вом принятия регламентов, которые одновременно вступают в силу во всех странах-участницах и доминируют над коллидирующим национальным законодательством; вторым уровнем при движении сверху вниз является гармонизированное частное право, а третьим -спонтанная конвергенция (часто наблюдаемая в праве соседних государств). Европеизация договорного права происходит главным образом на уровне директив и в значительно меньшей степени -регламентов. В настоящий момент гармонизация национального договорного права наблюдается в сфере норм, направленных на оптимизацию рыночных условий, а также в регулировании отношений с участием потребителей, которым посвящены восемь директив.
Что касается роли судов, то А. Кеирзе различает европеизацию деятельности судов и европеизацию через деятельность судов (Европейского суда по правам человека, Суда ЕС в Люксембурге).
Подводя итоги, автор констатирует, что в настоящее время некоторые институты договорного права уже охвачены директивами, повлиявшими на национальное право; растет количество источников европейского прецедентного права, толкующих договорное право стран-участниц. Тем не менее в значительной части европеизация договорного права происходит на уровне абстрактных принципов, разработанных в академической среде; директивы же специализированы по конкретным институтам и представляют собой инструментарий для практикующих юристов и судей. Так что пропасть между книжным и практическим правом не уменьшается, и для ее преодоления нужны широкие дебаты с привлечением теоретиков, законодателей, юристов-практиков.
Е.Г. Афанасьева
2011.04.045-046. ТЕНДЕНЦИИ КОНСТИТУЦИОНАЛИЗАЦИИ ДОГОВОРНОГО ПРАВА В ЕВРОПЕ. (Сводный реферат).
В юридической литературе в последнее время зазвучали призывы к незаконодательной гармонизации договорного права в Европе посредством горизонтального воздействия фундаментальных прав. Идея состояла в том, чтобы Суд ЕС и Европейский суд по правам человека нашли баланс между основными правами человека с целью обеспечения адекватной защиты слабой стороны в договорных отношениях. Критической оценке возможности такой гар-
монизации посвящена статья О. Чередниченко. Ему возражает Ш. Мак.
2011.04.045. ЧЕРЕДНИЧЕНКО О. ГАРМОНИЗАЦИЯ ДОГОВОРНОГО ПРАВА В ЕВРОПЕ ЧЕРЕЗ ГОРИЗОНТАЛЬНОЕ ВОЗДЕЙСТВИЕ ФУНДАМЕНТАЛЬНЫХ ПРАВ.
CHEREDNYCHENKO O. The harmonisation of contract law in Еигоре by means of the horisontal effect of fundamental rights // Erasmus law rev. - Rotterdam, 2007. -Vol. 1, N 1. - P. 37-57. - Mode of access: http://www.erasmuslawreview.nl/past_issues/Volume01/harmonisation_ of_contract_law
Основываясь главным образом на анализе германского конституционного права и Хартии основных прав Европейского союза 2000 г., автор высказывает сомнения в том, что конституционные принципы можно истолковать в том смысле, чтобы предписывать конкретные пути защиты слабой стороны договорных отношений. Поэтому нельзя запретить странам - участницам ЕС экспериментировать с установлением различных уровней защиты в своем договорном праве. У Суда ЕС явно недостает полномочий для того, чтобы обеспечить такую гармонизацию, минуя законодательство. Следовательно, пока такая гармонизация возможна только через законодательство, а прямое вторжение суда в частные отношения для защиты в них слабой стороны едва ли допустимо.
Термин «конституционализация» зачастую используют, в частности, голландские ученые. Они говорят о конституционализа-ции частного, договорного права. И в других правовых системах многие авторы тоже отмечают возрастающее влияние института основных прав человека на частное право в целом и на договорное в частности, тоже при этом иногда используя термин «конститу-ционализация». До недавнего времени тенденция конституциона-лизации частного права проявлялась в основном на национальном уровне.
Особенно это характерно для Германии, что видно из анализа практики Федерального конституционного суда. Например, из решения по делу Handelsvertreter (1990), в котором суд признал недействительной оговорку об отказе от конкуренции в договоре между коммерческим агентом и его принципалом, посчитав ее противоречащей конституционному праву агента свободно заниматься профессиональной деятельностью (ст. 12 (1) Основного за-
кона). Согласно этой оговорке, агенту запрещалось работать на конкурентов принципала в течение двух лет с момента прекращения договорных отношений. Эта оговорка соответствовала положениям Германского торгового уложения (ГТУ) и не была признана неконституционной Верховным судом, но Федеральный конституционный суд отменил его решение и признал соответствующие положения ГТУ неконституционными.
В 1993 г. было вынесено еще одно революционное решение по делу Bbrgschaft. Поводом к спору послужило то, что дочь выступила поручителем своего отца по кредитному договору. Суд принял во внимание то обстоятельство, что совершеннолетняя, но очень юная дочь (21 год), не успевшая получить образование, занятая на неквалифицированной работе на рыбной фабрике, действовала как поручитель за отцовские долги на крупную сумму (в 50 тыс. евро). Фактически суд признал недействительным договор о поручительстве, хотя он был заключен дочерью в соответствии с ее конституционным правом автономии личности, которое вытекает из конституционного права на свободное развитие личности во взаимодействии с принципом социального государства (ч. 1, ст. 2 и ч. 1, ст. 28 Основного Закона). По мнению суда, в случаях, когда «структурное неравенство в имущественной самостоятельности» приводит к договору, в котором обременена исключительно слабая сторона, гражданские суды обязаны защищать конституционное право автономии личности этой стороны путем вмешательства в рамках общих принципов добрых нравов и добросовестности, закрепленных в ч. 1, § 138 и § 242 ГГУ.
Шестью месяцами позже Конституционный суд расширил права арендаторов в решении по делу Parabolantenne. Спор возник из-за того, что арендодатель запрещал арендатору турецкого происхождения устанавливать дополнительную спутниковую тарелку для просмотра программ турецкого телевидения. Конституционный суд защитил арендатора со ссылкой на его конституционное право на свободу информации, гарантированное ч. 1, ст. 5 Основного закона.
Тенденция конституционализации частного права проявляется не только на национальном уровне. Автор приводит пример рассмотрения Европейским судом дела Pla and Puncernau v. Andorra, в котором встал вопрос о правомерности завещательного распоряже-
ния с точки зрения его соответствия запрещающей дискриминацию ст. 14 Европейской конвенции по правам человека.
Эти примеры, приведенные автором, наглядно демонстрируют, что договорное право больше не пользуется иммунитетом перед фундаментальными правами. Тенденция развития в сторону конституционализации договорного права имеет место во многих европейских правовых системах, и автор считает, что оно попытается избежать этого пути.
О. Чередниченко опасается, что злоупотребление фундаментальными правами может серьезно нарушить их основную функцию защиты личности от государства. Это неизбежно произойдет в случае использования их как механизма для гармонизации частного права в европейских странах. Договорное право обладает собственными средствами выравнивания дисбаланса между сильной и слабой сторонами договорных отношений. В заключение автор выражает уверенность в том, что основные права не должны стать новой религией, заставляющей верить, а не анализировать. 2011.04.046. МАК Ш. ГАРМОНИЗИРУЮЩИЙ ЭФФЕКТ ОСНОВНЫХ ПРАВ ЧЕЛОВЕКА В ЕВРОПЕЙСКОМ СОЮЗЕ. MAK C. Harmonising effects of fundamental rights in European contract law // Ibid. - P. 60-79. - Mode of access: http://www.erasmuslaw review.nl/past_issues/V olume01/harmonising_effects
Автор данной статьи, рассматривая вопрос применения института основополагающих прав человека в национальном договорном праве при рассмотрении гражданских дел, делает вывод, что это может способствовать гармонизации договорного права в рамках Европейского союза. На примере решений судов Нидерландов, Германии, Англии и Италии Ш. Мак демонстрирует, что институт основных прав ликвидирует разрыв между публичным порядком и частными интересами. Аргументация автора основана на том, что эти права, с одной стороны, закрепляются нормативными актами, а с другой - отражают точку зрения общества на ценности, которые являются фундаментальными, и потому должны быть гарантированы на всех уровнях как публичного, так и частного права. Применение института основополагающих прав при решении договорных споров может, таким образом, вынести на первый план вопросы публичного порядка, которые иначе остаются в тени.
Автор обнаруживает сходство соображений публичного порядка в разных странах в решении одних и тех же проблем схожим образом (например, при разрешении споров, вытекающих из соглашений о суррогатном материнстве или из договоров о поручительстве за родственников). В частности, в этих случаях решается вопрос о нахождении баланса между автономией личности и защитой слабой стороны договора. Несмотря на то что национальное и европейское законодательства установили нормы договорного права в рамках публичного порядка, задачей судей является развитие этой концепции в конкретных случаях.
Е.А. Афанасьева
2011.04.047. КЕК В. НЕОБХОДИМОСТЬ РЕФОРМЫ ЕВРОПЕЙСКОЙ АГРАРНОЙ ПОЛИТИКИ В СООТВЕТСТВИИ С ПОТРЕБНОСТЯМИ ЭКОЛОГИЧЕСКОГО ПРАВА.
KÖCK W. Eine umweltgerechte Reform der europäischen Agrarpolitik ist dringend erforderlich! // Zeitschrift für Umweltrecht. - Baden-Baden, 2011. - H. 1. - S. 1-3.
Современное интенсивное сельское хозяйство уничтожает биологическое разнообразие в Европе. В октябре 2007 г. федеральное правительство Германии приняло «Национальную стратегию по биологическому разнообразию», в которой был сформулирован ряд глобальных задач для сельского хозяйства в направлении устойчивого развития. До 2020 г. биоразнообразие должно быть существенно увеличено и защищено большое количество популяций диких животных, которые типичны для регионов с сильно развитым сельским хозяйством. До 2015 г. на 10% (по сравнению с 2005 г.) должны быть увеличены используемые в природных целях территории, такие, как аграрные биотопы. К 2015 г. должны быть уменьшены азотные выбросы до 80 кг на гектар, а до 2020 г. минимизированы концентрации удобрений с целью защиты экосистемы.
Федеральное министерство по вопросам экологии опубликовало «Индикаторный отчет 2010 г. о национальной стратегии по биологическому разнообразию». Общие итоги не обнадеживают. Из 12 индикаторов только один (развитие устойчивого лесохозяй-ствования) приближен к цели, по остальным 11 промежуточный результат очень небольшой. Это особенно касается индикаторов, затрагивающих сельское хозяйство.