателем товара.
При этом следует иметь в виду, что для целей налогообложения не имеет значения реализуются товары за наличный или безналичный расчет, большими партиями или в малом количестве, физическим лицам или субъектам предпринимательской деятельности (индивидуальным предпринимателям и юридическим лицам)8. Кроме того, НК РФ не устанавливает для организаций и инди-
видуальных предпринимателей, реализующих товары, обязанности выявлять цель приобретения покупателями товаров и контролировать их последующее использование. Следует отметить также, что выставление товарных накладных и счетов-фактур само по себе не свидетельствует об оптовом характере реализации товара, что подтверждается судебной практикой9. Получается, что налоговики могут признать сделку оптовой при любом наборе или отсутствии документов.
Закон о торговле устанавливает, что хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность, самостоятельно определяют вид торговли. Следуя данной логике, полагаем, что основополагающим критерием является то, как продавец позиционирует свои продажи: как оптовые или как розничные.
И, наконец, на наш взгляд, торговая деятельность не сводится к актам приобретения и продажи товаров. С увеличением объемов производства и насыщения рынка усложняется процесс сбыта товаров. Организация торговой деятельности предприятий-производителей может производиться по-разному: через оптовые и торгово-посреднические организации, обладающие большими складскими мощностями, применяющие современные формы и методы закупок и продажи крупных оптовых партий товаров; через дочерние предприятия, торговые дома, брокерские конторы и т.д. В любом случае торговая деятельность требует применения разнообразных услуг, связанных с продвижением товаров на рынке. Не случайно, согласно Государственному стандарту РФ ГОСТ Р 51303-99 «Торговля. Термины и определения» торговля — это вид предпринимательской деятельности, связанный с куплей-продажей товаров и оказанием услуг покупателям10. Правда, данный ГОСТ утратил силу с 1 апреля 2014 г., т.к. Приказом Росстан-дарта от 28 августа 2013 г. № 582-ст был утвержден и введен в действие с 1 апреля 2014 г. для добровольного применения Национальный стандарт Российской Федерации ГОСТ Р 51303-2013 «Торговля. Термины и определения»11. В новом ГОСТе содержится определение торговой деятельности как вида предпринимательской деятельности связанного с приобретением и продажей товаров, со ссылкой на Федеральный закон от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (в ред. от 28 декабря 2013 г.). Однако в Национальном стандарте РФ ГОСТ Р 51304-2009 «Услуги торговли. Общие требования» (утвержден и введен в действие Приказом Ростехрегулирования от 15 декабря 2009 г. № 769-ст)12 раскрывается содержание услуги торговли как результата непосредственного взаимодействия продавца и покупателя, а также собственная деятельность продавца по удовлетворению потребностей покупателя при купле-продаже товаров. При этом процесс оказания услуг торговли состоит из следующих основных этапов: выявление спроса и формирование ассортимента товаров, приемка товаров, обеспечение хранения товаров, предпродажная подготовка товаров, выкладка товаров, предложение товаров покупателю (показ, демонстрация, примерка, взвешивание), организация расчета с покупателем, отпуск товара покупателю. Таким образом, торговая деятельность в широком смысле слова представляет собой операции купли-продажи вместе с примыкающими торговыми процессами, без которых невозможно организовать нормальное проведение торговых операций.
Восприятие предлагаемых подходов позволит усовершенствовать систему норм, регламентирующих общественные отношения, связанные с организацией и осуществлением торговой деятельности.
1 См.: Федеральный закон от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (в ред. от 28 декабря 2013 г.); Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 271-ФЗ «О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации» (в ред. от 28 декабря 2013 г.); Проект Федерального закона № 47432-3 «Об электронной торговле» (ред., внесенная в Государственную Думу Федерального Собрания РФ); Проект Федерального закона № 211907-5 «Об организации торговой деятельности на потребительском рынке» (ред., внесенная в Государственную Думу Федерального Собрания РФ) и др.
2 URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?base=PRJ&n=69330&req=doc (дата обращения: 16.02.2015).
3 Собр. законодательства Рос. Федерации. 2010, № 1, ст. 2; 2013. № 52, ч. I, ст. 7011.
4 См. ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (в ред. от 5 мая 2014 г.) (с изм. и доп., вступившими в силу с 1 сентября 2014 г.).
5 См., например: Гущин В.В., Дмитриев Ю.А Российское предпринимательское право: учебник. М., 2005. С. 21; Белых В.С., Берсункаев Г.Э., Виниченко С.И. [и др]. Предпринимательское право России: учебник / отв. ред. В.С. Белых. М., 2010. С. 14.
6 См.: ШершеневичГФ. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М., 1994. С. 24.
7 См.: ПугинскийБ.И. Коммерческое право России: учебник. 4-е изд., перераб. и доп. М., 2010. С. 44.
8 См., например: Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 марта 2013 г. № 157; Письмо Министерства финансов РФ от 13.12.2013 № 03-11-11/54924; Письмо Министерства финансов РФ от 11 ноября 2013 г. № 03-11-11/47989. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
9 См., например: Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 10 ноября 2009 г. № А33-2713/2009; Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 9 июля 2009 г. № А72-7445/2008. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
10 М., ИПК Издательство стандартов, 1999.
11 URL: http: www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_167655/ (дата обращения: 02.03.2015).
12 М., Стандартинформ, 2010.
А.Я. Ахмедов
СВОБОДА СОВЕРШЕНИЯ СДЕЛОК ПОД УСЛОВИЕМ, НАСТУПЛЕНИЕ КОТОРОГО ЗАВИСИТ ОТ ВОЛИ СТОРОН СДЕЛКИ
В статье исследуются пределы свободы определения обстоятельств, от наступления которых стороны договора поставили в зависимость возникновение или прекращение прав и обязанностей. Обосновывается мнение, что действие стороны договора может выступать условием, под которым совершается сделка. Недобросовестное содействие наступлению условия не допускается гражданским законодательством.
Ключевые слова: условная сделка; условия, зависящие от воли сторон сделки; пределы свободы договора; ограничения свободы договора.
A.Y. Ahmedov
FREEDOM OF THE TRANSACTIONS UNDER CONDITION THE OCCURRENCE OF WHICH DEPENDS ON THE WILL OF PARTIES TO THE TRANSACTION
The article examines the limits of freedom to determine the facts from occurrence of which depends genesis or termination of rights and obligations. The author suggests that the action of party to a contract can be used as the condition under which the agreement concluded. Unfair promotion to the onset of conditions is not permitted by civil legislation.
Keywords: conditional contract; condition, which depend on the will of the parties to the transaction; the limits of freedom of contract; the restrictions on freedom of contract.
© Ахмедов Арсен Ярахмедович, 2015
Преподаватель кафедры гражданского и семейного права (Саратовская государственная юридическая академия); e-mail: ahmedov.arsen@bk.ru 89
