CC BY
296
11. РАЗНОЕ
11.1. ДОГОВОР ПОДРЯДА И ТРУДОВОЙ ДОГОВОР: ДОСТОИНСТВА И РИСКИ ДЛЯ СТОРОН ДОГОВОРОВ
Курилов Владимир Иванович, д.ю.н., профессор, Заслуженный работник высшей школы РФ. Должность: заведующий кафедрой трудового и экологического права. Место работы: Юридическая школа, Дальневосточный федеральный университет. Пряженников Максим Олегович. Должность: ассистент кафедры трудового и экологического права. Место работы: Юридическая школа, Дальневосточный федеральный университет. E-mail: m.pryazhennikov@gmail. com
Аннотация: В статье освещаются различные подходы к соотношению гражданского и трудового права, а также договоров подряда и трудового договора, в частности. Авторы анализируют трудовой договор и договор подряда с точки зрения преимуществ и рисков для обеих сторон, рассматривают предмет соответствующих договоров и систему защиты прав и интересов сторон.
Ключевые слова: договор подряда, трудовой договор, преимущества договора, недостатки и риски договора.
TURNKEY CONTRACT AND LABOR AGREEMENT: ADVANTAGES AND RISKS FOR THE PARTIES OF CONTRACTS
Kurilov Vladimir Ivanovich, Dr of law, professor? Deserved employee of Russian High school. Position: head of labor and ecological law chair. Place of employment: Law school, Far Eastern Federal University.
Pryazhennikov Maxim Olegovich. Position: assistant to labor and ecological law chair. Place of employment: Law school, Far Eastern Federal University. E-mail: m.pryazhennikov@gmail. com
Annotation: In the article various approaches of the civil and labor law ratio are defined, and also turnkey contracts and the labor agreement are shined. The authors analyze benefits and drawbacks of the labor agreement and the turnkey contract; consider a subject of the relevant contracts and system of protection of the rights and interests of the partners.
Keywords: turnkey contract, labor agreement, advantages of the contract, shortcomings and risks of the contract.
Гражданский и Трудовой кодексы Российской Федерации, принятые Государственной Думой ФС РФ в 1994-2006 и 2001 гг. соответственно, представляли собой результат социально-экономических преобразований, которые произошли в России в процессе изменения отношений собственности, развития рыночной экономики и политической системы.
Оба кодекса, с одной стороны, явились результатом приведения правового регулирования в соответствие со сложившимися в России экономическими отношениями, а с другой, отразили желание законодателя закрепить новые тенденции развития общественных отношений. Объективной потребностью экономики было (и остается) дать хозяйствующим субъектам необходимую свободу организации хозяйственной деятель-
ности, но задача обеспечения достойного уровня жизни и социальных гарантий не только не утратила актуальность, но и стала одной из болевых точек современных российских общества и государства. Законодатель стремился реализовать положения Конституции о социальном характере государства (ч. 1 ст. 7), но освободить экономические отношения от необоснованных препятствий на пути реализации предпринимательской инициативы.
Создание норм нового Трудового кодекса отражало понимание того, что в основе всего лежит принцип развития конкуренции как среди субъектов экономической деятельности, так и среди лиц, желающих реализовать свою способность к труду (подрядчиков-исполнителей и работников). При создании норм имелось в виду, что работник нуждается не только в гарантиях своих прав, но и в освобождении права на труд, права на реализацию своих способностей к труду. Как известно, самые высокие результаты основаны на реализации не запретительных или обязывающих норм права, а управомочивающих и стимулирующих правил поведения. Таким образом, социально приемлемым являются правомерные действия в сфере экономики и труда, а социально-желательными - правоактивные1. Под правовой активностью в сфере экономики и труда можно понимать формируемую комплексом социально-правовых средств, осознанную, волевую, внешне и внутренне обусловленную деятельность лиц, применяющих свою способность к труду или предпринимательской деятельности, представляющую такой уровень реализации прав и обязанностей, который превышает установленные в праве нормы социальной деятельности. Стимулирование правовой активности представляет собой одну из основных, но еще не решенных задач последних 20 лет.
Годы, прошедшие с принятия упомянутых нами кодифицированных актов, - это годы развития. Удалось добиться ряда позитивных результатов. К концу 2011 г. объем российского ВВП вернулся к докризисному максимуму на фоне уверенного роста потребления, при этом темпы экономического роста оставались стабильными, на уровне 2010 г. В 2011 г. Россия заняла 9-е месте в мире по объему ВВП. При расчете ВВП по паритету покупательной способности российская экономика уже сегодня занимает 6-е место в мире. Уровень занятости вернулся к докризисному показателю (6,3%) еще раньше, чем объем производства, при этом заработные платы растут уверенными темпами. Инфляция в 2011 г. достигла самого низкого уровня за последние 20 лет - 6,1%, в 2012 г. (за 9месяцев) -5,1%2. Уровень неравенства доходов снизился, а уровень потребления среди малообеспеченных слоев населения вырос.
Вместе с тем остается большое количество негативных факторов, например, низкая производительность труда. В докладе Всемирного банка содержатся сведения, согласно которым в период с 2008 по 2010 гг. производительность труда в России падала, тогда как в странах ЕС с развивающимися рынками и странах
1 Подробно: Курилов В.И. Личность. Труд. Право. М.: Юрид.лит. 1989. С.56-81.
2 Высказывания А.Г. Силуанова на инвестиционном форуме
"ВТБ Капитал" "Россия Зовет!" [Электронный ресурс] // URL:
http://www.mmfm.ш/ш/press/speech/mdex.php?id4=17446
ОЭСР с высоким уровнем доходов она продолжала расти. В 2010 г. производительность труда в России составляла всего 43% от уровня стран ОЭСР с высоким уровнем доходов и 74% от уровня стран ЕС с развивающейся экономикой3. Говорить об обеспечении необходимых потребностей общества и экономики пока нельзя. Условия предпринимательской деятельности в России также далеки от желаемых. Так, для регистрации коммерческого юридического лица требуется 9 процедур, а стоимость процедур составляет 2% от дохода на душу населения. Для сравнения: в Канаде - это 1 процедура и 0,4%, в Беларуси - 5 и 1,4, в 10 странах ЕС с формирующейся экономикой (Венгрия, Латвия, Литва, Польша, Словацкая Республика, Словения, Чешская Республика, Эстония, Болгария и Румыния) - 4 и 4,7 соответственно* На 100 тыс. человек в целом по России зарегистрировано 162,1 единиц малых предприятий5.
Таким образом, следует признать, что за период с начала 2000-ых и тем более с середины 90-ых гг. ХХ в. экономика изменилась - перед обществом и законодателем вновь стал вопрос о приведении законодательства в соответствие с реалиями жизни общества и рыночной экономики.
Правовое регулирование может соответствовать, может отставать, может опережать сложившийся уровень общественных отношений, а может и стимулировать развитие существующих и появление новых общественных отношений в определенной сфере. Нынешний этап реформ направлен на приведение в соответствие законодательства и общественных отношений, но этого недостаточно. Необходимо формирование норм, стимулирующих развитие национальной экономики.
В настоящее время подготовлены реформы уголовного, гражданского законодательства. 27 апреля 2012 г. Государственной Думой России в первом чтении принят федеральный закон «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского Кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Выдвинуты и проходят обсуждения ряд проектов федеральных законов по внесению изменений в Трудовой кодекс. И все же необходимо признать, что в них отражены лишь некоторые потребности.
Проект федерального закона, подготовленный Российским союзом промышленников и предпринимателей, меняет идеологию регулирования социальнотрудовых отношений. Эта идеология не новая - ее выдвигали классики цивилистики, рассматривая трудовое право как подотрасль гражданского права. Профессор Д.И.Мейер предметом личного найма рассматривал услугу одного лица другому, совершение какого-либо труда одним лицом в пользу другого. По
3 Доклад об экономике России: поддержка роста и снижение рисков [Электронный ресурс] // Всемирный банк в России. URL: http://www.worldbank.org/content/dam/Worldbank/document/rer-27-march2012-rus.pdf
4 Ведение бизнеса в России - 2012: сравнение регулирования
предпринимательской деятельности в 30 городах России и 183 странах [Электронный ресурс] // Издательство «Алекс». 2012. С. 15. URL:
http://russian.doingbusiness.org/~/media/FPDKM/Doing%20Business/ Documents/Subnational-Reports/DB12-Sub-Russia-russian.pdf.
5 Динамика развития малого предпринимательства в регионах
России в 2011 году: ежеквартальный информационно-
аналитический доклад // АНО «НИСИПП». 2012. URL: http://wwwnisse.ru/work/projects/monitorings/small-business/small-business 41.html.
его мнению, «предмет личного найма составляет совершение какого-либо личного труда, оказание какой-либо личной услуги, хотя бы труд, услуга и не были исключительно напряжением личных сил трудящегося, а предполагали и употребление какого-либо орудия, инструмента». «Юридические отношения, возникающие по личному найму, ближайшим образом определяются содержанием договора, так что существо и пространство прав контрагентов устанавливаются по соглашению последних, конечно, сообразному тем ограничениям, которые полагает законодательство относительно личности контрагентов, срока договора и т.п.»6.
Профессор К.П.Победоносцев, описывая личный найм, приводил следующую классификацию и описание видов договора: «Ближайшей целью найма служит именно личная деятельность рабочего по указаниям и под надзором хозяина. В других случаях ближайшей целью найма служит приобретение известного изделия, произведения или вещи, производимых трудом и искусством рабочего, техника, художника. Здесь наниматель является заказчиком, а нанявшийся обязывается исполнить заказ по условиям договора и по воле заказчика, хотя и независимо от надзора с его стороны за работами. Это - наем без личного подчинения; высшие его виды, допускающие вполне свободное, независимое отношение, - виды найма для умственной работы, например, наем врача, адвоката, учителя и т.п.»7. Там же он указывает следующие значимые характеристики личного найма: «Вступление в договор личного найма зависит от личного соглашения сторон». «Для ограждения личной свободы от кабалы и закупа постановлено, что договор личного найма должен быть непременно срочный, и притом не долее, как на пять лет». «Договор о найме предполагается всегда возмездным». «Договор о личном найме предполагается вообще письменный».
Нельзя сказать, что существует полное единство среди представителей науки трудового права по вопросу соотношения гражданского и трудового права, договоров подряда и трудового. Во-первых, в советском трудовом праве было четкое противопоставление двух видов трудовых договоров - социалистического и капиталистического. Интересной представляется точка зрения профессора В.М. Догадова: «Рабочая сила в условиях капиталистического общества была и остается товаром, циркулирующим в гражданском обороте. Поэтому капиталистический трудовой договор был и остается товарной сделкой - договором гражданского, а не публичного права»8. Во-вторых, некоторые ученые считают, что «сегодня трудовой договор как непосредственное соглашение сторон (работника и работодателя) не использует полностью свое предназначение, потенциальные возможности юридически оформить и обеспечить реализацию взаимных интересов, вызываемых индивидуальными особенностями
6 Мейер Д.И. Русское гражданское право (в 2 ч.). По исправленному и дополненному 8-му изд., 1902. Изд. 3-е, испр. М.: «Статут», 2003. (Классика российской цивилистики.) URL: http://civil.consultant.ru/elib/books/45/
7 Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть третья: Договоры и обязательства. [Электронный ресурс] // М.: «Статут». 2003. (Классика российской цивилистики). URL: http://civil.consultant.ru/elib/books/17/
8 Догадов В.М. Очерки из истории правового регулирования на-
емного труда. // Российский ежегодник трудового права. 2008. N 4
/ под ред. Е.Б. Хохлова. СПб.: Юридическая книга, 2008. С. 21.
организации труда»9. Профессор В.Г.Сойфер призывает возродить идеи известного правоведа Л.С. Таля, подчеркивающего частноправовую природу трудового договора и возможность сторон предусмотреть в нем практически любые условия. В-третьих, об изменении идеологии трудового права могут свидетельствовать и другие предложения: профессор В.М.Лебедев предлагает ввести категорию трудовой сделки, отличающейся от сделки в понимании гражданского права и представляющей собой волевые действия физических или юридических лиц, направленные на установление, изменение и прекращение трудовых прав и обязанностей в сфере наемного, договорного труда10. Частным случаем трудовой сделки является трудовой договор. Хотя, безусловно, подавляющее большинство представителей науки трудового права четко разделяют две отрасли и два вида договоров и не видят никаких оснований для их «сближения».
В этом аспекте нельзя не признать, что подход к соотношению гражданского и трудового права может быть разным. Вместе с тем необходимо понимать, что правопонимание и понимание тех или иных правовых явлений оказывает существенное влияние на реальные общественные отношения. Принятие и реализация той или иной концепции соотношения рассматриваемых нами отраслей права существенно влияет на права и интересы физических и юридических лиц.
Можно сказать, что гражданское право представляет собой нормативную основу функционирования рыночной экономики. Одна из базовых целей гражданского права - создание условий для развития предпринимательской деятельности. Цель, безусловно, для современной России стратегически важная. Но стратегический подход требует от нас понимания многоаспектно-сти социума, социальных систем и явлений. Правовое регулирование общественных отношений определяется рядом стратегических целей, среди которых также присутствует и создание условий для реализации прав и возможностей личности, в том числе и посредством реализации своих способностей к труду. Опыт развитых стран показывает сходные пути развития стран в различных уголках мира, в том числе и в сфере правового регулирования. Так, нельзя не признать, что в развитых странах трудовое право сохраняется и развивается наряду с договорным правом. Таким образом, мы находимся в ситуации сосуществования двух отраслей права, обладающих определенным набором правовых средств, который может использоваться для реализации возможностей личности к труду. В качестве таких правовых средств выступают договор подряда и трудовой договор.
Сравнивая договор подряда и трудовой договор, необходимо сразу оговориться, что данный вопрос подробно исследован в науке трудового права, но серьезно не изучался цивилистами. Отличительной особенностью отношения «трудовиков» в данном вопросе является акцент на защите прав работника, что нам представляется не вполне корректным. Право не имеет своей целью защиту прав и интересов только одной стороны правоотношений, право стремится гармони-
9 Сойфер В.Г. К вопросу о месте трудового договора в гражданском обществе [Электронный ресурс] // Законодательство и экономика. 2012. N 6. С. 5 - 11. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
10 Современное трудовое право (Опыт трудового компаративизма). Книга первая / В.М. Лебедев, Е.Р. Воронкова, В.Г. Мельникова; под ред. В.М. Лебедева. М.: Статут. 2007. С. 221.
зировать интересы обеих сторон договора, следовательно, вопрос о соотношении договора подряда и трудового договора необходимо рассматривать, прежде всего, с точки зрения преимуществ и рисков для обеих сторон: лица, заказывающего выполнение работы (заказчик и работодатель), и лица, эту работу выполняющего (подрядчик и работник). Важным представляется и предмет соответствующего договора и система защиты прав и интересов его сторон. Также следует заметить, что в качестве правового средства реализации способности человека к труду может выступать и договор об оказании услуг. «Основное отличие договоров подряда от договоров об оказании услуг вытекает из того, что результатом выполненных работ является создание вещи, которая отделима от личности подрядчика и имеет овеществленную форму. Договор об оказании услуг чаще всего направлен на достижение результата, потребляемого в процессе оказания услуги, который не овеществлен и неотделим от личности исполнителя»11. Рассматривать его в данной работе в силу значительного сходства с договором подряда не представляется целесообразным.
Договор подряда.
Предмет договора подряда составляет выполнение в пользу заказчика заранее определенной работы и ее результат.
Преимущества договора подряда.
Заказчик гарантированно, уплатив цену договора, получает результат - работу или услугу, которая ему необходима (ч.1 ст. 703 ГК). Заказчик гарантированно получает результат, соответствующий требованиям, предусмотренным договором, или требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода (ст.721 ГК). Слова профессора К.И. Скловского о сделке наиболее точно отражают преимущества договора подряда: «сделка необходима тогда, когда лицо, полагая материальное впереди как цель и не видя возможности достичь его собственными усилиями, стремится привлечь других людей для достижения цели, используя механизм обязательства»12. При этом в любом случае будут соблюдены требования к работе, предусмотренные нормативными правовыми актами. Исключаются или существенно снижаются прямые и косвенные затраты заказчика на организацию работы - он получает готовый результат работы.
По общему правилу подрядчик может свободно привлекать третьих лиц для исполнения работы по договору при том, что сохраняет ответственность за конечный результат (ст. 706 ГК). Фактически можно говорить о субподряде как способе исполнения договора подряда в условиях, когда подрядчик не может по тем или иным причинам исполнить свое обязательство: «Подрядчик в силу различного рода причин иногда не в силах самостоятельно выполнить те или иные работы, что не снимает с последнего обязанности перед заказчиком выполнить принятые на себя обязательства в полном объеме»13. Безусловным «плюсом» договора
11 Шерстобитов Е.А. Особенности правовой природы договора подряда [Электронный ресурс] // Предпринимательское право. 2008. Специальный выпуск. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
12 Скловский К.И. Сделка и ее действие [Электронный ресурс] // Вестник гражданского права. 2012. N 3. С. 4 - 65. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
13 Ковров Н.Н. Субподряд в подрядных отношениях [Электрон-
ный ресурс] // Гражданское право. 2010. N 3. С. 41 - 43. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
подряда является организационная самостоятельность подрядчика: заказчик не может вмешиваться в деятельность подрядчика (хотя и может осуществлять проверку хода работ), не вправе давать не предусмотренные договором указания о способе, графике выполнения работы.
Недостатки и риски договора подряда.
Необходимо отметить, что согласно ст. 705 ГК стороны могут распределить риски между друг другом по своему соглашению. Прежде всего это касается риска случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества; риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы.
Заказчик не может полностью осуществлять контроль за процессом выполнения работы. Возможность заключения договора субподряда «ставит под угрозу заказчика, так как последний может и не знать, кто будет выполнять работу и является ли данное лицо добросовестным исполнителем»14.
Главный риск с точки зрения подрядчика заключается в сущностной характеристике договора подряда -обязательстве в установленный срок выполнить работу определенного качества. По общему правилу все риски неисполнения обязательства несет подрядчик -способы и формы организации работы определяются им самостоятельно. Высоки риски снижения или вообще неполучения прибыли (например, в результате безвозмездного устранения недостатков в работе). По общему правилу подрядчик выполняет работу без участия и содействия заказчика.
Для защиты прав сторон договора подряда применяются способы самозащиты и судебной защиты. Конкретные меры (формы) негативной ответственности включают в себя возмещение убытков, а позитивной -выполнение самого обязательства.
В случае наличия недостатков работ по общему правилу заказчик на основании ст. 723 ГК по своему выбору вправе потребовать от подрядчика либо безвозмездного устранения недостатков в разумный срок, либо соразмерного уменьшения установленной за работу цены, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда. Возможен вариант выполнения подрядчиком работы заново при возмещении заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков и переданного заказчику ранее результата работы, если по характеру работы такой возврат возможен. Существенные и неустранимые либо не устраненные в разумный срок недостатки дают право заказчику отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.
Заказчик в свою очередь будет отвечать за непре-доставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, если это препятствует исполнению договора (ст. 719 ГК), за несвоевременность приемки выполненных работ (ст. 720 ГК)
Трудовой договор.
Предмет трудового договора составляет трудовая функция работника.
Преимущества трудового договора.
Работодатель получает право использовать труд работника по определенному графику (раздел IV ТК
14 Ковров Н.Н. Указ. соч.
«Рабочее время»), формировать посредством локального нормотворчества определенный локальный правопорядок, которому работник будет подчиняться (ст. 8 ТК). Существует возможность привлечения работника к дисциплинарной и материальной ответственности самим работодателем (ст. 192-195, 238-250 ТК).
Работник при выполнении своей трудовой функции (или готовности ее исполнить) гарантированно получает заработную плату, ряд социальных гарантий, создающих достойные условия для жизни (прежде всего разделы ТК «Рабочее время», «Время отдыха», «Оплата и нормирование труда», «Гарантии и компенсации»).
Недостатки и риски трудового договора.
С точки зрения работодателя, при оформлении отношений по применению труда трудовым договором происходит значительное увеличение издержек: организация работы возлагается на работодателя, также необходимо обеспечить работнику необходимые условия труда. Возможности работодателя по оптимизации (то есть распределению и перераспределению ресурсов) значительно ограничены по сравнению с таковыми у заказчика - прием на работу, изменение и расторжение трудового договора требуют соблюдения сложных, зачастую дорогостоящих и длительных процедур (гл. 11-13 ТК). Заключение трудового договора на определенный срок, а не бессрочно, требует наличия соответствующих оснований, даже и при наличии соглашения сторон (ст. 59 ТК). За счет выплаты во внебюджетные фонды происходит увеличение фонда оплаты труда работодателя15. Работодатель в значительной мере не может спрашивать с работника за достигнутый (а точнее недостигнутый) результат труда, если работником выполнялись все правила и нормы труда.
С точки зрения работника, в качестве недостатков трудового договора можно рассматривать следующие:
1. График работы, способ осуществления работы определяются работодателем - организация работником своего рабочего времени по своему усмотрению затруднена.
2. Происходит уменьшение заработной платы за счет отчислений во внебюджетные фонды.
Трудовой договор предоставляет сторонам различный по своему объему инструментарий защиты: работодатель может пользоваться способами самозащиты (например, удержание из заработной платы как инструмент материальной ответственности работника), судебной защитой в судах общей юрисдикции, комиссией по трудовым спорам; работник - самозащитой в смысле ст. 379 ТК, судебной защитой, комиссией по трудовым спорам, обращением в профессиональные союзы и федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие государственный контроль и надзор за соблюдением законодательства о труде.
Что же предлагается по данному вопросу подготовленным РСПП законопроектом?
Меняется подход к срочности трудового договора: у сторон появляется возможность продлить срочный трудовой договор еще раз на срок не более 5 лет. Снимается ограничение по количеству работников для субъектов малого предпринимательства, при котором может заключаться срочный трудовой договор. Рас-
15 Данный вопрос регулируется Федеральным законом от
24.07.2009 года № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования».
ширяется перечень оснований, по которым по соглашению сторон может заключаться срочный трудовой договор: с лицами, либо впервые поступающими на работу, либо не имеющими значительного опыта работы в определенной сфере деятельности, а также при создании новой организации. Работодателям предоставляется право ограничивать срок трудового договора с лицом, достигшим возраста 60 лет и имеющим право на полную трудовую пенсию. Исключается запрет на испытательный срок для несовершеннолетних и молодых специалистов, кроме случаев обучения по направлению и (или) за счет работодателя. Такими случаями ограничивается и предоставление гарантий лицам, совмещающим работу с обучением. Усиливается значение экономических факторов для изменения трудового договора - работодатель получает ряд значимых прав в данной сфере. Срок уведомления при изменении условий трудового договора сокращается с двух месяцев до одного. Работник на основании письменного заявления и разрешения работодателя получает право работать по той же профессии, специальности или должности за пределами нормальной продолжительности рабочего времени без оформления внутреннего совместительства при условии, что общая продолжительность рабочего времени не превысит 60 часов в неделю и двенадцати часов в день и будет оплачиваться в размере, установленном в трудовом договоре.
Также вводится дефиниция дистанционного работника, под которым понимается работник, выполняющий трудовые функции вне производственных помещений работодателя, и в трудовом договоре которого не указано место работы. Презюмируется срочность трудового договора с таким работником. Ответственность за соблюдение требований охраны при выполнении работы и отсутствие противопоказаний по состоянию здоровья возлагается на работника. Исчезает личный характер труда - к выполнению трудовой функции могут привлекаться члены семьи работника.
Таким образом, следует признать следующее:
Происходит попытка сближения договора подряда и трудового договора, причем если раньше были попытки вывести ряд отношений из сферы действия трудового права, то теперь мы наблюдаем иной процесс: не отрицая отнесения отношений по применению труда к предмету трудового права, проект федерального закона предлагает изменить сущностные характеристики именно трудовых отношений (например, исключение личного характера труда, фактическое выпадение работника из сферы локального правопорядка работодателя). По мнению профессора В.Г. Сойфера, «современные методы управления человеческим капиталом требуют более эффективного правового регулирования трудовых отношений, что может быть достигнуто только на основе расширения ("раскрепощения") возможностей трудового договора», а «предметом взаимной договоренности должны быть любые интересующие стороны условия труда»16.
Следует согласиться с мнением О.Г. Ершова, согласно которому «трудовой договор и договор строительного подряда (то же можно сказать в целом про договор подряда - прим.авт.) представляют собой
16 Сойфер В.Г. К вопросу о месте трудового договора в гражданском обществе [Электронный ресурс] // Законодательство и экономика. 2012. N 6. С. 5 - 11. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
юридические факты, отличающиеся по правовой природе и, как следствие, "порождающие" разные правоотношения. И задача здесь видится в том, чтобы выделить четкие критерии, по которым трудовой договор можно разграничить с договором строительного подряда»17.
Таким образом, мы имеем различные по своей природе правовые конструкции, обладающие рядом сходств, но и значительным количеством существенных отличий. Оба договора в качестве одной из целей имеют реализацию способности человека к труду, что не препятствует наличию у договора подряда в качестве цели обеспечения хозяйственной (предпринимательской) деятельности субъектов гражданского оборота, а у трудового договора - формирование системы социальных гарантий, обеспечивающих достойный уровень жизни для граждан. В такой ситуации говорить о вытеснении одним видом договора другого не представляется целесообразным - это повлечет значительные негативные социальные эффекты. Единственным приемлемым вариантом видится четкое нормативное закрепление разграничения
рассматриваемых договоров, например, посредством закрепления жизненных ситуаций, при которых не может заключаться договор подряда, а отношения по применению труда следует оформлять трудовым договором. При этом, по нашему мнению, необходимо дать работнику и работодателю максимально возможную реальную возможность выбора способа оформления отношений между собой, содержания договора, сохранив ряд социальных гарантий трудовых прав тех категорий работников, которые объективно нуждаются в такой дополнительной защите. Права остальных категорий работников необходимо защищать, повышая эффективность системы защиты, прежде всего прав сторон договора подряда. Расширение возможностей гражданско-договорного оформления отношений по применению труда в свою очередь потребует закрепления в нормах гражданского права физического лица с особым статусом - работника.
Список литературы:
1. Ведение бизнеса в России - 2012: сравнение регулирования предпринимательской деятельности в 30 городах России и 183 странах [Электронный ресурс] // Издательство «Алекс». 2012. С. 15. URL: http: //russian. doingbusiness.org/ ~/media/ FPDKM/ Doing%20Business/ Documents/Subnational-Reports/DB12-Sub-Russia-rus-sian.pdf.
2. Динамика развития малого предпринимательства
в регионах России в 2011 году: ежеквартальный информационно-аналитический доклад // АНО «НИСИПП». 2012. URL: http://www.nisse.ru/work/pro
jects/monitorings/small-business/small-business_41.html.
3. Доклад об экономике России: поддержка роста и снижение рисков [Электронный ресурс] //Всемирный банк в России.URL: http://www.worldbank.org /content/ dam/Worldbank/ document/rer-27-march2012-rus.pdf
4. Догадов В.М. Очерки из истории правового регулирования наемного труда. // Российский ежегодник трудового права. 2008. N 4 / под ред. Е.Б. Хохлова. СПб.: Юридическая книга, 2008. С. 21.
17 Ершов О.Г. Трудовой договор нельзя заменять гражданско-правовым договором строительного подряда [Электронный ресурс] // Трудовое право. 2008. № 11. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
5. Ершов О.Г. Трудовой договор нельзя заменять гражданско-правовым договором строительного подряда [Электронный ресурс] // Трудовое право. 2008. №
11. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант-Плюс».
6. Ковров Н.Н. Субподряд в подрядных отношениях [Электронный ресурс] // Гражданское право. 2010. N 3. С. 41 - 43. Доступ из справ.-правовой системы «Кон-сультантПлюс».
7. Курилов В.И. Личность. Труд. Право. М.: Юрид.лит. 1989. С.56-81.
8. Мейер Д.И. Русское гражданское право (в 2 ч.). По исправленному и дополненному 8-му изд., 1902. Изд. 3-е, испр. М.: «Статут», 2003. (Классика российской цивилистики.) URL: http://civil.consultant.ru/elib/books/45/
9. Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть третья: Договоры и обязательства. [Электронный ресурс] // М.: «Статут». 2003. (Классика российской цивилистики). URL: http://civil.consultant.ru/elib/ books/17/
10. Современное трудовое право (Опыт трудового компаративизма). Книга первая / В.М. Лебедев, Е.Р. Воронкова, В.Г. Мельникова; под ред. В.М. Лебедева. М.: Статут. 2007. С. 221.
11. Сойфер В.Г. К вопросу о месте трудового договора в гражданском обществе [Электронный ресурс] // Законодательство и экономика. 2012. N 6. С. 5 - 11. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантП-люс».
12. Скловский К.И. Сделка и ее действие [Электронный ресурс] // Вестник гражданского права. 2012. N 3. С. 4 - 65. Доступ из справ.-правовой системы «Кон-сультантПлюс».
13. Силуанов А.Г Выступление на инвестиционном форуме "ВТБ Капитал" "Россия Зовет!" [Электронный ресурс] // URL: http://www. minfin.ru/ru/ press/speech/ in-dex.php?id4=17446
14. Шерстобитов Е.А. Особенности правовой приро-
ды договора подряда [Электронный ресурс] // Предпринимательское право. 2008. Специальный выпуск. Доступ из справ.-правовой системы
«КонсультантПлюс».
Literature list:
1. Business in Russia - 2012: Comparison of regulation of business activity in 30 cities of Russia and 183 countries [An electronic resource]//Alex Publishing house. 2012. Page 15. URL: http://russian. doingbusiness.org/ ~ / media/ FPDKM/ Doing%20Business/ Documents/ Subna-tional-Reports/ DB12-Sub-Russia-russian.pdf.
2. Dynamics of development of small business in Russia regions in 2011: Quarterly information and analytical re-port//ANO "NISIPP". 2012. URL: http://www.nisse.ru/ work/ projects/monitorings/small-business/small-business _41.html.
3. Report on economy of Russia: Support of growth and decrease in risks [An electronic resource]// The World Bank in Russia. Url: http://www.worldbank.org / content/ dam/Worldbank/document/rer-27-march2012-rus.pdf
4. Dogadov V. M. Sketches from history of legal regulation of wage labor.//Russian year-book of the labor law. 2008. N 4 / under the editorship of E.B. Hokhlova. SPb.: Legal book, 2008. P. 21.
5. Ershov O. G. The labor agreement it is impossible to replace with the civil-law turnkey contract construction [An electronic resource]//the Labor law. 2008. No. 11. Access from справ. - Legal system "Konsultantplus".
6. N.N. Sub-turnkeys' carpets in the contract relations [An electronic resource]//Civil law. 2010. N 3. Page 41-43. Access from справ. - Legal system "Konsultantplus".
7. Kurilov V. I. Personality. Work. Right. Moskow. 1989. Page 56-81.
8. Meyer D. I. Russian civil law (in 2 h.). On the corrected and added 8th prod., 1902. Prod. the 3rd, M: "Statute", 2003. (Classics of the Russian civil law.) URL: http://civil.consultant.ru/elib/books/45/
9. Pobedonostsev K.P. Course of Civil law. Part third: Contracts and obligations. [Electronic resource]/m: "Statute". 2003. (Classics of the Russian civil law). URL: http://civil.consultant.ru/elib/books/17/
10. Modern labor law (Experience of labor comparability). Book the first / V. M. Lebedev, E.R. Voronkova, V. G. Melnikova; under the editorship of V. M. Lebedev. M: Statute. 2007. Page 221.
11. Soyfer V. G. About the labor agreement's place in the civil society [An electronic resource]// The Legislation and economy. 2012. N 6. Page 5-11. Access from dict. -Legal system "Konsultantplus".
12. Sklovsky K.I. Transaction and its action [Electronic resource] // Messenger of civil law. 2012. N 3. Page 4-65. Access from dict. - Legal system "Konsultantplus".
13. Siluanov R. Performance at the Investment forum
"VTB the Capital" "Russia Calls A.G!" [Electronic re-source]//URL: http://www. minfin.ru/ru/
press/speech/index.php? id4=17446
14. Sherstobitov E.A. Features of the legal nature of the turnkey contract [Electronic resource]//Enterprise right. 2008. Special release. Access from dict. - Legal system "Konsultantplus".
