CC BY
135
Л.Г. Ефимова*
СОВЕРШЕНСТВОВАНИЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ФАКТОРИНГЕ
Понятие и правовая природа договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга)
Государственная Дума РФ приняла в первом чтении проект федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Как показывает его анализ, разработчики законопроекта творчески использовали международный опыт регулирования соответствующих договорных типов. К числу источников такого заимствования следует отнести международные договоры и акты Международной торговой палаты. При подготовке изменений, например, к гл. 43 ГК РФ был использован международный опыт регулирования отношений по факторингу и, в частности, Оттавскую конвенцию ЮНИДРУА о международном факторинге и Конвенцию ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле. В результате конструкция договора финансирования под уступку денежного требования стала больше похожа на аналогичные конструкции, используемые в других правовых системах.
Представляется, однако, что при подготовке законопроекта не учтены многие проблемы правоприменительной практики, не решены многочисленные проблемы правового регулирования отношений, возникающих в результате заключения договора финансирования под уступку денежного требования.
Рассмотрим этот вопрос подробнее.
Отдельные факторинговые операции были известны отечественным коммерческим банкам с 1989 г., т.е. до введения в действие второй части ГК РФ. Возникающие правоотношения
* Заведующая кафедрой банковского права МГЮА им. О.Е. Кутафина, доктор юридических наук, профессор.
18 Труды Института государства и права
Российской академии наук № 6/2012
регулировались письмом Госбанка СССР от 12 декабря 1989 г. № 252 «О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги».
В настоящее время факторинговые операции кредитных организаций регулируются нормами гл. 43 ГК РФ о договоре финансирования под уступку денежного требования1.
В соответствии с п. 1 ст. 824 ГК РФ по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.
Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.
Обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление ему иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.
Из положений гл. 43 ГК РФ вытекает, что договор финансирования может быть как разовой сделкой, заключенной для однократной передачи права (требования), так и длящимся договором, который заключается для последующего приобретения заранее неизвестного объема прав (требований), отвечающих определенным в договоре условиям. Конструкция договора финансирования под уступку денежного требования была разработана с учетом международного опыта осуществления подобных
1 Термины «договор факторинга» и «договор финансирования под уступку денежного требования» нередко употребляются в отечественной литературе как синонимы. См.: Новоселова Л.А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М., 2004. С. 341.
финансовых операций и, в частности, вышеназванных конвенций. Однако разовый факторинг, который допустим по российскому законодательству, не соответствует природе истинного факторингового контракта, широко применяемого за рубежом.
С точки зрения зарубежной доктрины договор факторинга представляет собой соглашение, согласно которому кредитная организация, называемая фактором, обязуется на определенных условиях рефинансировать все или часть требований своего клиента к его коммерческим партнерам об оплате отгруженных им товаров, выполненных работ или оказанных услуг. Как правило, это соглашение является инструментом краткосрочного кредитования под счета, выписанные клиентом на своих должников. В этом случае фактор заранее определяет, какую часть задолженности он готов выплатить своему клиенту до наступления срока платежа. В классическом варианте договор факторинга одновременно является способом предоставления денежного покрытия по обязательствам, инструментом минимизации рисков и, возможно, способом предоставления краткосрочного кредита1.
Оригинальность факторинга, указывают Жан-Луи Рив-Лянж и Моник Контамин-Райно, заключается в том, что в его конструкции одновременно присутствуют, с одной стороны, кредитная операция, с другой - разнообразные услуги, которые фактор оказывает своим клиентам: подбор покупателей, предоставление в распоряжение клиента различных методик управления его делами, в том числе счетоводством, коммерческой информации и т.п. В этом смысле факторинг представляет собой деятельность по коммерческому управлению предприятиями2.
Учитывая это, дальнейший анализ конструкции факторинга будет произведен для длящегося факторинга за исключением специально указанных случаев.
Вопрос о правовой природе договора факторинга является спорным. Конструкция этого договора, закрепленная в гл. 43 ГК
1 Cm.: Le contrat cadre. 1 Exploration comparqtive: France, Allemagne, Italie, Angleterre, Etats Unis. Etude du Centre de recherche sur le droit des affaires. Sous la direction de Alain Sayag. Paris, 1994. P. 53.
2 Cm.: Rives-Langes J.L. Contamine Raynaud. Droit bancaire. Paris, 1995. P. 530.
РФ, как и другие известные правовые конструкции, предусматривает несколько правовых целей.
Во-первых, клиент уступает финансовому агенту обязательственное право (требование) для приобретения его финансовым агентом (цель договора купли-продажи права требования) (абз. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ).
Во-вторых, клиент уступает финансовому агенту обязательственное право (требование) для обеспечения исполнения обязательств клиента перед финансовым агентом, так называемый обеспечительный факторинг (цель договора залога права требования, подразумевается цель кредитного договора и договора займа) (абз. 2 п. 1 ст. 824).
В-третьих, клиент уступает финансовому агенту обязательственное право (требование) для оказания финансовым агентом услуг клиенту, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (цель договора возмездного оказания услуг) (п. 2 ст. 824).
Если признать, что договор финансирования состоит из элементов договора купли-продажи, залога, займа (кредита), то возникает вопрос: каким образом в рамках одного института могут совмещаться такие несочетаемые элементы, как купля-продажа права требования (абз. 2 п. 1 ст. 824) и его обеспечительный характер?1
В литературе высказывается мнение, что договор финансирования под уступку денежного требования не является самостоятельным договорным типом2.
Представляется, что указанные выше проблемы, касающиеся определения правовой природы договора финансирования под уступку денежного требования, могут быть решены в случае квалификации этого договора в качестве рамочного договора (договора с открытыми условиями)3. Аналогичный вывод уже
1 См.: Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М., 2001. С. 579.
2 См.: Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 354-355.
3 Под рамочным следует понимать договор, целью которого является организация длительных деловых связей в виде разнообразных деловых отношений, для достижения которой требуется заключение дого-
был сделан ранее в иностранной литературе1. Однако такой подход допустим только в отношении длящегося договора факторинга.
В этом случае необходимо выделить базовый договор -собственно сам договор финансирования под уступку денежного требования (договор факторинга) и последующие сделки (договоры-приложения), к которым должны применяться общие условия базового договора. Указанные последующие сделки направлены на исполнение базового договора (договора факторинга). Поэтому их можно называть также исполнительскими сделками. К числу исполнительских сделок следует отнести цессию, кредитный договор, залог права требования, куплю-продажу права требования и разнообразные договоры возмездного оказания услуг, а также обеспечительные сделки. Тогда указанные выше цели следует считать целями последующих исполнительных сделок, имеющих разную правовую природу, но не природу договора факторинга. Соответственно самостоятельный характер договора факторинга уже не будет подвергаться сомнению. Именно конструкция рамочного договора позволяет объяснить, почему в гл. 43 ГК РФ подробно урегулирована уступка права (требования), но отсутствуют нормы, регулирующие, например, процесс финансирования, условия купли-продажи права (требования), условия предоставления услуг. В случае признания договора факторинга рамочным договором этого не потребуется.
Таким образом, в гл. 43 ГК РФ регулируются следующие группы отношений: во-первых, отношения, возникающие в связи с заключением и исполнением базового договора (договора факторинга), во-вторых, отношения по уступке требования, которые требуют специального правового регулирования. Несмот-
воров-приложений (исполнительских сделок, последующих договоров), отдельные условия которых согласовываются в базовом договоре. Подробнее см.: Ефимова Л.Г. Рамочные (организационные) договоры. М., 2006.
1 См.: Le contrat cadre. 1 Exploration comparqtive: France, Allemagne, Italie, Angleterre, Etats Unis. Etude du Centre de recherche sur le droit des affaires. Sous la direction de Alain Sayag. Р. 53.
ря на двусторонний характер договора финансирования под уступку денежного требования, уступка требования по основному договору оказывает влияние на интересы должника по этому договору. В свою очередь, должник и клиент фактора могут изменить содержание основного договора, что может сказаться на интересах финансового агента. Поэтому предметом регулирования гл. 43 ГК РФ является весь «треугольник» возникающих отношений между клиентом, финансовым агентом и должником по основному договору (дебитором).
Договор цессии, заключаемый во исполнение договора финансирования под уступку денежного требования, является разновидностью цессии, регулируемой нормами гл. 24 ГК РФ. Однако необходимо учитывать, что в данной главе предусмотрен ряд особенностей правового регулирования уступки денежного требования по сравнению с гл. 24 ГК РФ: 1) возможность уступки будущего требования (ст. 826); 2) ответственность клиента за исполнимость переданного права в случаях, установленных договором (п. 3 ст. 827); 3) право не уведомлять должника о состоявшейся уступке требования (косвенно вытекает из п. 1 ст. 830); 4) запрет последующей уступки требования, если иное не предусмотрено договором (ст. 829); 5) действительность уступки права требования даже в случаях, когда между клиентом и его должником заключено соглашение о ее запрете или ограничении; 6) исключительно денежный характер требования (п. 1 ст. 824). Таким образом, субсидиарное применение гл. 24 ГК РФ для регулирования правоотношений, возникающих в связи с уступкой права требования в рамках договора финансирования, возможно постольку, поскольку это не противоречит правилам гл. 43 ГК РФ.
Отсюда следует, что уступка требования, совершаемая в рамках договора финансирования, является особой коммерциализированной разновидностью общегражданской уступки права требования.
Объектом договора финансирования под уступку денежного требования являются действия сторон по организации последующих уступок прав (требований) и заключению иных исполнительских сделок, на основе которых предоставляется финансирование, а также оказание сопутствующих услуг.
Договор факторинга всегда носит длящийся характер, т.е. предполагает неоднократное последовательное исполнение. Он предназначен для сопровождения неопределенного количества уступок прав (требований), как существующих, так и, главным образом, будущих прав (требований).
Являясь рамочным, т.е. организационным, договор финансирования под уступку денежного требования может быть только консенсуальным, безвозмездным и взаимным1.
Учитывая, что для финансового агента деятельность по финансированию под уступку денежного требования носит предпринимательский характер, рассматриваемый договор следует признать предпринимательской сделкой.
Являясь рамочным, договор факторинга носит комплексный характер, так как создает систему «рамочный договор (договоры) исполнения рамочного договора». Указанная комплексность проявляется в следующем. Договор факторинга и сделки, заключаемые во исполнение этого договора, являются самостоятельными правоотношениями и не сливаются в единую правовую конструкцию. Однако весь указанный комплекс сделок подчинен, как правило, достижению единой цели. В результате возникает взаимодополнение и взаимообусловленность не только между договором факторинга и заключенными на его основе исполнительскими сделками2, но и между самими исполнительскими сделками. Например, из обычного кредитного договора, который обеспечен залогом, следует, что заемщик должен вернуть кредит путем совершения платежа. Обращение взыскания на заложенное имущество допускается только в случае нарушения этой обязанности. Однако если кредитный договор и договор залога права требования с условием его уступки залогодержателю (фактору) заключены во исполнение договора факторинга, то порядок возврата кредита меняется. Из п. 2 ст. 831 ГК
1 Условие о вознаграждении финансового агента является условием соответствующего договора-приложения, а не базового договора, поэтому договор финансирования под уступку денежного требования является безвозмездным, как и любой другой организационный договор.
2 Это соответствует конструкции рамочного договора.
РФ следует, что возврат кредита в случае обеспечительного факторинга должен осуществляться за счет сумм, полученных финансовым агентом от должника по уступленному ему праву (требованию), что не характерно для обычного залога.
Разовый факторинг с точки зрения правовой природы практически ничем не отличается от купли-продажи права требования, исполняемой посредством цессии (так называемая возмездная цессия), или от смешанного договора, сочетающего элементы кредитного договора и залога права требования, который, однако, имеет некоторые особенности порядка возврата кредита (см. об этом ниже). Разовый договор факторинга может быть как реальным, так и консенсуальным. Соответственно реальный договор является односторонне обязывающим, а консенсуальный -взаимным. Поскольку и в первом и во втором случае исполнение договора одной из сторон зависит от встречного предоставления другой стороны, рассматриваемый договор следует признать каузальной сделкой.
Сторонами договора финансирования под уступку денежного требования являются финансовый агент (фактор) и клиент.
В соответствии со ст. 825 ГК РФ в качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать коммерческие организации.
Поскольку факторинг является одной из наиболее известных активных операций кредитных организаций, финансовыми агентами достаточно часто становятся крупные банки. Однако в последние годы на указанном рынке появились и успешно действуют специализированные некредитные организации, так называемые факторинговые компании.
Из п. 1 ст. 824 ГК РФ следует, что клиент передает фактору денежное требование, вытекающее из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу. Таким образом, согласно п. 1 ст. 824 клиентом может быть только лицо, которые занимается предпринимательской дея-тельностью1. Соответственно клиентами не могут быть лица,
1 Согласно ст. 824 ГК РФ в редакции проекта федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные
которым запрещено заниматься предпринимательской деятельностью.
Срок в договоре финансирования под уступку денежного требования определяется соглашением сторон. Допустимо заключение договора факторинга с неопределенным сроком действия.
Учитывая, что в ГК РФ не предусмотрено никаких специальных требований к форме договора финансирования под уступку денежного требования, этот договор должен заключаться в простой письменной форме (пп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ).
Условия договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга)
Поскольку договор финансирования под уступку денежного требования является рамочным, он содержит несколько групп условий:
условие о предмете договора;
условия о порядке заключения последующих договоров;
общие условия договоров, заключаемых во исполнение договора факторинга.
Предмет договора финансирования под уступку денежного требования составляют договоры-приложения, которые стороны намереваются заключать в будущем. Можно выделить обязательные договоры-приложения, которые обязательно должны согласовываться в любом договоре факторинга, и факультативные, которые также должны согласовываться в договоре факторинга, однако их конкретные виды определяются по усмотрению сторон.
К числу обязательных договоров-приложений относятся цессия и любой договор, который может считаться правовым основанием для предоставления финансирования: кредитный
законодательные акты Российской Федерации» клиентом финансового агента может быть любое лицо независимо от его отношения к предпринимательской деятельности. Такой вывод основан на отсутствии в законопроекте ограничений относительно уступаемого права требования. Оно не обязательно должно вытекать предпринимательской деятельности клиента, т.е. из предоставления товаров, выполнения работ, оказания услуг.
договор, договор займа, купля-продажа права требования. К числу факультативных договоров-приложений следует отнести все договоры возмездного оказания услуг (бухгалтерский учет требований, их сопровождение, финансовое консультирование и т.п.), а также обеспечительные сделки (см., например, п. 2 ст. 824 ГК РФ).
Таким образом, предметом договора финансирования под уступку денежного требования являются определенные этим договором сделки, которые должны заключаться сторонами в будущем.
Можно назвать следующие условия договора факторинга о порядке заключения последующих договоров-приложений.
Во-первых, условие об эксклюзивности, которое обязывает клиента воздерживаться от заключения аналогичных договоров с другими факторами.
Во-вторых, условие о порядке перехода прав (требований). Конструкция рамочного договора факторинга предполагает, что фактор должен давать согласие относительного каждого коммерческого партнера своего клиента. Однако такой подход, принятый за рубежом, не вполне согласуется с российским законодательством. Так, в соответствии с п. 2 ст. 826 ГК РФ при уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренной договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. Дополнительного оформления уступки денежного требования в этих случаях не требуется.
Представляется, что норма п. 2 ст. 826 все же не противоречит конструкции рамочного договора, которым изначально является договор факторинга. В договоре факторинга допустимо заранее согласовывать все признаки прав, которые должны автоматически переходить к финансовому агенту. Стороны вправе оставить указанный перечень условий открытым, указав, что они имеют право в индивидуальном порядке согласовать переход отдельных прав (требований), которые согласованным условиям
не соответствуют. В последнем случае потребуется оформление отдельных договоров цессии.
Общие условия договоров, заключенных во исполнение договора факторинга, определяются видом факторинга.
Можно привести следующий примерный перечень общих условий договоров-приложений, заключаемых во исполнение рамочного договора финансирования под уступку денежного требования:
о предмете цессии; о размере финансирования; о порядке взаиморасчетов сторон; о лимитах по договору факторинга; об уведомлении должника; о регрессе (обороте) на клиента; о запрете на изменение основного договора; о вознаграждении фактора;
о порядке предоставления сопутствующих услуг; об обеспечительных сделках;
об ответственности по исполнительским договорам. Иные условия исполнительных сделок регулируются в гл. ГК РФ о соответствующих договорных типах.
Рассмотрим некоторые из названных выше общих условий. Уступаемое клиентом финансовому агенту обязательственное денежное право (требование) являются предметом договора уступки права (цессии), а не предметом договора факторинга.
Предмет уступки права (требования) должен отвечать определенным условиям.
В общих условиях договора финансирования под уступку денежного требования необходимо определить, подлежит ли уступке существующее или будущее право (требование). Из ст. 826 ГК РФ и п. 4 Обзора практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации1 вытекает, что предметом уступки по договору факторинга может быть денежное требование, по которому:
1 Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 октября 2007 г. № 120 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2008. № 1.
возникло основание для получения денежных средств с должника и срок платежа наступил либо не наступил (существующее требование);
основание для получения денежных средств с должника возникнет в будущем (будущее требование).
Таким образом, критерием для разграничения уступаемых прав (требований) на существующие и будущие является наличие или отсутствие на момент их уступки правового основания их возникновения, т.е. основного договора, права по которому передаются фактору. Поэтому обязательственное право (требование) по основному договору, заключенному до момента совершения его уступки, считается существующим независимо от наступления срока исполнения обязательства. Соответственно право (требование) по не заключенному на момент совершения цессии основному договору считается будущим для целей применения законодательства о факторинге.
Частным случаем уступки будущих прав (требований) является так называемая оптовая уступка - статьи дебиторской задолженности не определяются в договоре финансирования по отдельности. Цессионарию передаются все права требования цедента в определенной области. В этом случае предметом уступки является совокупность денежных требований, вытекающих из различных оснований (оптовая уступка).
В категорию указанной будущей дебиторской задолженности могут включаться и «гипотетические требования». Например, речь может идти о требованиях, которые возникнут, если коммерсант сможет создать деловое предприятие и привлечь клиентов1.
Предметом договора цессии может быть только индивидуально определенное право требования. Вместе с тем степень его индивидуализации в договоре может быть различной2. В соот-
1 См.: Доклад рабочей группы по международной договорной практике о работе ее двадцать четвертой сессии (Вена, 13 - 24 ноября 1995 г.). Комиссия ООН по праву международной торговли. Двадцать девятая сессия. Нью-Йорк, 1996. С. 11-13.
2 Обычно считается, что индивидуализация требования достигается при условии индивидуализации пяти его основных составляющих: 1)
ветствии с п. 2 ст. 826 ГК РФ денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре факторинга таким образом, чтобы это позволяло идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее момента его возникновения. Поскольку будущее требование невозможно идентифицировать путем ссылки на его основание, закон не содержит требований о детальной идентификации уступленного права (требования). Поэтому не всегда обязательно идентифицировать уступаемое право путем ссылки на обязательство, в состав которого входило уступаемое право (требование)1.
Предметом уступки может быть только денежное требование. Из п. 1 ст. 824 ГК РФ следует, что в рамках договора финансирования под уступку денежного требования может быть передано только право требования, носящее денежный характер и вытекающее из договора, который связан с предпринимательской деятельностью клиента2. Таким образом, предмет уступки
предмета требования; 2) активной стороны (кредитора); 3) пассивной стороны (должника); 4) содержания требования (какие действия должник обязан произвести с предметом обязательства); 5) основания возникновения требования.
1 См.: п. 12 упоминавшегося выше Обзора Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 октября 2007 г. Указанный подход в определении предмета уступки требования не является новым. Согласно ст. 5 Конвенции УНИДРУА о международном факторинге положение факторингового контракта, предусматривающее передачу существующих или будущих денежных требований, не может быть признано недействительным в силу того, что они не были указаны конкретно, если во время заключения контракта или на момент его вступления в силу они могли быть определены в контракте. Если в соответствии с факторинговым контрактом будущие денежные требования предназначены для уступки финансовому агенту по мере их поступления, не требуется заключения какого-либо нового акта об уступке требования.
2 Указанный подход предполагается изменить в проекте федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации». В соответствии со ст. 824 ГК РФ в редакции указанного законопроекта предметом уступки могут быть любые денежные требования. Таким образом,
требования, совершаемой в рамках договора финансирования под уступку денежного требования, не полностью совпадает с предметом уступки требования, регулируемой нормами гл. 24 ГК РФ.
Предметом договора цессии может быть только действительное право (требование). Требование следует считать действительным, если оно, во-первых, юридически существует, во-вторых, принадлежит цеденту. Необходимо также, чтобы порядок передачи права (требования) соответствовал закону. Согласно п. 1 ст. 828 ГК РФ уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении.
Размер финансирования, как правило, определяется суммой переданного права требования за минусом вознаграждения финансового агента.
Порядок взаиморасчетов сторон определен ст. 831 ГК РФ в зависимости от вида факторинга. Если по условиям договора финансирования под уступку денежного требования финансирование клиента осуществляется путем покупки у него этого требования финансовым агентом, последний приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования. В этом случае клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование. Если уступка денежного требования финансовому агенту осуществлена в целях обеспечения исполнения ему обязательства клиента (обеспечительный факторинг), то финансовый агент обязан передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования.
Стороны договора факторинга обычно согласовывают несколько категорий лимитов финансирования, под которыми следует понимать предельные суммы денежных средств, выплачиваемых фактором клиенту за уступленные права требования. К числу указанных лимитов относится, например, лимит на сделку
предметом уступки в рамках договора факторинга могут быть требования как предпринимательского, так и потребительского характера.
и лимит на должника (дебитора). Лимит на сделку представляет собой максимальную сумму денежных требований, которые могут быть уступлены клиентом фактору и им профинансированы. Лимит на дебитора представляет собой максимальную совокупную сумму требований клиента к конкретному дебитору, которая может быть уступлена клиентом фактору и им профинансирована.
Условие об уведомлении должника согласовывается только в открытом факторинге. В закрытом факторинге должник не уведомляется о состоявшейся уступке прав (требований).
Условие о регрессе (обороте) на клиента может быть согласовано в договоре факторинга с учетом п. 3 ст. 827 ГК РФ. Например, в договоре, может быть предусмотрено, что клиент отвечает за исполнимость уступленного им требования (оборотный факторинг).
Условие о запрете на изменение основного договора после состоявшейся уступки права (требования) направлено на защиту интересов финансового агента. Поскольку уступка права на получение платежа от должника не исключает клиента из числа сторон основного договора, финансовый агент не сможет запретить клиенту изменять условия этого договора путем заключения дополнительного соглашения. Чтобы обезопасить свои интересы, финансовый агент нередко включает в договор факторинга условие о запрете клиенту изменять основной договор.
Условие о вознаграждении финансового агента может предусматриваться в каждой сделке, заключенной во исполнение базового договора факторинга. Оно может выражаться в процентах или в дисконте от суммы уступаемых требований, а также иным способом.
Порядок предоставления сопутствующих услуг (ведение бухгалтерского учета, финансовое консультирование, управление дебиторской задолженностью и т.п.) определяется индивидуально в зависимости от намерения сторон и регулируется нормами гл. 39 ГК РФ.
Содержание договора финансирования под уступку денежного требования
Учитывая, что договор финансирования под уступку денежного требования является рамочным и представляет собой
систему базового договора факторинга и договоров-приложений, следует различать содержание базового договора и заключенных в его исполнение договоров-приложений.
Содержание рамочного (базового) договора факторинга составляют права и обязанности сторон по заключению будущих договоров-приложений. По общему правилу любой базовый договор не обязывает стороны заключать договоры-приложения. Он не возлагает на стороны жесткую обязанность сторон вступить в какие-либо конкретные договорные отношения. Если же такие договоры все же будут заключены, то они не должны противоречить согласованным ранее правилам или общим условиям, предусмотренным в базовом договоре. Таким образом, конкретное обязательство одной стороны перед другой все же существует. Однако его реализация зависит исключительно от желания стороны продолжать сотрудничество и заключать договоры в последующем. В этом смысле рамочный договор содержит двойную обязанность сторон: обязанность заключать договоры в будущем и обязанность заключать их на условиях, согласованных в базовом договоре.
Особенностью рамочного договора финансирования под уступку требования по российскому законодательству является наличие правил, ограничивающих право финансового агента на свободное волеизъявление и обязывающих его вступить в будущие договорные отношения.
Во-первых, финансовый агент обязан принять передаваемое ему право требования, т.е. заключить цессию. Такой вывод следует из нормы об автоматической передаче уступленного права (п. 2 ст. 826 ГК РФ), когда закон не требует дополнительных действий по оформлению уступки денежного требования. Однако если в договоре факторинга согласованы лимиты финансирования, то указанная обязанность ограничена пределами согласованных лимитов. Аналогично обязанность финансового агента совершить цессию и принять обязательственное право (требования) к должнику ограничена пределами тех качественных требований к праву требования и тех индивидуализирующих его признаков, которые согласованы в договоре.
Во-вторых, финансовый агент обязан заключить договор, являющийся основанием для цессии, предмет которого ограни-
чен правом требования. Такие договоры заключаются путем конклюдентных действий.
В рамках базового договора факторинга на финансового агента возлагается еще одна обязанность. По общему правилу он должен воздерживаться от совершения последующей уступки перешедшего к нему права (требования). Так, в соответствии со ст. 829 ГК РФ последующая уступка денежного требования финансовым агентом не допускается. Иное может быть установлено договором финансирования.
В рамках согласованных лимитов финансирования у клиента также возникают аналогичные обязанности по заключению указанных выше сделок.
Остальные права и обязанности финансового агента и клиента относятся к содержанию сделок, заключенных во исполнение базового договора. Причем перечень конкретных прав и обязанностей, а также порядок их исполнения определяются в соответствующих главах ГК РФ. Так, порядок исполнения прав и обязанностей по договору купли-продажи права (требования) в части, не урегулированной гл. 43 ГК РФ, регулируется нормами гл. 30 ГК РФ, по кредитному договору (договору займа) - гл. 42 ГК РФ, по договору залога обязательственного права (требования), переданного финансовому агенту, - § 3 гл. 23 ГК РФ, по договору цессии в части, не урегулированной специальными нормами гл. 43 ГК РФ, - гл. 24 ГК РФ.
Перечень прав и обязанностей сторон по договорам возмездного оказания услуг, а также порядок их исполнения и осуществления определяются нормами гл. 39 ГК РФ.
Рассмотрим отдельные права и обязанности сторон, урегулированные нормами гл. 43 ГК РФ.
Обязанность финансового агента по договорам купли-продажи права требования или кредитного договора (договора займа) заключается в предоставлении финансирования в соответствии с нормами гл. 43 ГК РФ. Термин «финансирование» не является правовым. Поэтому с правовой точки зрения его природа различается в зависимости от правового основания для такого «финансирования».
В случае заключения договора купли-продажи права (требования) финансовый агент обязан заплатить цену за уступленное ему право, т.е. произвести платеж (предоставить финансирование). Однако эта сумма обычно передается клиенту в два этапа. Как правило, до наступления срока платежа по основному договору фактор выплачивает клиенту только определенную часть от суммы перешедших к нему требований, например 70% (первый платеж). Остальные 30% (второй платеж) выплачиваются клиенту после получения платежа от должника за минусом вознаграждения фактора.
Во исполнение кредитного договора (договора займа), заключаемого в рамках обеспечительного факторинга, финансовый агент обязан предоставить клиенту кредит (займ), т.е. финансирование. Порядок предоставления кредита (займа) аналогичен изложенному выше.
По договору купли-продажи права требования на клиента возлагается обязанность передать финансовому агенту право (требование), соответствующее общим условиям базового договора.
По кредитному договору (договору займа) клиент обязан: вернуть полученный им кредит (заем) за счет переданного финансовому агенту права требования к должнику (п. 2 ст. 831 ГК РФ);
выплатить финансовому агенту остаток долга, если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченной уступкой требования;
выплатить финансовому агенту вознаграждение за предоставленный кредит (заем) в порядке, установленном общими условиями договора факторинга.
По договору цессии клиент обязан:
передать финансовому агенту обязательственное право (требование), отвечающее требованиям, согласованным в общих условиях договора факторинга;
передать финансовому агенту документы, удостоверяющие уступленное право требования;
сообщить ему сведения, имеющие значение для осуществления права требования (ст. 385 ГК РФ);
воздерживаться от внесения любых изменений в основной договор без согласия финансового агента, если это предусмотрено в договоре;
уведомить должника о состоявшейся уступке права (требования), если указанная обязанность возложена общими условиями договора факторинга на клиента. В соответствии с п. 1 ст. 830 ГК РФ должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж;
отвечать за должника перед финансовым агентом, если такая обязанность возложена на него общими условиями договора финансирования под уступку денежного требования (факторинг с регрессом) (п. 3 ст. 827 ГК РФ).
По договору цессии финансовый агент обязан: уведомить должника о состоявшейся уступке права (требования), если такая обязанность возложена на финансового агента общими условиями договора финансирования под уступку денежного требования. В этом случае в соответствии с п. 2 ст. 830 ГК РФ по просьбе должника финансовый агент обязан в разумный срок представить должнику доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место;
в случае обеспечительного факторинга представить отчет клиенту и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования, если иное не предусмотрено договором (п. 2 ст. 831 ГК РФ);
претерпевать последствия применения должником права на зачет встречных требований (ст. 832 ГК РФ).
Ответственность по договору финансирования под уступку денежного требования Поскольку договор финансирования под уступку денежного требования является рамочным, следует различать ответственность за нарушение базового договора и за нарушение договоров-приложений.
Основным нарушением сторон по базовому договору факторинга является отказ от заключения договоров-приложений в тех случаях, когда это является обязательным для стороны. Кроме того, нарушение одной из сторон порядка заключения договоров-приложений, согласованного в базовом договоре, также следует рассматривать как нарушение базового договора факторинга.
Специальной ответственности за указанные нарушения договора факторинга законодательством не установлено. Поэтому единственной формой ответственности сторон является возмещение убытков (ст. 15 ГК РФ), если в договоре не предусмотрена неустойка.
Действия одной из сторон рамочного договора факторинга, которые направлены на нарушение общих условий базового договора, следует считать нарушениями договоров-приложений, а не рамочного договора факторинга.
Основным нарушением финансового агента по заключенным во исполнение договора факторинга договорам-приложениям является просрочка или отказ от предоставления финансирования. Формой ответственности за указанные нарушения является уплата процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РФ, и возмещение убытков.
Основное нарушение клиентом своей обязанности по договору цессии обычно состоит в несоблюдении условия о запрете на изменение основного договора, а также в совершении иных действий, противоречащих порядку исполнения этого договора.
В последние годы отмечается массовая практика, связанная с заключением с должниками различного рода сделок, в результате которых финансовый агент лишается права на получение средств с должника после выплаты клиенту суммы финансирования. Наиболее распространены:
заключение соглашений об изменениях условий поставки и оплаты товаров (работ, услуг) с распространением их условий на требования, уже перешедшие финансовому агенту;
включение перешедших финансовому агенту денежных требований в число принадлежащих клиенту при проведении зачета встречных требований между клиентом и должником;
замена «задним числом» у клиента и должника первичных бухгалтерских документов, идентифицирующих перешедшее финансовому агенту денежное требование;
возврат товара ненадлежащего качества либо не предусмотренного договором, что лишает финансового агента права на уступленное денежное требование;
регулярный прием клиентом от должника денежных средств в оплату перешедших финансовому агенту денежных требований;
направление должнику уведомлений и указаний об оплате перешедших финансовому агенту денежных требований не финансовому агенту, а клиенту или третьему лицу и выполнение таких указаний должником.
Единственной формой ответственности за указанные нарушения следует считать возмещение убытков, если в общих условиях договора финансирования под уступку денежного требования не предусмотрена неустойка.
Неисполнение должником своей обязанности произвести платеж в тех случаях, когда договором финансирования под уступку денежного требования на клиента возложена ответственность за исполнимость переданного требования (п. 3 ст. 827 ГК РФ), является основанием регрессной ответственности клиента перед финансовым агентом. В этом случае клиент может быть привлечен к ответственности в форме возмещения убытков в размере полученных от финансового агента денежных сумм (прямой действительный ущерб), а также разницы между размером задолженности должника по основному договору и суммой предоставленного финансирования (неполученные доходы).
