CC BY
30
УДК 364.122
А. Ю. Саломатин, Е. А. Серебрякова
ИНДИВИДУАЛЬНЫЕ СВОБОДЫ В ТРУДОВЫХ ПРАВООТНОШЕНИЯХ В УСЛОВИЯХ ПОСТМОДЕРНИЗАЦИОННОГО РАЗВИТИЯ (АНАЛИЗ МАТЕРИАЛОВ IX МЕЖДУНАРОДНОГО СЕМИНАРА В г. БОРДО)
В статье дан обзор выступлений участников на IX Международном семинаре по трудовому и социальному праву в г. Бордо в 2008 г. Учеными обсуждались вопросы, связанные с индивидуальными правами работников. Материалы семинара демонстрируют сохраняющиеся различия в национальных правовых культурах, усложнение и появление новых ракурсов проблемы в условиях постмодернизационного развития.
Возможно, более привычной для трудового и социального права темой семинара было бы изучение коллективных прав и коллективных действий трудящихся, однако несомненно, что постиндустриальное общество с его всеобщей компьютеризацией и расцветом относительно скромного по размерам венчурного бизнеса накладывает определенные объективные ограничения на феномен коллективизма и заставляет уделить должное внимание феномену индивидуализма. Видимо, этим руководствовался организационный комитет семинара во главе с почетным президентом Международного общества трудового права и права социальной защиты Ж.-М. Серве, когда определяли повестку дня и основных выступающих. Формат работы остался прежним: две утренние лекции по 45 минут каждая и формулирование вопросов к лекторам в языковых подгруппах, перерастающее в послеобеденную дискуссию. С точки зрения географического состава рядовых участников в этом году было усилено представительство от Африки (прежде всего за счет ЮАР и Намибии). Если же говорить о составе лекторов, то он, как всегда, был трансконтинентальным (т.е. не ограничивался только Европой, но и охватывал также страны Северной и Южной Америки, Азии и Африки). Достойно были также представлены структуры Европейского Союза: причем некоторые из гостей приехали не только на 1-2 дня, но и оставались на все время работы семинара, как, например, Д. Димитриос, специалист по мониторингу и разработке европейского трудового законодательства.
В известной мере «географической изюминкой» этого семинара было приглашение в качестве лектора профессора Пекинского университета (КНР)
Э. Женг. Она отметила, что в Китае термин «свобода» редко употребляется, чаще говорят о правах и интересах работников и обязанностях. Примеры нарушения прав работников и населения в целом - обыски на работе, отслеживание электронной почты и пользование компьютерами. В Южном Китае в частных компаниях сохранились унижающие наказания. Имеет место дискриминация по половым и этническим признакам, по социальному происхождению (деревенские - городские жители). Правительство акцентирует внимание на экономическом прогрессе, социальный прогресс остается на втором плане. Согласно закону 1994 г. работник вправе выбирать между постоянным и временным контрактом, но на практике доминируют кратковременные контракты. Нарушения трудового законодательства наказываются администра-
тивными мерами, за исключением подневольного труда. А ситуация в государственных компаниях благоприятнее, чем в частных (особенно в иностранных - корейских, японских и др.)
Профессор Кейптуанского университета и директор Института развития и трудового права (ЮАР) Э. Калула подчеркнул, что проблема неравенства наиболее остро стоит в его родной стране, будучи порождением режима апартеида. После 1994 г. в ЮАР предпринимаются усилия по приведению законодательства и судебной практики в соответствие со стандартами МОТ. Об этом свидетельствуют как Закон о справедливой занятости 1998 г., так и ряд судебных решений. При этом особое значение придается такому аспекту трудового права, как защита прав беременных женщин и интересов семьи.
Профессор Университета Алжира М. Кориш обратил внимание, что до недавнего времени в Алжире не было общенационального регулирующего акта в отношении работников частных компаний, и только в 2006 г. Всеобщий союз алжирских рабочих подписал соглашение с пятью предпринимательскими организациями, в котором упоминается, что «личные права, а также индивидуальные и коллективные свободы не должны ограничиваться никоим образом».
Содокладчик профессора Кориша - профессор Г. Граба из Алжирского университета - остановилась на ситуации с работниками, находящимися на государственной службе. Государственные служащие, подчеркнула докладчик, должны быть лояльны к власти. Новые правила для государственных служащих не упоминают о внешнем виде работников, но вопрос о правилах одеваться и личной гигиены постулируется в Декрете 1993 г.
На каждом научном форуме бывает центральный доклад, который фокусирует в себе основные проблемы повестки дня. На семинаре 2008 г. таковым был доклад профессора Льежского университета, почетного президента Международного общества трудового права и права социальной защиты Ж.-М. Серве. Раскрывая концепцию политических и социальных прав, докладчик обратился к различным источникам, начиная с Великой хартии вольностей, Конституций Мексики и СССР, конвенций МОТ и кончая послевоенными документами ООН и Европейского Союза. Было отмечено, что в последнее время для политико-правовой теории и практики свойственно стремление к либеральному дерегулированию, к возложению регулирующих функций не на исполнительную власть, а на суды. В отношении индивидуальных прав работников было замечено, что в различных странах имеет место стремление к устранению дискриминации. Так, канадский закон 1995 г. о справедливом характере занятости нацелен на устранение неравных возможностей женщин, аборигенов, лиц с физическими недостатками и др. и требует от предпринимателей принятия соответствующих мер. Немаловажным вопросом является также harassment и особенно сексуальное домогательство, которое упоминается в директивах Европейского Союза. В частности, в Директиве 2006/54 от 5 июля 2006 г. дается трактовка этого явления как «ситуации, в которой нежелательное поведение сексуального характера имеет место с целью и с результатом нарушения достоинства и создания угрожающего, враждебного, унижающего окружения».
Свобода выражения мнения для работника интерпретируется более сложным образом. Так, в США суды более либерально подходят к возможности работнику выражать в одежде и в своем свободном времени свои религиоз-
ные убеждения. Суды европейского континента исходят в данном случае из принципа отделения церкви от государства. Более того, даже у соседних государств можно наблюдать различия в трактовке: так, во Франции увольнение разведенных преподавателей католического учебного заведения было признано законным (поскольку они нарушили догмат Ватикана), а в Бельгии - нет.
Следует отметить, что современное постиндустриальное общество выдвигает проблемы, которые еще 20-30 лет просто не могли существовать. Например, вопрос о пользовании офисным оборудованием, прежде всего компьютером, что, с одной стороны, таит в себе опасность злоупотреблять служебным положением со стороны работника, а с другой стороны, чревато нарушением частной жизни работника со стороны работодателя. О делах подобного рода, рассматривающихся в Испании, рассказал профессор Мадридского университета Х. Меркадер.
Проблему разрешения конфликта между индивидуальными свободами работника и интересами корпорации затронул профессор Университета Буэнос-Айреса А. Голдин (Аргентина). По его мнению, если работник был предупрежден о недопустимости использования электронной почты в личных целях, он не вправе быть в претензии на нарушение его частной жизни предпринимателем, просматривающим почту. Электронное наблюдение в фирме -также вопрос весьма щекотливый. Если в одном случае суд признал незаконным увольнение работника, подвергавшегося постоянному электронному наблюдению и якобы уличенного в том, что он спал на рабочем месте, то в другом случае судом было подтверждено увольнение лица, за которым не велось постоянного наблюдения и который просто попал в поле зрения службы безопасности в связи с тем, что он был замечен в тех местах, где не должен находиться по своим служебным обязанностям. И в то же время предприниматель поплатился выплатой морального ущерба работникам за то, что после обнаружения пропажи ценностей в фирме он устроил личный досмотр (до полного раздевания) своим работникам.
Выступление Ж. Трюдо - декана юридического факультета Монреальского университета (Канада) - было интересно в том плане, что он представлял несколько чуждую страну для стран континентальной Европы традицию прецедентного, судейского права. В этой системе юридических координат Верховный Суд страны лишь совсем недавно отметил свое явно анахроническое решение 20-летней давности, не признававшее права на коллективный договор и права на забастовку в качестве фундаментальных прав. Теперь Суд выразил мнение, что право на коллективный договор является неотъемлемым от закрепленного в Конституционной Хартии права на свободу ассоциаций, и, по прогнозам Ж. Трюдо, вопрос только времени, чтобы в каком-либо конкретном деле Суд признал также бы и право на забастовку.
Профессор Университета Гулля (Великобритания) Джо Карби-Холл посвятил свой чрезвычайно подробный доклад положению экономических мигрантов на Британских островах. Он отметил, что ряд обязательств, выдвигаемых Европейской социальной хартией, либо полностью игнорируются, либо соблюдаются чисто косметически Великобританией. Теоретически экономические мигранты должны обладать теми же правами, что и британские рабочие, в том числе: правом на отпуск по беременности продолжительностью в 26 недель, правом на неоплачиваемый отпуск в случае чрезвычайных семейных обстоятельств, недопущением дискриминации в связи с полом, бе-
ременностью, религией, расовой принадлежностью, членством в профсоюзе и т.д. Объем прав работника расширяется в случае его занятости соответственно в течение одного месяца, двух месяцев, шести месяцев, двух лет. Вместе с тем на практике экономические мигранты в силу их незнания британских реалий подвержены большему риску травматизма. Их незаконно заставляют перерабатывать, им недоплачивают, их запугивают. В многих районах Великобритании развивается чувство ксенофобии.
По мнению Карби-Холла, определенную правовую нестабильность несет в себе использование мигрантов агентствами по трудоустройству, которые достаточно часто перемещают работников от одного работодателя к другому, так что первые не знают, на кого конкретно жаловаться. Поэтому мигранты в этой ситуации должны получить статус работников агентств. Более активно должны оказывать помощь мигрантам профсоюзы. Государству следует заняться вопросом размещения мигрантов, установив также максимальные расценки, по которым можно было бы вычитать из зарплаты мигрантов за жилье. Профсоюзы могли бы осуществить информационно-пропагандистскую работу не только в отношении прав мигрантов, но и реалий жизни на Британских островах. Необходимо заключить соглашения между Великобританией и странами-донорами миграции по поводу представлений реалистической информации об условиях труда в стране, въезда с предупреждением о недобросовестной практике агентств занятости. Наконец, следует ратифицировать Конвенцию о защите прав трудящихся-мигрантов. Принятый в 2004 г. британским парламентом закон о контроле над агентствами по трудоустройству достаточно эффективен, но он применим только к сферам сельского хозяйства horticulture, рыболовства и добычи моллюсков. Более того, недостаточно используется правительственного персонала для его претворения в жизнь, а gang masters не спешат зарегистрироваться в соответствии с законом. «В целом создается впечатление, что правительство Блэра-Брауна не обладает политической волей, чтобы выкорчевать беззастенчивую практику эксплуатации на трудовом рынке Великобритании», - делает вывод Дж. Карби-Холл. Он предлагает уравнять всех работников в их правовом статусе (в том числе устранить и зависимость статуса от трудового стажа), поскольку именно мигранты оказываются в данном случае проигрывающей стороной в силу кратковременного характера их занятости. Кроме того, заслуживает одобрение инициатива Конгресса британских профсоюзов, который создал комиссию помощи ущемленным в своих правах рабочих, в дополнение к которой в двух крупнейших английских городах - Лондоне и Бирмингеме - запущены пилотные проекты, нацеленные на просвещение мигрантов о своих правах. Экспериментальный характер носит Хартия минимальных стандартов, подписанная представителями тред-юнионов и предпринимателей на северо-западе Англии. Предлагается эту практику содействия интегрирования мигрантов распространить на всю страну.
Выступление профессора Университета Франкфурта-на-Майне М. Вайса (Германия), как всегда, было эмоциональным и одновременно логичным, полным многочисленными примерами. Скажем, где провести разумную грань между дискриминацией и разумными требованиями бизнеса? Будет ли оправданным для предпринимателя отказать в приеме на работу продавцом мусульманке, носящей платок, из-за опасения, что она отпугнет клиентов? Или до какой степени предприниматель может интересоваться у претендента на
должность данными о его здоровье, взаимоотношениях с законом (т.е. о наличии судимости) без опасности быть уличенным в нарушении личной жизни? К сожалению, тенденция последних лет состоит в том, что суды меньше поддерживают разумные претензии работодателя, отдавая предпочтение интересам работника. Приведенные высказывания вовсе не свидетельствуют, что профессор М. Вайс является однозначным приверженцем предпринимателей. Он постоянно подчеркивает, что он является противником пресловутой свободы контракта, поскольку нерегулируемой «свободы» просто не может быть, когда одна из сторон в договоре явно имеет более слабые позиции. Именно поэтому трудовые контракты призвана интерпретировать судебная власть. Что же касается «политической моды» на провозглашенные в документах Европейского Союза принципы недискриминации, то, по нашему мнению, они еще не имеют четких критериев конкретного применения.
Для участников семинара большой интерес представляло выслушать позицию профессора Университета Анкары (Турция) профессора Н. Сурал. В своем выступлении она изложила мысли тех, кто считает борьбу за утверждение секуляризма в Турции «избыточной». По ее мнению, существует раскол между «секуляристами-консерваторами» и «умеренными секуляристами» в условиях «секуляристски-авторитарного государства». «Секуляризм может быть нетерпимым и обслуживать интересы авторитарных целей и политики, таким образом представляя угрозу для демократии». Сурал отметила, что специалистами обсуждается феномен женской приверженности такому религиозному символу, как головной платок. Весьма примечательно, что религиозную моду на ношение платка поддерживают многие молодые студентки, для которых это является средством индивидуального самовыражения.
Профессор Костас Пападимитру (Греция) напомнил, что в области отношений «государство-гражданин» концепция абсолютной свободы никогда не являлась преобладающей. Все свободы граждан имеют определенные границы, в рамках которых и должны реализовываться. Однако для введения ограничений необходимо принятие в расчет двух существенных моментов:
1. Основание ограничения. Наиболее важными являются такие, которые связаны с безопасностью работника, гигиеной производства, дисциплиной труда, экономической выгодой работодателя. Однако если ограничения, связанные с безопасностью, практически не вызывают споров, то ограничения, обусловленные дисциплиной труда или экономическим интересом работодателя, требуют специального обоснования в целях недопущения произвола со стороны работодателя.
2. Соотношение цели и средства ее достижения. Соразмерна ли степень ограничения свободы той цели, которая достигается этим ограничением? При этом особое внимание обращается на то, что индивидуальные свободы по своей сути не равноценны. Некоторые из них могут быть ограничены достаточно существенно, в то время как другие не допускают никакого ограничения в принципе. Последние, определяющие статус человека и гражданина, образуют своеобразное «ядро» и должны быть определены законодателем как абсолютные.
При выполнении данных условий постановка вопроса о дискриминации по какому-либо признаку представляется необоснованной.
Томас Давулис, профессор Вильнюсского университета (Литва), обратил внимание на принятые в Литве законы о защите персональных данных. При этом он отметил, что законодательное регулирование защиты ин-
дивидуальных прав и свобод в целом не развито. Однако, к сожалению, даже наличие соответствующего законодательства не может гарантировать соблюдение прав работника, о чем свидетельствует опыт применения нормативных актов Европейского Союза в Литовской республике. Вместе с тем факты ограничений индивидуальных прав работников имеют латентный характер. Выступающий связывает это с особенностями исторического развития страны.
Т. Давулис подчеркнул актуальность выбранной темы семинара и согласился с тем, что специалистам еще предстоит разрешить много сложных и интересных вопросов, например:
1. Может ли работодатель использовать изображение работника в целях рекламы компании?
2. Согласуется ли полный запрет на использование собственности работодателя в интересах работника со свободой выражения, тайной переписки и личной жизни?
3. Вправе ли работодатель проверять личную электронную корреспонденцию работника и содержание сайтов, им посещаемых?
4. Возможно ли осуществление видеонаблюдения в местах переодевания для работников?
5. Может ли работодатель стимулировать работников по принципу, не связанному с их профессиональными качествами (например, в зависимости от наличия таких привычек, как курение)?
6. Может ли работодатель требовать от работника соблюдения определенного стиля одежды на рабочем месте?
В качестве условий, при которых могут вводиться какие-либо ограничения прав и свобод работников, Т. Давулис выделил:
а) законность цели введения ограничения;
б) адекватность меры ограничения по отношению к его цели;
в) информированность работника о соответствующих ограничениях до момента их введения, а также возможность доступа работника к информации о нем, если таковая была получена работодателем.
Начиная свой доклад, профессор Масахико Ивамура из Университета Токио (Япония) пояснил участникам семинара, что в его стране очень большую роль играет понятие «коллектив». Значимость этого понятия, равно как и важность гармонии в такой общности для каждого гражданина, закладываются еще в детстве и прочно укореняются в сознании каждого японца. Именно по этой причине для японца является естественным стремление к сохранению коллектива и установленной в нем иерархии. Такое стремление влечет за собой фактический отказ человека от выражения собственного мнения, от обжалования действий работодателя, который рассматривается как гарант порядка в коллективе. Полученное в детстве воспитание накладывает определенный отпечаток и на деятельность судей.
Среди источников правового регулирования трудовых отношений в Японии очень большую роль играет правила внутреннего распорядка, которые устанавливаются работодателем по согласованию с профсоюзом. Этими правилами определяются, в том числе, виды дисциплинарных проступков и ответственность за их совершение. Правила внутреннего распорядка являются частью трудового договора.
В завершающей части своего доклада профессор уделил внимание таким правам и свободам, как свобода выражения мнения, тайна частной жизни и др., проиллюстрировав свои выводы интересными примерами из судебной практики.
Профессор университета г. Бари (Италия) Бруни Венециани привел в своем докладе обстоятельный анализ вопросов, связанных с реализацией итальянскими работниками свободы слова и выражения мнения, свободы мысли, свободы объединения, некоторых других прав и свобод. Профессор Венециани затронул как материальные, так и процессуальные аспекты защиты работниками своих прав. Напомнив участникам семинара слова знаменитого французского ученого о том, что и на работе гражданин остается гражданином, выступающий проиллюстрировал на примерах, что эта идея находит свое воплощение в практике итальянских юрисдикционных органов.
Профессор Филипп Аверньон - руководитель Центра трудового права и права социальной защиты университета Бордо, главный организатор семинара, - ответив на ранее высказанные предложения и пожелания участников, перешел к заключительному докладу. В нем он привел краткий аналитический обзор выступлений, излагавшихся в ходе семинара и в завершение напомнил участникам, что, нанимаясь на работу, человек не утрачивает своих гражданских прав, а следовательно, необходимы условия для реализации этих прав каждым работником.
Информационно-культурная программа семинара, как всегда, была составлена весьма тщательно. Если в предшествующие годы участники знакомились с районами к востоку и северу от Бордо, то в 2008 г. им довелось побывать на родине д'Артаньяна - в Гаскони. В течение дня была осмотрена римская вилла ІУ-У вв. н.э., ферма по разведению быков для корриды и замок XI в. Ларренсенгл. В другие дни гости Бордо имели также возможность совершить прогулку на катере вниз по реке Гаронне и побывать в винодельческом замке. Состоялся и традиционный прием в мэрии г. Бордо, а также прогулка в залив Аркашон - излюбленное место отдыха горожан. Кстати, умению французов вести здоровый и содержательный образ жизни можно только позавидовать. В субботний и особенно воскресный день город пустеет: те, кто не поехал к морю, отправился в поля и леса, на озера и реки. Велосипедный спорт и байдарка пользуются здесь популярностью, равно как и уютные кемпинги в окружении средиземноморских сосен и акаций.
Открытие международного семинара. Выступает профессор Ф. Аверньон
Пленарное заседание ведет Ж. Трюдо (Монреальский университет)
На пленарном заседании
На приеме в мэрии г. Бордо
