CC BY
10Закон и право. 2024. № 9. С. 183-187. Law and legislation. 2024;(9):183-187.
Научная статья УДК 341.9
https://doi.org/10.24412/2073-3313-2024-9-183-187 EDN: https://elibrary.ru/VLZCKG
NIION: 1997-0063-9/24-475 MOSURED: 77/27-001-2024-9-675
Актуальные проблемы заключения и исполнения сделок, осложненных иностранным элементом
Артем Юрьевич Черкасов
РЭУ имени Г.В. Плеханова, Москва,
Россия, [email protected]
Аннотация. В современном мире активно складывалась тенденция к глобализации, сближению правовых систем разных юрисдикций и размытию правовых границ. Даже в такой правовой атмосфере заключение и исполнение сделок, осложненных иностранным элементом, было подвержено череде трудностей, которые время от времени отталкивали юридические лица от осуществления внешнеторговой деятельности. Так, излишняя бюрократия в странах с романо-германской системой права служила сдерживающим фактором для ускорения процессов глобализации.
Однако мировая правовая глобализационная повестка резко изменилась после введения беспрецедентных санкций в отношении Российской Федерации со стороны недружественных государств. Многие сделки, осложненные иностранным элементом, где одной из сторон является организация из Российской Федерации, стали невозможными для заключения и исполнения или были крайне затруднены, что не позволило бы реализовать такие операции без явных финансовых или репутационных потерь.
В статье подробно рассмотрена динамика актуальных проблем заключения и исполнения сделок, осложненных иностранным элементом, до введения санкций в отношении Российской Федерации со стороны недружественных государств и после введения таких санкций, а также описаны проблемы, с которыми сталкиваются российские юридические лица — участники внешнеторговой деятельности; предложены варианты решения данных проблем.
Ключевые слова: внешнеторговая деятельность; международное частное право; сделки, осложненные иностранным элементом; санкции; недружественные страны; редомициляция; реализация акций / долей; бюрократические трудности.
Для цитирования: Черкасов А.Ю. Актуальные проблемы заключения и исполнения сделок, осложненных иностранным элементом // Закон и право. 2024. № 9. С. 183—187. https://doi.org/10.24412/2073-3313-2024-9-183-187 EDN: https://elibrary.ru/VLZCKG
Original article
Current issues in the conclusion and execution of transactions complicated by a foreign element
Artem Yu. Cherkasov
Plekhanov Russian University of Economics, Moscow,
Russia, [email protected],
Abstract. In today's world, there has been a growing trend toward globalization, the convergence of legal systems across different jurisdictions, and the blurring of legal boundaries. However, even in such a legal environment, the conclusion and execution of transactions complicated by a foreign element have been subject to a series of challenges, which have at times deterred legal entities from engaging in foreign trade activities. For instance, excessive bureaucracy in countries with a civil law system has acted as a restraining factor in accelerating globalization processes.
© Черкасов А.Ю. М., 2024. LAW & LEGISLATION • 09-2024
However, the global legal agenda sharply shifted after the imposition of unprecedented sanctions on the Russian Federation by unfriendly states. Many transactions complicated by a foreign element, where one of the parties is an organization from the Russian Federation, have become impossible to conclude and execute or have been significantly hindered, preventing such operations from being realized without clear financial or reputational losses.
This article provides a detailed analysis of the dynamics of current issues in the conclusion and execution of transactions complicated by a foreign element before and after the imposition of sanctions on the Russian Federation by unfriendly states. Additionally, the article describes the problems faced by Russian legal entities engaged in foreign trade activities and proposes solutions to these issues.
Keywords: foreign trade activities, private international law, transactions complicated by a foreign element, sanctions, unfriendly states, redomiciliation, execution of shares / interests, bureaucratic challenges.
For citation: Cherkasov A.Yu. Current issues in the conclusion and execution of transactions complicated by a foreign element // Law and legislation. 2024;(9):183—187. (In Russ.). https://doi.org/10.24412/2073-3313-2024-9-183-187 EDN: https://elibrary.ru/VLZCKG
В середине прошлого века начал активно развиваться процесс глобализации и сближения правовых систем государств. Так, Римская конвенция 1980 г. «О праве, применимом к договорным обязательствам» [2] значительно повлияла на развитие глобализационной законотворческой деятельности, особенно в отношении унификации международного частного права в странах ЕС. В Конвенции были установлены общие правила для единообразного применения коллизионных норм, включая положения о применении императивных норм, публичном порядке и других аспектах.
Россия также учла положения этой Конвенции при разработке соответствующего раздела Гражданского кодекса РФ [3], регулирующего сделки с иностранным элементом. Однако этот раздел ГК РФ не охватывает все сложные формы экономического сотрудничества, требующие комплексных договорных связей в таких областях, как культура, здравоохранение и эксплуатация природных ресурсов.
Таким образом, российское законодательство подготовило пусть не всеобъемлющую, но обширную правовую базу для организаций, осуществляющих внешнеторговую деятельность. Однако закон не всегда поспевает за фактической деятельностью бизнеса, и внешнеторговые компании сталкивались с практическими проблемами, а именно:
■ Проблемы при выборе применимого права и юрисдикции в случае споров, если договоры содержат иностранный элемент. Так, если соглашение не содержало оговорку о применимом праве, случались правовые коллизии, когда по праву Российской Федерации должно был применяться российское право, а по праву страны второго участника — их внутреннее законо-
дательство. Из-за таких ситуаций стороны часто обращались в Международный Коммерческий Арбитражный Суд, что затягивало разрешение спора, а, следовательно, и исполнение обязательств; стороны несли убытки, что негативно сказывалось на экономической составляющей как самих компаний, так и государств, где такие компании являются резидентами.
■ Еще один вид проблем связан с таможенным оформлением реализуемой продукции. В связи с введением систем просле-живаемости товаров и высокого уровня пошлин таможенные споры с государством и импортером / экспортером возникали крайне часто, что мешало исполнению внешнеторговых контрактов и не мешало обществам извлекать прибыль из своей деятельности.
■ Одним из более остро стоящих вопросов, усложняющих внешнеторговую деятельность, являлись нормы о валютном контроле. Введенные ограничения на использование иностранных валют, обязательное репатриирование экспортной выручки и сложности с открытием валютных счетов создавали дополнительные барьеры для бизнеса [7].
Справедливо будет отметить, что до введения санкций на Российскую Федерацию государства активно работали над решением данных проблем, предоставляя различные льготы и упрощая бюрократические процедуры, мешающие осуществлению внешнеторговой деятельности.
Однако после введения санкций со стороны недружественных государств внешнеторговая деятельность, а также иная деятельность, осложненная иностранным элементом с участием российской стороны, приобрела специфические аспекты. Российские группы компаний были
ЗАКОН И ПРАВО • 09-2024
активно вовлечены в процесс глобализации, практически у всех крупных российский групп компаний имелись зависимые общества в разных юрисдикциях, в том числе в недружественных.
Следует отметить, что процесс совершения и исполнения некоторых сделок стал вовсе невозможен с участием российских юридических лиц, а некоторые сделки усложнились. Трудности ведения внешнеторговой деятельности, а также иных операций, осложненных иностранным элементом, имевшие место до введения санкций, не были решены, а, наоборот, к ним добавились еще большие проблемы для российских компаний и компаний, которые хотели бы быть партнерами российских юридических лиц в недружественных странах.
В настоящий момент, после введения санкций на Российскую Федерацию, одной из главных проблем для российских компаний является процесс реализации долей / акций / ценных бумаг в сделках, осложненных иностранным элементом из недружественных стран. В процессе такой деятельности российские организации сталкиваются со следующими проблемами.
Ограничения на отчуждение долей
В уставе иностранной организации могут быть установлены ограничения на продажу доли, либо дополнительное подтверждение на реализацию долей / акций, что существенно осложняет процесс отчуждения, особенно если согласие других участников получить затруднительно. В настоящий момент многие «директора» иностранных компаний, входящих в российскую группу компаний, отказываются от подписи необходимой документации, а процесс замены таких директоров крайне осложнен внутренним законодательством. Наиболее часто данный процесс встречается в таких странах, как Нидерланды, Кипр, Люксембург.
Оценка доли или акций
Проблема справедливой оценки стоимости доли или акций часто становится камнем преткновения в сделках, особенно если участники не могут договориться о цене. Например, проблема с оценкой справедливой стоимости: из-за отказа проведения оценки оценивающей иностранной организацией у покупающего физического лица в РФ может возникнуть дополнительное налоговое бремя. Так, НК РФ освобождает от НДФЛ некоторые виды доходов, указанных в п. 60.2 ст. 217 НК РФ [4] на 2024 г.
Согласно условиям данной льготы в 2024 г. освобождаются от НДФЛ доходы контролирующего лица в виде полученных от иностранных компаний (структур) имущества и имущественных прав (кроме денежных средств) при одновременном выполнении следующих условий:
■ налогоплательщик являлся контролирую -щим лицом или учредителем передающей иностранной организации на 31 декабря 2021 г.;
■ переданное имущество и имущественные права принадлежали передающей стороне на 1 марта 2022 г.;
■ налогоплательщик представил заявление об освобождении указанных доходов от НДФЛ с указанием характеристик полученных активов, передающей КИК и приложением документов, содержащих сведения о стоимости активов по данным учета передающей иностранной организации по состоянию на дату их получения.
Помимо невозможности справедливой оценки стоимости акций / долей возникает проблема, когда внутренний учет организации не апо-стилируется иностранной аудиторской организацией. Таким образом, физическое лицо даже теоретически не может исполнить условия, установленные НК РФ для получения налоговой льготы, из-за действий организаций в недружественных юрисдикциях.
В связи с этим мы предлагаем изменить положения НК РФ в аспекте получения налоговых льгот для физических лиц, упростить получение таких льгот, когда получение необходимых документов не зависит от физического лица.
Таким образом, после введения санкций западными государствами крайне осложнились сделки по реализации акций / долей, осложненные иностранным элементом, ввиду прямого запрета на такие сделки или бюрократических сложностей, которые не позволяют провести сделку. Например, нидерландским компаниям, желающим продать доли / акции российским юридическим лицам, органы нотариата Нидерландов отказывают в оказании услуг, что влечет за собой невозможность совершения сделки.
Эти проблемы требуют внимания как со стороны законодателя в Российской Федерации, так и участников корпоративных отношений в России; необходимо учитывать негативный опыт для предупреждения подобных ситуаций будущем.
ЬДМ & ЬЕ^БЬДТЮМ • 09-2024
Бюрократические трудности
при заключении и исполнении сделок,
осложненных иностранным элементом
При описании трудностей для реализации трансграничных сделок нельзя не отметить бюрократические сложности при заключении и исполнении таких сделок. Например, положения Конвенции DAC6 [1].
Данная директива Европейского Союза, принятая в 2018 г., вводит обязательство для налогоплательщиков и посредников сообщать налоговым органам о трансграничных схемах, которые могут использоваться для агрессивного налогового планирования. Согласно данной Конвенции трансграничная сделка / операция, удовлетворяющая условиям раскрытия, обладает следующими признаками (так называемые отличительные признаки — «hallmarks»):
Категория А — общие признаки налоговой выгоды.
Категория B — особые признаки налоговой выгоды.
Категория С — особые признаки для трансграничных сделок / операций.
Категория D — особые признаки, касающиеся обмена информацией и бенефициарной собственности.
Категория Е — особые признаки, касающиеся трансфертного ценообразования.
При наличии хотя бы одного признака в какой-либо из категорий трансграничная сделка / операция подлежит обязательному раскрытию. Однако для некоторых признаков (а именно, всех признаков из категорий А — В и часть признаков из Категории С) для оценки необходимости раскрытия трансграничной сделки / операции проводится дополнительно тест на наличие налоговой выгоды.
Тест считается выполненным, если будет доказано, что достижение налоговой выгоды является основной целью (или одной из основных), которую компания ожидает достичь в рамках реализации трансграничной сделки / операции. Если тест не выполняется, то раскрытие по тем сделкам или операциям, которые подпадают под какую-либо из категорий, связанных с тестом на налоговую выгоду, не требуется.
Таким образом, в случае наличия хотя бы одного признака, указанного выше, организация из Европейского Союза (в большинстве случаев дочерняя организация российской группы) в случае заключения сделки с организацией из России обязана уведомлять о таких сделках и
получать разрешения на их заключение и совершение. Штраф за нераскрытие информации, подпадающей под один из критериев БАС6, может достигать 120 тыс. евро в зависимости от юрисдикции.
Из описания данных операций можно сделать вывод, что практически любая сделка между российской организацией и организацией, где применимость БАС-6 является обязательной, подпадает под вышеуказанные критерии, а, следовательно, влечет необходимость уведомления о такой сделке и получения разрешения на нее.
Отметим, что после введения санкций в отношении Российской Федерации получение разрешения на проведение сделки со стороны налоговых органов стран Европейского Союза стало практически невозможным. Ввиду этого механизм одобрения сделок не работает, и российские компании, имеющие дочерние общества в странах Европейского Союза, фактически отрезаны от управления такими дочерними обществами.
Мы не видим другого выхода кроме как содействие Российской Федерации попавшим в вышеуказанную ситуацию российским группам, а именно: выделение субсидий на погашение штрафов, наложенных на дочерние общества в Европейском Союзе. Также стоит отметить, что Российская Федерация активно стимулирует переезд иностранных зависимых компаний в Специальные административные районы, что косвенно помогает решить описанную проблему.
Подводя итоги, можно сделать вывод, что заключение и исполнение сделок, осложненных иностранным элементом, в некоторых юрисдик-циях стало практически невозможным.
Отметим также, что наибольшие трудности наблюдаются в европейских странах, в которых было наиболее широкое присутствие российских компаний на 2022 г. по сравнению с остальным миром. Такие трудности заставляют российские группы компаний прибегать к критическим мерам, например, переводить посредством редоми-циляции своим компаниям в Россию или придумывать обходные пути и серые схемы для осуществления предпринимательской деятельности.
Данные обстоятельства крайне пагубно влияют на экономическое состояние как хозяйственных обществ, так и государства. К сожалению, не все проблемные моменты, указанные в статье, в силах разрешить российский законодатель.
Однако с учетом того, что российский бизнес находится в сложном положении, использование предложенных методов решения проблем
ЗАКОН И ПРАВО • 09-2024
и стимулирование переезда обществ в Российскую Федерацию сможет облегчить положение российского бизнеса, что неотвратимо ускорит рост экономики самой Российской Федерации.
Список источников
1. Council Directive (EU) 2018/822 of 25 May 2018 amending Directive 2011/16/EU as regards mandatory automatic exchange of information in the field of taxation in relation to reportable cross-border arrangements // http://data.europa.eu/eli/dir/2018/ 822/oj
2. Римская Конвенция «О праве, применимом к договорным обязательствам» от 19.06.1980 // Journal officiel n° C 027 du 26/01/1998 Pp. 0034-0046.
3. Гражданский кодекс РФ (часть четвертая) от 18.12.2006 № 230-Ф3 (ред. от 30.01.2024) // http://www.consultant.ru/
4. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая): Федеральный закон от 05.08.2000 № 117-Ф3 (ред. от 08.08.2024) // http:// www.consultant.ru/
5. Федеральный закон «О внесении изменений в статьи 217 и 284.2 части второй Налогового кодекса Российской Федерации» от 29.05.2024 № 121-Ф3 // С3 РФ. 2024. № 23 (часть I). Ст. 3059.
6. Бардина М.П. Некоторые аспекты проблемы недействительности внешнеэкономических сделок (отсутствие правоспособности и превышение полномочий) // Международное частное право: Сб. статей / Под ред. М.М. Богуславского и А.Г. Светланова. М., 2000.
7. Карапетов А.Г. Договорное и обязательственное право (часть общая): постатейный ком-
ментарий к статьям 307—453 Гражданского кодекса Российской Федерации // http://www. consultant.ru/
References
1. Council Directive (EU) 2018/822 of 25 May 2018 amending Directive 2011/16/EU as regards mandatory automatic exchange of information in the field of taxation in respect of reportable cross-border agreements // http://data.europa.eu/eli/dir/2018/ 822/oj
2. Rome Convention of 19 June 1980 on the Law Applicable to Contractual Agreements // Journal officiel n° 027 of 26.01.1998. Pp. 0034—0046.
3. Civil Code of the Russian Federation (part four) dated 18.12.2006 № 230-FZ (as amended on 30.01.2024) // http://www.consultant.ru/
4. Tax Code of the Russian Federation (part two): Federal Law of 05.08.2000 № 117-FZ (as amended on 08.08.2024) // http://www.consultant.ru/
5. Federal Law of 29.05.2024 № 121-FZ «On Amendments to Articles 217 and 284.2 of Part Two of the Tax Code of the Russian Federation» // Collection of legislation of the Russian Federation. 2024. № 23 (part I). Art. 3059.
6. Bardina M.P. Some aspects of the problem are not processed by foreign economic transactions (lack of legal capacity and abuse of authority) // International private law: Collection of articles / Edited by M.M. Boguslavsky and A.G. Svetlanov. M., 2000.
7. Karapetyan A.G. Contractual and obligatory law (general part): article-by-article commentary to articles 307 - 453 of the Civil Code of the Russian Federation // http://www.consultant.ru/
Информация об авторе
Черкасов А.Ю. — аспирант, ООО «Технологии Доверия — Консультирование»
Статья поступила в редакцию 08.07.2024; одобрена после рецензирования 08.08.2024; принята к публикации 14.08.2024.
Information about the author
Cherkasov A.Yu. — graduate student, LLC «Technologies of Trust — Consulting»
The article was submitted 08.07.2024; approved after reviewing 08.08.2024; accepted for publication 14.08.2024.
LAW & LEGISLATION • 09-2024
