CC BY
121
9.СЕМЕЙНОЕ ПРАВО
ПРАВА ДОВЕРИТЕЛЯ ПРИ ОКАЗАНИИ ЕМУ КВАЛИФИЦИРОВАННОЙ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ
Перейти на Главное МЕНЮ Вернуться к СОДЕРЖАНИЮ
Пилипенко Ю.С., к.ю.н., вице-президент Федеральной палаты адвокатов РФ.
Аннотация. Выделив характерные черты адвокатской тайны, ее предмет, субъект и объект, автор отмечает, что она обладает всеми основными признаками правового режима, призванного обеспечить неприкосновенность информации, которой адвокат распоряжается в интересах доверителя, как от нежелательных действий самого адвоката, так и от действий со стороны третьих лиц.
Ключевые слова: адвокатская тайна.
Адвокатская тайна как целостный правовой институт была легитимирована Федеральным законом «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Российской Федерации» от 31 мая 2002 г. (далее - Закон об адвокатской деятельности1). Сама природа адвокатской деятельности, направленной на достижение реального результата, стимулировала адво-катов-исследователей, прежде всего, к прикладному подходу к проблеме их профессиональной тайны, к выработке практических рекомендаций по разрешению типичных, встречающихся в адвокатской практике коллизий. Кажущаяся самоочевидность общего представления об адвокатской тайне, наличие давней, существующей еще с античных времен, традиции ее соблюдения и защиты, редкий, исключительный характер нарушения адвокатами своей профессиональной тайны также долгое время не давали исследователям повода для общетеоретической разработки соответствующего круга проблем.
Ситуация с отсутствием фундаментальных трудов, посвященных адвокатской тайне, достаточно остра. Даже авторитетные правоведы - исследователи теории адвокатуры - полагают, что данная проблематика была исчерпана еще в 1946 г., когда вышла в свет тридцатистраничная, очень подробная, по сравнению со статьями предшественников а, вероятно, и современных авторов, работа А.Л. Цып-кина,2 во многом задавшая тон существующим направлениям исследований.
Отправной точкой для выяснения общего понятия адвокатской тайны, с нашей точки зрения, целесообразно избрать норму ст. 8 Закона об адвокатуре, где впервые в отечественном праве данное явление получило законодательное определение.
«Статья 8. Адвокатская тайна
1. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.
1 СЗ, 2002, №23, ст. 2102.
2 Цыпкин А.Л. Адвокатская тайна// Вопросы адвокатуры, 2001, №2(30). С. 55-86.
2. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.
3. Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения. Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации».
По сути дела законодатель раскрывает здесь лишь предмет интересующего нас явления, подразумевая под тайной саму информацию, и конституирует определенный иммунитет адвоката от процессуальных и оперативно-розыскных действий, способных привести к нарушению адвокатской тайны. Исходя из смысла рассматриваемой статьи, можно заключить, что по воле законодателя тайной защищена любая информация, полученная адвокатом в процессе профессиональной деятельности, однако режим запрета доступа к этой информации третьих лиц не является абсолютным и, за исключением свидетельского иммунитета, может быть преодолен путем вынесения обычного судебного решения.
Очевидно, что это определение имеет узко прагматическую цель - защитить адвокатскую тайну от посягательств со стороны должностных лиц правоохранительных органов, которые чаще, чем остальные лица, имеют интересы, противоположные интересам адвоката и его доверителей. В определении ничего не сказано об обязанностях самого адвоката по отношению к доверителю и его тайне, чем, как представляется, игнорируется весьма значимый аспект адвокатской тайны, непосредственно вытекающий из ее профессионально доверенного характера: особый правовой режим, гарантирующий конфиденциальность информации, переданной адвокату, от его неправомерных действий.
Следует отметить, что в Законе об адвокатской деятельности такие гарантии предусмотрены, но они выведены за рамки новеллы, содержащей определение адвокатской тайны. В частности, согласно п. 5 ст. 6 этого закона адвокат не вправе «разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя». Очевидно, что любая попытка формулирования понятия адвокатской тайны должна опираться и на эту норму, формально отнесенную законодателем к числу запретов, которыми обусловлена адвокатская деятельность, но вовсе не к совокупности норм, непосредственно регулирующих отношения по поводу адвокатской тайны. При этом важно заметить, что во многих работах, в том числе досоветского и советского времени, адвокатская
тайна рассматривается именно как обязанность ад-
^ 3
воката хранить тайну своего доверителя3.
Кроме того, понять правовую сущность адвокатской тайны можно лишь на основе изучения ее родовых и типологических черт, а также специфики адвокатской деятельности, по-своему преломляющей эти черты и дополняющей их содержанием, характерным только для этого вида тайны.
Итак, субъектом адвокатской деятельности и, следовательно, адвокатской тайны, согласно п. 1 ст. 1 и п. 1 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности, является адвокат - лицо, имеющее соответствующий статус и правомерно оказывающее юридическую помощь на профессиональной основе. Адвокат «является независимым профессиональным советником по правовым вопросам» и в силу этого обстоятельства не может заниматься иной деятельностью, за исключением тех ее видов, которые, по замыслу законодателя, не ставят под сомнение его независимость: «научной, преподавательской и иной творческой деятельностью». В то же время законодатель предполагает, что деятельность иных лиц по оказанию юридической помощи не может рассматриваться в качестве адвокатской именно потому, что в таких случаях не гарантируется независимость и квалифицированность, представляющие собой общеизвестные условия эффективной правовой защиты.
Только «независимый правовой советник» может быть наделен соответствующими иммунитетами и правами, поскольку в противном случае существует высокая вероятность того, что эти привилегии и права будут использованы в интересах, не имеющих ничего общего с интересами доверителя и интересами правовой защиты. Авторитет последней держится именно на независимом характере адвокатской деятельности.
Ни юрист, являющийся государственным или корпоративным служащим, ни предприниматель, оказывающий юридические услуги, ни частное лицо, выступающее в роли процессуального представителя, не имеют презумпции независимости. Мотивы их деятельности могут быть в значительной мере связаны с личными интересами, интересами службы или ведения бизнеса. Связанная с защитой этих интересов профессиональная тайна в достаточной мере урегулирована ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» от 27 июля 2006 г.4
Распространять режим адвокатской тайны на всех юристов, оказывающих профессиональную по-мощь5, либо определять ее только в качестве тайны судебного представительства6, не вполне корректно именно с точки зрения обеспечения независимости,
3 В частности, в известном труде «Защита по уголовным делам» можно прочесть: «Под этим выражением (адвокатская тайна - Ю.П) понимается обязанность адвоката сохранять в тайне то, что стало ему известно при выполнении своих обязанностей защитника от обвиняемого и близких ему лиц, обратившихся за помощью к адвокату» (Защита по уголовным делам / Под ред. И.Т. Голякова. - М., 1948. С. 38).
4 СЗ, 2006, № 31 (ч. 1). Ст. 3448.
5 Хотя, как верно замечает А.А. Фатьянов, «правила, сформулированные для адвокатской тайны, должны соблюдаться любым юристом, к которому обратились за юридической помощью или за консультацией» (Фатьянов А.А. Правовое обеспечение безопасности информации. - М., 2001. С. 320.
6 Петрухин И.Л. Личные тайны (человек и власть). - М., 1998.
С. 144.
эффективности и авторитета профессиональной правовой защиты. Доверитель потому и обращается к адвокату, что он не связан интересами иными, нежели интересы правовой защиты, лежащие в основе адвокатской деятельности и определяющие предназначение адвокатуры как общественного института. Именно эти интересы определяют социальный смысл деятельности адвоката и, соответственно, социальный смысл адвокатской тайны.
В свою очередь непосредственное содержание этой деятельности, связанной, прежде всего, с получением информации, а также с ее использованием на условиях конфиденциальности, позволяет получить представление о предмете адвокатской тайны.
Согласно п. 2 и п. 3 ст. 2 Закона, оказывая юридическую помощь, адвокат подавляющее большинство видов адвокатской деятельности связано с представительством и, соответственно, в этих случаях речь идет о поверенной тайне. Правовое консультирование также является важным видом адвокатской деятельности и предполагает наличие в соответствующих случаях режима конфиденциальности, связанного только с обязательствами неиспользования и неразглашения информации доверителя. И в том, и в другом случае адвокатская тайна имеет одинаковую правовую защиту от доступа к ней третьих лиц, а также от ее нарушения самим адвокатом, одинаковое правовое состояние - правовой режим.
Вопрос о происхождении информации не имеет значения с точки зрения закона, поскольку к содержанию адвокатской тайны относится вся информация, полученная в связи с оказанием правовой помощи доверителю. Однако характер способов поступления к адвокату профессионально значимой информации подтверждает вывод о том, что содержание адвокатской тайны существенно шире, чем содержание информации, непосредственно полученной адвокатом от доверителя или близких ему лиц.
Адвокатская тайна установлена в законодательстве и обеспечена государством. Соответствующие правовые нормы закреплены в целом ряде федеральных законов и других нормативно-правовых актов7. Эти нормы специально регламентируют общественные отношения, связанные с профессиональной деятельностью адвоката и направлены на ее основополагающие аспекты.
Они распространяются: на субъекта тайны - адвоката, на субъектов существующих по ее поводу правоотношений - адвокат, доверитель, на субъектов правоотношений, возникающих в связи с наличием адвокатской тайны, - правоохранительные и судебные органы, иные третьи лица.
В силу общих правовых свойств информации, защищаемой в режиме адвокатской тайны, а также специфики адвокатской деятельности, связанной, как правило, с разрешением правовых конфликтов, соответствующие
7 Как замечает А.Коломиец, законодательство, регулирующее защиту информации, составляющей адвокатскую тайну, может быть представлено в виде следующих основных актов: а Конституция РФ;
б ФЗ «Об адвокатской деятельности......
в ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации.; г Гражданский кодекс РФ; д Гражданский процессуальный кодекс РФ е Арбитражный процессуальный кодекс РФ; ж Уголовный кодекс РФ;
з Кодекс об административных правонарушениях; и Кодекс профессиональной этики адвоката и др.».
(Коломиец А. Адвокатская тайна. Некоторые проблемы правового регулирования и правоприменения. (окончание) // Хозяйство и право, 2005. №2. С. 117.
нормы не предполагают временных и пространственных ограничений действия адвокатской тайны. Действительно, ущерб интересам доверителя и его правопреемников может быть нанесен вне зависимости от места и времени неправомерного использования конфиденциальной информации, вне зависимости от того, где именно и когда именно произошел неправомерный доступ к ней третьих лиц. Правовой режим адвокатской тайны, как и любой другой тайны, действует и за пределами Российской Федерации. Что же касается временного действия адвокатской тайны, то это качество отличает ее от многих других тайн.
В целом, специфика регулирования общественных отношений, возникающих по поводу и в связи с адвокатской тайной, полностью вытекает из специфики адвокатской деятельности. Эта деятельность происходит, как правило, в поле правовых конфликтов и часто сопряжена с противостоянием различных субъектов права государственным органам, должностные лица которых обладают значительными возможностями для нарушения прав и свобод доверителя и его адвоката.
Адвокатскую тайну можно рассматривать как особый порядок правового регулирования отношений адвоката и доверителя (поверенные правоотношения), а также отношений данных субъектов с третьими лицами, прежде всего, с правоохранительными и судебными органами (смежные правоотношения), которые в исключительных ситуациях могут на законном основании иметь доступ к содержанию тайны, но не вправе использовать соответствующую информацию. Юридические средства, обеспечивающие неприкосновенность адвокатской тайны, в случае поверенных правоотношений определяются нормами законодательства об адвокатуре, конституционного и гражданского права, а в случае смежных правоотношений - нормами законодательства об адвокатуре, конституционного и процессуального права. Из этого следует, что данный порядок правового регулирования имеет межотраслевую значимость, и адвокатская тайна может быть представлена как межотраслевой институт законодательства.
Адвокатская тайна создает определенную степень благоприятности либо неблагоприятности для удовлетворения интересов субъектов права. Она обеспечивает неприкосновенность интересов доверителя, так или иначе зависимых от конфиденциальности информации, вверенной адвокату. Она
исключает использование данной информации в интересах любых третьих лиц, а также в интересах адвоката, не согласующихся с волей и интересами доверителя.
Правовой режим адвокатской тайны в своих наиболее общих, сущностных чертах призван обеспечить неприкосновенность информации, которой адвокат распоряжается в интересах доверителя, как от нежелательных действий самого адвоката, так и от действий со стороны третьих лиц. Это запретительный правовой режим8, ибо здесь доминирует
8 «В зависимости от того, какие средства (стимулы или ограничения) доминируют в правовом режиме, он может быть либо стимулирующим, либо ограничивающим... В свою очередь, правовые режимы стимулирования и правовые режимы ограничения могут подразделяться в зависимости от того, какие стимулы и ограничения в них преобладают. Среди первых можно выделить дозволительный, рекомендательный, льготный и т.п. режимы, в которых доминируют собственно дозво-
запрет на доступ к информации и на ее использование. Дозволение в рамках данного правового режима касается лишь самого адвоката, который, как будет показано дальше, вправе использовать содержание тайны, но только соблюдая иммунитет доверителя.
Впервые адвокатская тайна была упомянута в качестве правового режима в 1983 г. в монографии Л.О. Красавчи-ковой, посвященной значительно более широкому кругу проблем9. Вплоть до недавнего времени исследователи не обращали внимания на данный аспект, что, впрочем, объясняется не только поверхностной изученностью самой адвокатской тайны, но и не слишком представительным объемом литературы, специально посвященной исследованию правовых режимов10.
Первая попытка осмысления адвокатской тайны в таком ключе была предпринята в статье В. Буробина и В. Плетнева. Авторы, опираясь на представление о правовых режимах, разработанном Н.И. Матузовым и А.В. Малько, отмечают: «Правовой режим сведений, составляющих адвокатскую тайну, является ограничивающим режимом, призванным выполнять особые охранительные и защитные функции, связанные с реальным обеспечением конфиденциальности отношений адвоката с дове-рителем»11.
Данная формулировка не представляется точной, поскольку целью установления правового режима тайны исследователи считают «обеспечение конфиденциальности», то есть саму тайну. Но тогда речь, очевидно, не может идти об «ограничивающем» режиме. Он носит абсолютный характер, поскольку доступ третьих лиц к адвокатской информации, иначе как в исключительных, специально оговоренных в законе случаях, запрещен. Использование ими такой информации абсолютно запрещено, хотя данный запрет еще не нашел подробного законодательного отражения и предполагает лишь недопустимость соответствующих сведений в качестве доказательств. Использование конфиденциальной информации самим адвокатом вопреки интересам доверителя строго обусловлено необходимостью защиты позиции адвоката в собственном дисциплинарном, уголовном или гражданском процессе.
Все сказанное позволяет сделать необходимую для однозначного и непротиворечивого понимания объекта исследования, попытку определения адвокатской тайны.
Адвокатская тайна представляет собой правовой режим, в рамках которого с целью обеспечения иммунитета доверителя осуществляется запрет на неправомерное получение и использование третьими лицами любой информации, находящейся у адвоката в связи с оказанием правовой помощи доверителю, а также на несанкционированное доверителем нарушение адвокатом конфиденциальности переданных ему сведений.
РЕЦЕНЗИЯ
ления, рекомендации, льготы. Среди вторых - обязывающий, запрещающий, наказывающий и пр.». (Матузов Н.И. Малько А.В. Указ. соч. С. 26-27).
9 Красавчикова Л.О. Личная жизнь граждан под охраной закона. -М., 1983. С. 155.
10 Как замечают некоторые авторы, данное понятие только входит в научно-практический обиход и в самом общем смысле обозначает «специфику правового регулирования определенной сферы общественных отношений с помощью различных юридических средств и способов» (Теория государства и права. Учебник для юридических вузов и факультетов / Под ред. В.М. Корельского и В.Д. Перевалова .- М., 1998. С.265.
11 Буробин, В.,Плетнев В.Правовой режим адвокатской тайны. Понятие правового режима адвокатской тайны и ее содержание. // Закон и право, 2006, №4. С 11.
Данная статья раскрывает понятие адвокатской тайны. Для отечественной исследовательской традиции характерно истолкование адвокатской тайны как правового порядка, существующего в публичном интересе (интерес правильного осуществления правосудия, интерес поддержания нравственных начал общественной жизни, интерес защиты прав и свобод) и основанного на общих этических представлениях. Особенностью развития дискурса об адвокатской тайне в России трех последних эпох является его сосредоточенность на понимании тайны, прежде всего, как обязанности самого адвоката.
Обсуждение аспектов защиты адвокатской тайны от посягательства со стороны третьих лиц началось лишь в 80-х годах прошлого века. Сегодня исследовательский интерес сосредоточен именно на этих аспектах, что связано с особенностями правоприменительной практики, которая нередко игнорирует установленные законодательные запреты на доступ к адвокатской информации. В то же время, в современной литературе существует только сама постановка вопроса о недостатках правового регулирования как причине многочисленных нарушений законности. Обычно исследователи пишут о традиции противодействия адвокатам, о привычном недоверии государства к адвокатскому сообществу. Очевидно, что такого рода политико-культурные факторы не были бы столь существенными при наличии четкого и непротиворечивого законодательства, исключающего (на уровне конкретных механизмов правового регулирования) нарушение норм законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре.
К настоящему времени научных работ, специально посвященных адвокатской тайне (не считая популярных статей публицистического характера) немного. Прежде всего, это труд А.Л. Цыпкина, подытоживший немногочисленные замечания исследователей и заложивший в середине ХХ в доминирующую сегодня традицию понимания проблемы. Это и весьма полезная для понимания и дальнейшего изучения адвокатской тайны работа
A.Коломийца. Это работы И.Л. Петрухина, способствовавшие выявлению пробелов в правовом регулировании отношений конфиденциальности, связанных с оказанием квалифицированной юридической помощи. Единственным обзорным исследованием адвокатской тайны, охватывающим большинство проблемных аспектов данного явления, можно назвать коллективный труд
B.Н. Буробина, В.Ю. Плетнева и Д.А. Шубина.
Считаю что статья содержит самостоятельные
выводы и может быть опубликована.
Директор института адвокатуры МГЮА К.ю.н., Володина С.И.
