CC BY
98
Д.А. Шестаков. О ПРАВЕ БЕЗОПАСНОСТИ В СВЯЗИ С ПРАВОМ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ ПРЕСТУПНОСТИ
13
1. ОБЩАЯ КРИМИНОЛОГИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ
Материалы беседы «Право безопасности» от 1 ноября 2013 года
УДК 343.9 ББК 67.51
Д.А. Шестаков*
ЕЩЁ РАЗ О ПРАВЕ БЕЗОПАСНОСТИ В СВЯЗИ С ПРАВОМ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ ПРЕСТУПНОСТИ
Выжимка: Мера безопасности — это причинение чрезвычайного вреда (лишение жизни, здоровья, свободы, разрушение имущества), не основанное на установленном судом совершении преступления, но решающее задачу устранения угрозы, нависшей над государствами, государством, обществом либо над отдельными людьми.
Ключевые слова: криминология закона; меры безопасности; право безопасности; единое право противодействия преступности.
D.A. Shestakov
MORE ABOUT THE RIGHT TO SECURITY IN THE CONTEXT OF THE RIGHT TO CRIME PREVENTION
Summary: Security measure is infliction of extreme harm (deprivation of life, health, freedom, property) which is not based on judicially determined commitment of crime. It faces the challenge of eliminating the threat hanging over states, the state, society or individuals.
Key words: criminology of law; security measures; right to security; common right to crime fight against crime.
3 октября 2013 года в Вашингтоне женщина, которая, будучи за рулём чёрного «Лексуса», везла малолетнюю дочь, — то ли по неосторожности, то ли намеренно — наскочила на заграждение у въезда на территорию Белого дома. Затем она попыталась скрыться с места происшествия. В погоню за ней по Пенсильвания-авеню кинулись полицейские и сотрудники секретной службы на 20 машинах. На Капитолийском холме возле Конгресса они, окружив «Лексус», открыли по матери огонь, и застрелили её. Пули не попали в дочь погибшей, девочка выжила}
* Дмитрий Анатольевич шестаков - заслуженный деятель науки Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор, соучредитель, президент Санкт-Петербургского международного криминологического клуба (Санкт-Петербург, Россия). E-mail: [email protected].
© Д.А. Шестаков, 2014/
1 Полицейские в Вашингтоне застрелили женщину-автомобилиста, приняв её за террористку. URL:http://forum-msk.org/material/news/1o066725. html (дата обращения: 01.11.2013).
Пару слов предварительно. В России, как и за её пределами, имеются и появляются новые законодательно определённые «меры безопасности». Применяются они и вне закона на основе волевых решений высокопоставленных чиновников. Пока ещё не настало время ожидаемого права безопасности, несмотря на то, что такой термин употребляется в зарубежном законоведении.2 Некоторые из правил безопасности противоречат праву, отдельные из них по существу преступны.3 В нашей стране клубок вопросов о мерах безопасности раскручивается, прежде всего, усилиями известного правоведа Николая Васильевича Щедрина.4 Надеюсь, что
2 Albers M. Menschenrechtlichen Standards in der Sicherheitspolitik / Hrsg. M. Albers, R. Weinzierl. -Baden-Baden: Nomos, 2010. - S. 48.
3 Шестаков Д.А. Введение в криминологию закона. - СПб.: Юридический центр Пресс. - 2011. -С. 23, 62.
4 Щедрин Н.В. Меры безопасности как средство предупреждения преступности: автореф. дис. ... док. юрид. наук. - Екатеринбург, 2001; его: Основы
1 (32) 2014
14
1. ОБЩАЯ КРИМИНОЛОГИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ
его доклад у нас в клубе и последующее обсуждение не только привлекут дополнительное внимание к этим вопросам, но и поспособствуют устранению пробелов и противоречий законодательства в пользу права.
Право отдельного невиновного человека недопустимо принижать перед безопасностью целого общества. Нельзя разрешать, в том числе окольными путями через различные отрасли законодательства, совершение от имени государства уголовного преступления тем более, если это преступление — убийство невиновного, развязывание агрессивной войны или лишение свободы, не являющееся наказанием за преступление. Вопрос о согласовании норм о предупреждающих преступление «мерах безопасности» разрешим в рамках единого законодательства о противодействии преступности, задачи и принципы которого надо бы изложить в грядущих его «Основах» — особом нормативно-правовом акте.
Что же такое «меры безопасности»? Мера безопасности — это причинение чрезвычайного вреда (лишение жизни, здоровья, свободы, разрушение имущества), не основанное на установленном судом совершении преступления, но решающее задачу устранения угрозы, нависшей над государствами, государством, обществом либо над отдельными людьми.
Подчеркну, что не все эти дозволенные и применяемые меры являются правовыми, даже если они покоятся на законе. Как для учения, так и для жизни важнейшим является соотношение безопасности, законности и права. Мы, понятно, не отождествляем законность и правомерность.
Сознаю, что здесь сделан лишь набросок трудно дающегося определения, над которым преступностиведам ещё предстоит поработать. На сей день мне видятся нижеследующие разновидности мер безопасности. * * *
общей теории предупреждения преступности: учеб. пособие. - Красноярск: Краснояр. гос. ун-т, 1999; его: Введение в правовую теорию мер безопасности: монография. - Красноярск: Краснояр. гос. ун-т,
1999; Концептуально-теоретические основы правового регулирования и применения мер безопасности: монография / под науч. ред. Н.В. Щедрина. -
Красноярск: Сиб. федер. ун-т. - 2010.
1. Меры безопасности против международной агрессии. 2. Уничтожение предполагаемых особо опасных преступников, чьё преступное поведение не установлено судом. 3. Правила лишения жизни невиновных людей «заодно» с опасными преступниками. 4. Лишение жизни либо здоровья людей, попросту неугодных государству. 5. Пытки. 6. Всеобъемлющее нарушение тайны общения. 7. Причинение от имени государства вреда преступникам, назначаемое судом на основании отрицательных их личностных особенностей, а не совершённого ими преступления. 8. Запрет на посещение места жительства поссорившемуся супругу. 9. Меры безопасности, «освобождённые» по уголовному законодательству от ответственности.
Меры безопасности против международной агрессии. Действия в отношении угрозы миру, нарушений мира и актов агрессии предусмотрены главой VII Устава ООН. Совет Безопасности (СБ) определяет существование любой угрозы миру, любого нарушения мира или акта агрессии (ст. 39 Устава ООН).
СБ уполномочивается решать, какие меры, не связанные с использованием вооружённых сил, должны применяться для осуществления его решений, и он может потребовать от членов ООН применения этих мер. Такие меры безопасности могут включать в себя полный или частичный перерыв экономических отношений, железнодорожных, морских, воздушных, почтовых, телеграфных, радио или других средств сообщения, а также разрыв дипломатических отношений (ст. 41).
Если СБ сочтёт, что меры, предусмотренные в статье 41, могут оказаться недостаточными или уже оказались недостаточными, он уполномочивается предпринимать такие действия воздушными, морскими или сухопутными силами, какие окажутся необходимыми для поддержания или восстановления международного мира и безопасности. Эти действия могут состоять в демонстрации, блокаде и других операциях воздушных, морских или сухопутных сил членов ООН (ст. 42).
По другому поводу мне приходилось утверждать то, что в новейшей истории
Криминология
ВЧЕРА СЕГОДНЯ ЗАВТРА
Д.А. Шестаков. О ПРАВЕ БЕЗОПАСНОСТИ В СВЯЗИ С ПРАВОМ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ ПРЕСТУПНОСТИ
15
предназначение Совета Безопасности извращено. Казалось бы, невероятно, но в Совбезе последние десятилетия ставится вопрос не об обуздании агрессора, который выступает обычно в лице США с прислуживающими им странами-соучастницами, а о том — разрешить или не разрешить агрессору идти на преступление против мира!!! Идея создания СБ доведена до абсурда, чему способствует неправовой Международный Уголовный Суд, действующий на основании Римского Статута от 15.07.1998. Суд, который упорно не признаёт принятого в международном уголовном праве простого понятия агрессии (агрессивной войны). 5
Для того, чтобы меры безопасности данного высшего — всемирного — уровня употреблялись всё-таки по назначению, т.е. для защиты мира от международной агрессии, нужен суд правый. Но для учреждения правого, справедливого международного суда потребовалась бы перестройка международных отношений в целом. Напомню здесь мою грёзу: «Мир без господства США», — воплощению в жизнь которой поспособствовал бы отказ от пользования лжеденьгами (долларами США).6
Уничтожение предполагаемых особо опасных преступников, чьё преступное поведение не установлено судом. Развёрнутое Правительством США предприятие «Война террору» («War on Terror») узаконивает вмешательство в права человека, которое при классическом подходе правоохраны («law enforcement») было бы невозможно.7 Соединёнными Штатами учреждены «противотеррористические» полномочия, которые значительно превышают меры, разрешённые уголовным или полицейским правом. Военное законодательство этой обезу-
5 Шестаков Д.А. Подготовка агрессии на этот раз против Сирии // Криминология: вчера, сегодня, завтра. — 2014. — № 1 (32). — С. 75-77.
6 См. также: Чураков А.В. Отказ от доллара как средство предупреждения международной агрессии // Криминология: вчера, сегодня, завтра. — 2014. — № 1 (32). — С. 97-100.
7 Ср.: Ackerman // Yale Law Journal 113 (2004). — S. 1029—1091; Meierhenrich // Journal of Conflict and Security Law 11 (2006). — S.1—40.
мевшей державы дозволяет — иначе, чем уголовно-процессуальное или полицейское законодательство — в определённых случаях лишение жизни не только активных участников боевых действий без доказательства конкретного преступления — но, при известных обстоятельствах, также и предполагаемых (!) террористов.8 Данные полномочия, в нарушение правил ведения войны, разрешают преступно жестокое обращение с мирным населением! Известный немецкий правовед У. Зи-бер тоже замечает в мире приметы нового «права безопасности» (Sicherheitsrecht), не вписывающегося в классические правовые отрасли уголовного законодательства, полицейского законодательства и — в отдельных государствах — также военного законодательства.9
А Верховный суд Израиля в решении HCJ 769/02 от 13.12.2006 прямо утверждает то, что уголовно-правовые меры не являются достаточными для борьбы с терроризмом.10 * Таким образом, нарождающееся «право безопасности» с ходу отрицает право уголовное. Как такое вообще может быть в едином правовом пространстве, и что прикажете с этим делать?
Правила лишения жизни невиновных людей «заодно» с опасными преступниками. Назовём их — на всякий случай, для возможных в будущем новых злоупотреблений законодателей и должностных лиц — несколько шире. Пусть именуются правилами причинения вреда невиновным людям. (ПВНЛ).
Толчком к их появлению послужили уничтожение в Нью-Йорке Всемирного торгового центра вместе с небоскрёбами-близнецами, в которых он размещался, и удар по зданию Пентагона в Вашингтоне 11 сентября 2001 года. Нападения осуществлены посредством тарана этих известных строений тремя самолётами, захваченными в небе террористами из числа
8 См.: Зибер У. / Перев. с нем.: Д.А. Шестаков. Границы уголовного права // Криминология: вчера, сегодня, завтра. — 2009. — № 1 (16). — С. 36.
9 Зибер У. / Перев. с нем.: Д.А. Шестаков. Границы уголовного права. — С. 36.
10 Зибер У. /Перев. с нем.: Д.А. Шестаков. Грани-
цы уголовного права. — С. 49.
1 (32) 2014
16
1. ОБЩАЯ КРИМИНОЛОГИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ
пассажиров.11 Люди всех стран, созерцая по телевидению, как рушатся символы мирового торгашества и мировой военщины, были, конечно, сильно потрясены. Но вскоре в разных странах под лозунгами «War on Terror», «Sicherheitsrecht», «Мочить в сортире!» появились правила, разрешающие и предписывающие уничтожение воздушных и водных судов вместе с находящимися на них людьми, в том числе, ни в чём не повинными.
Статья 7 ФЗ РФ «О противодействии терроризму» устанавливает нижеследующее: «Если воздушное судно не подчиняется требованиям о посадке и существует реальная опасность гибели людей либо наступления экологической катастрофы, оружие и боевая техника применяются для пресечения полёта указанного воздушного судна». Статья 8 того же закона предусматривает при наличии подобных условий пресечение движения плавательного средства путём его уничтожения. Однако правило об уничтожении воздушного судна или плавательного средства — есть правило совершения умышленного убийства...12 Надо отметить, что соучастие полицейских в уничтожении невиновных не допускается законом. Полицейские при этом могут быть использованы только как вспомогательная сила, поскольку сотрудникам полиции РФ запрещено применять огнестрельное оружие при значительном скоплении граждан, если в результате его применения могут пострадать случайные лица (ФЗ РФ от 7 февраля 2011 года № 3-ФЗ «О полиции», ст. 23, ч. 6).
Лишение жизни либо здоровья людей, попросту неугодных государству. Меры безопасности этого рода осуществляются обычно вне закона. Впрочем, нельзя исключить того, что в отдельных странах на их счёт существуют секретные
11 По мнению признанного исследователя терроризма С.У. Дикаева «теракт» 11.09.2001 года был организован спецслужбами США, равно как подрыв поезда «СПб—Москва», взрывы в московском метро и аэропорту «Домодедово» организованы спецслужбами российскими. См.: Дикаев С.У. Куда ведёт «кавказский след?». Интервью // Санкт-Петербургские ведомости. — 2011. — 25 марта.
12 Шестаков Д.А. Введение в криминологию за-
инструкции. Можно выделить три подвида «неугодных»: 1) политики, 2) творцы искусства, 3) учёные.
К мерам по устранению неугодных государству относится, прежде всего, уничтожение нежеланных политиков. Вспомним убийство Лейбы Давидовича Бронштейна (Троцкого) в Мексике, в одном из пригородов Мехико 20 августа 1940. Убийство, подготовленное НКВД СССР, исполнено его агентом Рамоном Меркадером. После того как он освободился, отбыв наказание в мексиканской тюрьме, ему было за совершение этого убийства присвоено звание Героя Советского Союза. Бронштейн представлял собой помеху по части главенства в мировом коммунистическом движении Иосифу Виссарионовичу Джугашвили (Сталину) и олицетворяемому им тогда государству. Таким нежеланным политиком оказался и президент США Джон Фитцджеральд Кеннеди, застреленный 22 ноября 1963 года в Далласе. Понятно, что убийство Кеннеди заказано ГОВ, но едва ли его исполнение было бы осуществимо без задействования государственных спецслужб. Спецслужбами Соединённых Штатов Америки постоянно осуществляется подготовка и использование перемещаемых из страны в страну террористических сообществ не только для создания беспорядков, развязывания гражданских войн, свержения легитимной власти в суверенных странах, но также и для политических убийств.13 Эти банды принято связывать с жупелом Аль-Каиды.14
К этой же части мер безопасности относятся и насильственные преступле-
13 Представляются очень значимыми исследования глобально организованной преступности, проводимые А.П. Даниловым. Они вызвали в пре-ступностиведческих кругах бурную реакцию. См.: Данилов А.П. Латентность политических убийств в современной России // Криминология: вчера, сегодня, завтра. — 2009. — 1 (16). — С. 150—162.
14 С.У. Дикаевым высказывалось сомнение в том, что «Аль-Каида» вообще существует. Если она и существует, то, — как он полагает, — эта организация состоит из одного её главы. См.: Дикаев С.У. Терроризм: явление, причины, противодействие // Криминология: вчера, сегодня, завтра. — 2007. — № 2 (13). — С. 213.
кона. — С. 38.
Криминология
ВЧЕРА СЕГОДНЯ ЗАВТРА
Д.А. Шестаков. О ПРАВЕ БЕЗОПАСНОСТИ В СВЯЗИ С ПРАВОМ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ ПРЕСТУПНОСТИ
17
ния (убийства, привитие тяжёлого заболевания) в отношении творцов искусства, способных поднять людской родолюбный дух против власти. Ярким примером тому служит убийство певца Игоря Талькова, совершённое в Санкт-Петербурге 6 октября 1991 года (подозреваемый в исполнении этого убийства Валерий — по другим сведениям, Аркадий — Шляфман скрывается от следствия в Израиле). По-видимому, по схожим соображениям был в своё время устранён великий русский поэт Сергей Есенин, убитый в том же городе 28 декабря 1925 года — по одной из версий, сотрудниками НКВД Яковом Григорьевич Блюмкиным в соучастии с Николаем Леонидовичем Леонтьевым.15
Ещё одну долю пострадавших от мер «обезвреживания» неугодных составляет устранение учёных. 11 января 2012
года в Тегеране совершено убийство иранского физика-ядерщика — 32-летнего профессора Мостафы Ахмади Рошана — с целью воспрепятствовать установлению равновесия в ядерном оружии между Израилем и Ираном. Как утверждает иранское руководство, убийство организовано израильскими, американскими и британскими спецслужбами и осуществлено финансируемым этими службами террористическим сообществом. Исполнитель, 24-летний Джамали Фаши, казнён по приговору суда.16 В Иране осуществлён ещё целый ряд посягательств на жизнь других иранских учёных, неугодных Израилю тем, что они своими разработками способствовали преодолению отставания Ирана от Израиля по части ядерного вооружения.
Пытки. 10 декабря 1984 года резолюцией 39/46 Генеральной Ассамблеи ООН принята «Конвенция против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания». Участниками Конвенции среди прочих государств стали СССР и США.
15 Кто убил Сергея Есенина (цикл статей). URL: http://www.dazzle.ru/spec/kusecs.shtml (дата обращения: 14.10.2013).
16 В Иране повесили осуждённого за убийство
учёного-ядерщика. URL: http://regionplus.az/ru/po
sts/view/167897 (дата обращения: 15.10.2013).
Статья 2 Конвенции установила, что никакие исключительные обстоятельства, какими бы они ни были, будь то состояние войны или угроза войны, внутренняя политическая нестабильность или любое другое чрезвычайное положение, не могут служить оправданием пыток. В соответствии со статьёй 4 каждое государство обязано обеспечить, чтобы все актыпытокрассматривалисьвсоответствии с его уголовным законодательством, и установить наказания за такие преступления.
Однако пытка не изжита. Как мера безопасности она теснит категорический международно-правовой запрет. Неоспоримым примером тому служит многократное применение пыток военнослужащими и сотрудниками спецслужб США в отношении как собственных, так и иностранных граждан в Ираке, Афганистане и специальных тюрьмах ЦРУ, а также в спецтюрьме в Гуантанамо.
Основываясь на секретной Программе тайных задержаний ЦРУ, утверждённой президентом США Джорджем Бушем-младшим, к узникам, по крайней мере с 2002 по 2009 год, применяли прерываемое утопление и множество других «расширенных методов ведения допросов». Установлено, что, например, Зайн аль-Абидин Мухаммад Хусейн (известный как Абу Зубейда) и Халид Шейх Мохаммед в общей сложности не менее 266 раз перенесли такую пытку, когда находились под стражей в период с 2002 по 2003 год. Кроме того, заключённых заставляют часами стоять в болезненных позах и лишают сна. Применяются пытки также внутри самих США. Так, Противопыточным комитетом ООН выражалась обеспокоенность тем, как в этой стране обращаются с содержащимися под стражей женщинами. Во время родов они из соображений той же пресловутой безопасности находятся в наручниках.17 *
17 См.: «Комитет ООН против пыток. 36-я сессия (1—19 мая 2006 г.). Доклад США. Выводы и рекомендации Комитета против пыток», параграф 23 // Документ ООН: CAT/C/USA/Co/2/ от 25 июля 2006.
1 (32) 2014
18
1. ОБЩАЯ КРИМИНОЛОГИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ
Санкт-Петербургский международный криминологический клуб — не единственная организация, поднимающая вопрос о привлечении к уголовной ответственности глав государств в соответствии с международным уголовным правом.18 Вот и Amnesty International 21 сентября 2011 года в связи с готовившимся тогда визитом Буша-младшего в Канаду представила канадским властям меморандум, в котором призвала власти этой страны арестовать и привлечь к ответственности либо выдать этого преступника для преследования в другой стране за его причастность к пыткам. Сьюзан Ли, директор Программы Amnesty International по Северной и Южной Америке, заявила: «Поскольку власти США до сих пор не привлекли бывшего президента Буша к суду, постольку необходимо вмешательство международного сообщества. Если Канада не примет мер во время его визита, она нарушит Конвенцию ООН против пыток и проявит пренебрежение к основным правам человека».19
Всеобъемлющее нарушение тайны общения. Статьёй 17 Международного пакта о гражданских и политических правах запрещены произвольные или незаконные посягательства на тайну корреспонденции. Статья 23 Конституции РФ устанавливает, что каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права содержится в Федеральном законе от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» и статье 13 ФЗ РФ «О внешней разведке» от 10 января 1996 года № 5-ФЗ. Меры безопасности, связанные с нарушением тайны общения в Российской Федерации, допускаются, согласно статьям 17, 23 Конституции, только на основании судебного решения.20 За нарушение данного
18 Шестаков Д.А., Дикаев С.У., Данилов А.П. Санкт-Петербургский международный криминологический клуб: прошлое и настоящее. СПб.: Юридический центр Пресс. — 2011. — С. 141—142.
19 Amnesty International призывает арестовать Буша. URL: http://www.interfax.by/mosaic/1099888 (дата обращения: 01.11.2013).
20 Ст. 6 ФЗ РФ от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» и ст. 13 ФЗ РФ от 10 января 1996 года № 5 «О внешней разведке» предусматривают такие меры безопасности как контроль почтовых отправлений, телеграфных
Криминология_________________________________
ВЧЕРА СЕГОДНЯ ЗАВТРА
конституционного права в России установлена статьёй 138 УК РФ уголовная ответственность.
Нарушающая тайну общения слежка в XXI веке приобретает, однако, невиданные размеры, превращая тем самым неприкосновенность наших разговоров и нашей переписки в пустой звук. Свет на то, насколько далеко зашла эта мера безопасности, пролил Эдвард Джозеф Сноуден, бывший сотрудник Центрального разведывательного управления и Агентства национальной безопасности США. В начале июня 2013 года Сноуден передал газетам The Guardian и The Washington Post секретную информацию о том, как АНБ подсматривает и подслушивает по всему миру. Он разгласил данные о проекте PRISM, а также X-Keyscore и Tempora. Сноуден бежал из США, поселился в конечном счёте в России, откуда продолжает вести свою правозащитную, разоблачительную работу. В последнее время в средствах распространения сведений сообщено о том, что США подслушивали Папу Римского Франциска, президента Франции Жака Ширака, канцлера ФРГ Ангелу Меркель и многих других. Общее число прослушек исчисляется миллионами! Штаты, образно говоря, прильнули ухом к замочной скважине.
В политическом преступностиведении признано положение о глобальной олигархической власти (ГОВ) как о кукловоде для мельчающих президентов США. Всеобъемлющая слежка в нынешнем мире — это уже не государственная безопасность, а ,..21 * безопасность ГОВ. В небывалой по охвату слежке буквально за всеми, не исключая западно-европейских друзей, очевидно стремление мировых воробогачей охватить своим надзором всё больший объём политических, ростовщически-денежных, хозяйственных учреждений и граждан. Со стороны умельческой тому, конечно, поспособствовало невиданное развитие компьютерных сетей, а ширмой
и иных сообщений, прослушивание телефонных
переговоров, снятие информации с технических каналов связи.
21 Не знаю, как тут прилично построить имя
прилагательное.
Д.А. Шестаков. О ПРАВЕ БЕЗОПАСНОСТИ В СВЯЗИ С ПРАВОМ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ ПРЕСТУПНОСТИ
19
служит раздуваемая террористическая угроза.22
Причинение от имени государства вреда преступникам, назначаемое судом на основании отрицательных их личностных особенностей, а не совершённого ими преступления. Меры исправления и безопасности предусмотрены уголовным законодательством некоторых стран наряду с наказанием за преступление.
Основанием для назначения судом этих мер служит уже не действительно имевшее место преступление, но предположение о возможном его совершении в будущем (вероятностный прогноз по существу исходит из особенностей личности осуждённого). Примером тому может служить шестая глава Наказательного кодекса Федеративной Республики Германии (Strafgesetzbuch).23 § 61 StGB предусматривает, в частности, такие меры исправления и безопасности, как помещение в психиатрическую больницу, учреждение изоляции (Entziehungsanstalt) или в превентивное заключение (Sicherungsverwah-rung), а также запрет на профессию. По существу они — есть кара без преступления. Эти меры по германскому закону назначаются наряду с наказанием. Конечно, они подвергаются критике, в том числе и в самой Германии.24
Запрет на посещение места жительства поссорившимся супругом. В законодательстве и практике некоторых стран имеет место установление судами временных запретов на нахождение в жилище людей, допускающих там насилие против членов семьи. А в Нидерландах предусмотрен запрет даже на появление вблизи жи-
22 Более глубокое освещение вопроса о всемирном подслушивании и подсматривании см.: Данилов А.П. Всеобъемлющее нарушение тайны общения как мера безопасности // Криминология: вчера, сегодня, завтра. — 2014. — № 1 (32). — С. 41-47.
23 Подробнее см.: Шестаков Д.А. Репрессивность наказания и мер безопасности по Уголовному кодексу ФРГ // Уголовный кодекс Федеративной Республики Германии / Науч. ред. и вступ. статья Д.А. Шестакова; предисловие Г.-Г. Йешека, перевод с немецкого Н.С. Рачковой. — СПб.: Юридический центр Пресс, 2003. — С. 97—111.
24 H.-H. Jescheck, T. Weigend. Lehrbuch des Straf-rechts. Algemeiner Teil. — 5. Aufl. — Berlin: Duncker und Humbolt. — 1996. — S. 814.
лища, так называемый «уличный запрет».25
Эти меры безопасности, изобретённые в США воинствующими феминистками, вступают в столкновение с правом на неприкосновенность жилища и свободу передвижения.26 Для России выдача подобных охранных распоряжений, осуществляемая сегодня в Австралии, Австрии, Великобритании, Нидерландах и других странах, была бы не целесообразна, помимо прочего, в связи с нерешенностью жилищной проблемы. Люди, склонные к агрессивному поведению, оказавшиеся без дома, создали бы для общества дополнительную угрозу насильственного посягательства.27 * *
Меры безопасности, «освобождённые» по уголовному законодательству от ответственности. Предусмотренные уголовным, в том числе российским, законодательством «обстоятельства, исключающие преступность деяния» (глава 8 УК РФ) и подобные им обстоятельства, известные за рубежом, также являются мерами безопасности. В силу того, что в этих обстоятельствах обеспечивать безопасность приходится незамедлительно, законом установлены правила причинения вреда человеку в связи с его преступлением, но без признания его виновности судом — необходимая оборона (ст. 37 УК РФ) и задержание преступника (ст. 38 УК РФ). А также предусмотрены правила вынужденного причинения вреда в состоянии крайней необходимости (ст. 39 УК РФ).
Меры крайней необходимости в законе связываются не с преступлением, а именно с устранением опасности, непосредственно «угрожающей личности и правам
25 Egger R, Froschl E, Lercher L., Logar R., Sieder H. Gewalt gegen Frauen in der Familie. — Wien: Verlag fur Geselschaftskritik. — 1995. — S. 186.
26 Шестаков Д.А. Семейная криминология (кри-минофамилистика). 2-е издание. — СПб.: «Юридический центр Пресс». — 2003. — С. 272. См. также: Харламов В.С. МВД по Республике Коми в борьбе с криминальными проявлениями в семейно-бытовой сфере. — СПб.: ООО «Копи-Р Групп». — 2013. — С. 108—110.
27 В этом суждении у меня есть единомышлен-
ники. См.: Чураков А.В. Запрет на посещение места жительства как мера безопасности // Криминология: вчера, сегодня, завтра. — 2014 . — № 1 (32). —
С. 48-50.
1 (32) 2014
20
1. ОБЩАЯ КРИМИНОЛОГИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ
данного лица или иных лиц, охраняемым законом интересам общества или государства». В ч. 2 ст. 39 УК РФ сказано, что превышением пределов крайней необходимости признаётся причинение вреда, явно не соответствующего характеру и степени угрожавшей опасности и обстоятельствам, при которых опасность устранялась, когда указанным интересам был причинён вред равный или более значительный, чем предотвращённый. В случаях умышленного причинения вреда такое превышение влечёт за собой уголовную ответственность. На мой взгляд, в статье надо установить то, что состояние крайней необходимости не оправдывает лишения человека жизни.
От не всегда правовых мер безопасности к праву безопасности. Итак, в международных соглашениях и внутреннем законодательстве разных стран, включая Россию, наличествуют и получают развитие правила безопасности. Их объединяет в основном привязка к противодействию преступлениям и упорядочение наносимого по ходу этого противодействия вреда — главным образом, со стороны государства. И то, и другое роднит их с уголовным правом. Направленность против преступлений сближает их также с правом криминологическим.28
При этом нельзя не согласиться с профессором У. Зибером, директором Института международного и зарубежного уголовного права во Фрайбурге (ФРГ), в том, что право безопасности (Sicherheitsrecht) не может вместиться в классические правовые отрасли уголовного, полицейского и — в отдельных государствах — также военного законодательства.29 Оно требует «самоопределения».
Меры безопасности вступают в противоречие с правами человека на жизнь, личную неприкосновенность, свободу. В связи с нагнетаемым страхом перед терроризмом и организованной преступной деятельностью предупредительные законодатель-
28 Шестаков Д.А. Контроль преступности и криминологическое законодательство // Организованная преступность, уголовно-правовые и криминологические проблемы / Отв. ред.: М.Г. Миненок. — Калининград, 1999. — С. 11—23.
ные правила — нормы, направленные на обеспечение «безопасности», — становятся всё более жёсткими. Можно говорить о том, что часть репрессии уходит из уголовного права в законодательство безопасности, причём в новом качестве репрессия не ограничивается традиционными для уголовного материального и процессуального права гарантиями. Неоднократный докладчик в Санкт-Петербургском криминологическом клубе К. Сессар отмечает, что в учреждаемой сегодня в мире уголовной превенции больше нет ни подозреваемых, ни преступников, но есть только их возможность, что любого может сделать подозреваемым.30
Н.В. Щедрин связывает антикриминальные меры безопасности с не карательным ограничением деятельности организаций и поведения физических лиц, применяемым для предотвращения вредоносного воздействия источника криминальной опасности либо ограждения от такой опасности объекта усиленной охраны. По его мнению, в право безопасности не следует включать меры восстановления и социальной защиты.31 М. Альберс пишет о том, что право безопасности не вписывается в классическую модель правового государства! Ключевое звено здесь, по его мнению, эволюция, которая может, как серпом, срезать созданные в правовых системах конструкции сегодняшней действительности.32 Нет, не все специалисты в области противодействия преступности положительно воспринимают появление «права безопасности», у многих оно вызывает тревогу. Тревогу обоснованную. В частности, отмечается, что мероприятия безопасности ведут к сокращению средств, прежде выделявшихся правоохранительной системе на предупредительную работу.33 *
30 Sessar K. Kriminalitatseinstellungen und sozialer Wandel — Gleichzeitig eine Auseinandersetzung mit Forschungen zur Verbrechensfurcht und Punitivitat // Monatsschrift fur Kriminologie und Strafrechtsreform. — 2010. — № 5. — S. 377—378.
31 Щедрин Н.В. Введение в правовую теорию мер безопасности. — С. 24.
32 См.: Albers M. Menschenrechtlichen Standards in der Sicherheitspolitik. — S. 48.
33 См.: HenslerB. Zur Frage der Notwendigkeit und
Grenzen des Sparens — die Sicht der Polizei // Was ist
29 См.: Зибер У. / Перевод с немецкого: Д.А. Шестаков. Границы уголовного права. — С. 36.
Криминология_________________________
ВЧЕРА СЕГОДНЯ ЗАВТРА
Д.А. Шестаков. О ПРАВЕ БЕЗОПАСНОСТИ В СВЯЗИ С ПРАВОМ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ ПРЕСТУПНОСТИ
21
Некоторые из швейцарских преступ-ностиведов пытаются придать грубо наступательной идее безопасности положительное предупредительное значение, так сказать, перенаправить её в мягкое криминологическое русло. В коллективной монографии под редакцией Франца Риклина и Андреи Бехтольд читаем: «Если безопасность определённо придерживается основной ориентации на ресоциализацию, тогда обессиливается дискурс безопасности, направленный на воздаяние и политическую выгоду власти».34
Дело, думается, в том, что формирующиеся отрасли права криминологического и права безопасности надо в будущем всё же развести, также как эти отрасли отделены от уголовного права. Вместе с тем подчеркну: в названных отраслях (или, в будущем, подотраслях?) есть или, точнее, должно быть нечто общее. А в основание и первой, и второй, и третьей «подотраслей» должны лечь общие принципы. Этими принципами следует исключить принесение невиновных людей в жертву обстоятельствам (например, при уничтожении захваченного «террористами» воздушного судна), а также, безусловно, длительное заключение под стражу, которое назначается не на основании совершённого преступления (меры исправления и безопасности, подобные установленным главой 6 немецкого Наказательного кодекса). Общее в названных трёх отраслях права просится «за скобки» и создаёт ещё одну из предпосылок формирования единого права противодействия преступности.
Единое право противодействия преступности как средство безопасности против мер безопасности. Ранее мной была предложена концепция единого законодательства о противодействии преступности. (ЗПП). Напомню, как мне видится его строение.
Общие положения и принципы устанавливаются в «Основах ЗПП». В соответствии с Основами следовало бы при-
uns das Strafwesen wert? Notwendigkeit und Gren-zen des Sparens / Hrsg. Franz Riklin. — Bern, 2010. — S. 20.
34 Sicherheit uber alles? / Hrsg. F. Riklin, A. Bae-chtold. — Bern, 2010. — S. 88.
нять новые кодексы: «О предупреждении преступлений и мерах безопасности»35 — евразийская идея; «Об уголовной ответственности молодёжи и восстановлении её положения в обществе» — хорошая евроамериканская идея.36 Согласно Основам должно произойти взаимопроникновение установлений новых кодексов с прежними: Уголовным, Уголовно-процессуальным, Уголовно-исполнительным.
Сомневающийся скажет: «А нельзя ли как-нибудь без Основ? Это, — мол, — зодческое нагромождение». Чем тут возразишь? Всё, конечно, можно: какими-то общими местами, перегрузив, дополнить Конституцию России; какие-то положения более ясно определить в УК, УПК, УИК; какие-то повторить в других кодексах законодательства о преступности. Но при этом пострадает стройность здания законодательства, а сложность и «неправильность» строения влечёт за собой обычно также отклонения его бытия, в нашем случае — ошибки, нарушения, злоупотребления...
Так что же говорит в пользу Основ законодательства о противодействии преступности?
Как было сказано, в правилах вышеназванных подотраслей ЗПП есть нечто общее, нуждающееся в согласовании. Как в математике, общее из подотраслей должно выноситься за скобки.
Объединение принципов, целей и задач ЗПП обеспечило бы его единство. Основы должны определить направление совершенствования этого пласта законодательства, не позволяя его подотраслям ни разойтись в стороны, ни разрешить им себе слишком многое.
Основы позволят выстроить лестницу значимости: некарательное предупреждение; восстановление положения в обществе того, кто через совершённое им преступление выбился из общественной
35 См. также: Тарбагаев А.Н. Ответственность в уголовном праве: дис. ... д-ра юрид. наук в виде научного доклада, выполняющего также функции автореферата. — СПб., 1994. — С. 38.
36 Шестаков Д.А. Криминологическое законодательство и право противодействия преступности // Криминология: вчера, сегодня, завтра. — 2013. — № 1 (28). — С. 50.
1 (32) 2014
22
1. ОБЩАЯ КРИМИНОЛОГИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ
колеи; наказание; обеспечение безопасности при чрезвычайных обстоятельствах. Таким образом будет исключено первенство уголовного-правовых мер в деле противодействия преступности.
В Основах должна быть записана неприемлемость идущего с Запада призыва к «двунаправленности» мер против преступности. Суть этого призыва такова: тех, кто поопаснее, кто потрясает устои, запереть надолго, лучше всего навсегда, с другими же преступниками пускай разбирается не
государство, а сам народ.
Основы должны очертить пределы дозволенного собственно государству — не только в назначении уголовного наказания, но и во всех прочих разновидностях противодействия преступности.
От Основ ожидается выставление заслона принятию преступных законов.37
Ну, вот, пожалуй, теперь и всё. Всё, что я хотел ещё сказать по поводу мер безопасности в дополнение к моему «Введению в криминологию закона».
Криминология
ВЧЕРА СЕГОДНЯ ЗАВТРА
37 О преступном законе см.: Шестаков Д.А. Криминология. Преступность как свойство общества. Краткий курс. — СПб.: Санкт-Петербургский университет, изд-во «Лань». — 2001. — С. 22; его: Введение в криминологию закона. — С. 23, 62.
