Независимая гарантия в системе способов обеспечения исполнения обязательств Текст научной статьи по специальности «Право»

Проблемы экономики и юридической практики

5'2018

9.17. НЕЗАВИСИМАЯ ГАРАНТИЯ В СИСТЕМЕ СПОСОБОВ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

Шилов Максим Вячеславович, аспирант кафедры международного частного и предпринимательского права, магистр юридических наук; генеральный директор

Место работы: ООО «Национальный Правовой Центр «СУВЕРЕНИТЕТ» Место учебы: ФГБОУ ВО «КубГАУ им. И.Т.Трубилина»

shilov. m.v@mail.ru

Аннотация: в статье даны определение и описание независимой гарантии в соотношении с иными способами обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных гражданским законодательством. При анализе Гражданского кодекса РФ и законодательства РФ установлены особенности независимой гарантии в зависимости от сферы применения такой гарантии.

Ключевые слова: независимая гарантия, обеспечение исполнения обязательств, принципал, бенефициар, гарант.

INDEPENDENT GUARANTEE IN THE SYSTEM OF WAYS OF SECURING OBLIGATIONS

Shilov Maxim V., post-graduate student of the Department of international private and business law, master of law; General Director

Work place: National law Center «SUVERENITET», Ltd

Study place: Kuban State Agrarian University named after I. T. Trubilina

shilov.m.v@mail.ru

Annotation: the article defines and describes an independent guarantee in relation to other ways of ensuring the fulfillment of obligations under civil law. The analysis of the Civil code of the Russian Federation and the legislation of the Russian Federation established the features of an independent guarantee depending on the scope of such a guarantee.

Keywords: independent guarantee, enforcement of obligations, principal, beneficiary, guarantor.

Сама по себе независимая гарантия существует в российском законодательстве достаточно недавно. Некоторые авторы отмечают, что институт независимой гарантии был закреплен в гражданском законодательстве советского периода [1, Олей-ник, 1997, с.359, 2, Агарков, 2005, с.94]. В настоящее время п.1 ст.329 ГК РФ [3] закрепляет следующие способы обеспечения исполнения обязательств, к которым относятся: неустойка (ст.330-333 ГК РФ), залог (ст.334-358.18 ГК РФ), удержание вещи должника (ст.359-360 ГК РФ), поручительство (ст.361-367 ГК РФ), независимая гарантия (ст.368-379 ГК РФ), задаток (ст.380-381 ГК РФ), обеспечительный платеж (ст.381.1-381.2 ГК РФ), а также иные способы, которые предусмотрены законодательством или договором. Термин «независимая гарантия» был введен 1 июня 2015 г. взамен термина «банковская гарантия» в связи с принятием Федерального закона от 08.03.2015 г. №42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» [4]. Исходя из содержания п.1 ст.368 ГК РФ независимая гарантия представляет собой такой способ обеспечения обязательств «по которому гарант по просьбе другого лица (принципала) принимает на себя обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями, которые даны гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства» [3].

Отличительной особенностью новой редакции указанной статьи является определение субъекта, который может выступать в качестве гаранта. Ранее к таким лицам были отнесены банки, кредитные учреждения и страховые организации, теперь же независимая гарантия в соответствии с ч.3 ст.368 ГК РФ

может быть выдана как банками или иными кредитными организациями, так и другими коммерческими организациями. К последним исходя из содержания п.1 ст.50 ГК РФ относятся юридические лица, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли. К коммерческим организациям в соответствии с п.2 ст.50 ГК РФ относятся хозяйственные товарищества или общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы, государственные или муниципальные унитарные предприятия.

Однако следует отметить, что например, в соответствии с ч.1 ст.45 Федерального закона РФ от 5 апреля 2013 г. №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» [5] заказчик в качестве обеспечения заявок и исполнения контрактов принимают только банковские гарантии, причем эти гарантии должны быть выданы только теми банками, которые соответствуют требованиям Постановления Правительства РФ от 12 апреля 2018 г. №440 «О требованиях к банкам, которые вправе выдавать банковские гарантии для обеспечения заявок и контрактов» [6]. К таким требованиям отнесены наличие уставного капитала в размере не менее 300 млн.руб. и рейтинга надежности. Положения вышеуказанного документа не распространяются на банковские гарантии, выданные до вступления постановления в силу, то есть до 01.06.2018 г.).

Одним из существенных условий выдачи независимой гарантии является ее обязательное составление в письменной форме (с учетом п.2 ст.434 ГК РФ). Указанная форма позволяет с точностью установить условия выдачи самой независимой гарантии, а также удостовериться в ее подлинности. Кроме того, п.4 ст.368 установлен исчерпывающий перечень требова-

Шилов М. В.

НЕЗАВИСИМАЯ ГАРАНТИЯ В СИСТЕМЕ СПОСОБОВ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

ний, предъявляемых к содержанию независимой гарантии, к которым относятся: дата выдачи гарантии и срок ее исполнения, индивидуальные характеристики принципала, бенефициара и гаранта, само обязательство, его стоимость и условия выплаты суммы гарантии.

Часть 2 ст.45 Федерального закона РФ от 5 апреля 2013 г. №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» [5] установлено, что банковская гарантия обязательно должна быть безотзывной и закрепляет дополнительные требования по сравнению с ГК РФ, такие как: гарант обязан выплатить заказчику неустойку за каждый день просрочки, которая рассчитывается в процентном соотношении от денежной суммы, подлежащей оплате, и составляет 0,1 процента; обязательства гаранта считаются исполненными только с момента фактического поступления денежных средств на счет; дополнительно предоставляемый перечень документов заказчиком в банк с требованием об оплате денежных средств по банковской гарантии (перечень таких документов закреплен в Постановлении Правительства РФ от 8 ноября 2013 г. №1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» [7]).

Ст.370 ГК РФ закрепляет, что «предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит от основного обязательства, в обеспечение которого она выдана, а также от каких-либо других обязательств с участием гаранта, принципала или других лиц, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на такие обязательства» [3].

Согласно общей норме, установленной в ст.371 ГК РФ, независимая гарантия не может быть изменена или отозвана самим гарантом, за исключением случая, если в самой гарантии этой предусмотрено. Внесение изменений в гарантию допускается только в письменной форме. Дополнительно нормами гражданского законодательства бенефициар лишен права требования по независимой гарантии к гаранту другого лица, за исключением тех случаев, когда в самой гарантии закреплено иное.

В независимой гарантии также должен быть прописан пакет документов, предоставляемых бенефициаром одновременно с требованием об уплате денежных средств по гарантии, и такие документы могут быть поданы только до окончания срока действия независимой гарантии. Гарант при получении вышеуказанных документов должен в кротчайшие сроки уведомить принципала о поступившем к нему требования с направлением копий самого требования и всех приложенных к нему документов. Гаранту законодательством отведен пятидневный срок на рассмотрении документов и осуществление выплаты (или принятия решения об отказе в удовлетворении требований бенефициара) по независимой гарантии, однако самой гарантией может быть установлен срок до тридцати календарных дней.

ГК РФ определили ответственности лиц, указанных в независимой гарантии. Так, например, бенефициар, в соответствии со ст.375.1 ГК РФ, обязан возместить принципалу или гаранту причиненные им убытки в том случае, если они возникли в результате предоставления им недостоверных документов или если предъявленное им требование необоснованно. Ответственность гаранта перед бенефициаром наступает только в

том случае, если гарант не выполнит обязательства по гарантии или выполнит их в ненадлежащем качестве. Особо следует отметить, что ответственность гаранта не ограничена той суммой, на которую выдана независимая гарантия. Принципал же обязан возместить гаранту выплаченные им суммы в соответствие с независимой гарантией.

Следует отметить, что правоотношения, складывающиеся между принципалом, бенефициаром и гарантом, достаточно сложные, и не могут быть идентифицированы как правоотношения, возникающие при заключении трехстороннего договора. Первично возникают правоотношения между принципалом и бенефициаром, принципалом и гарантом, а только потом, в случае причинения убытков, возникают отношения между бенефициаром и гарантом, предметом которых является осуществление установленной выплаты за действия (бездействие) принципала.

Независимая гарантия достаточно широко распространена в обязательственном праве в зарубежных странах. Олейник О.М. отмечает, что гарантии в международном праве подразделяются на несколько видов [1, Олейник, 1997, с.361-362]: первая группа включает в себя так называемые «договорные» гарантии (гарантия исполнения и гарантия возврата платежа, тендерная гарантия), во вторую группу входят гарантии по первому требованию и условные гарантии. К такому выводу вышеупомянутый автор приходит в ходе проведения анализа статьи 2 Унифицированных правил по договорным гарантиям 1978 г. (публикация Международной торговой палаты №325) [8] и статьи 2 Унифицированных правил для гарантий по первому требовании 1992 г. (публикация Международной торговой палаты №458) [9]. Подводя итог вышесказанному, следуем отметить:

1. между участниками соглашения о независимой гарантии возникают правоотношения, которые не являются отношениями, возникающими при заключении трехстороннего договора.

2. законодательством установлены существенные условия независимой гарантии, однако немало отведено на самоопределение принципала и гаранта, которые вправе устанавливать иные условия.

Статья проверена программой «Антиплагиат». Оригинальность 83,25%.

Список литературы:

1. Олейник О.М. Основы банковского права. Курс лекций. Москва: Юристъ, 1997. 424 с.

2. Агарков М.М. Основы банковского права: Курс лекций. Москва: Волтер Клувер, 2005. 336 с.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ (в ред. от 03.08.2018) // Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. №32. Ст.3301.

4. Федеральный закон РФ от 08.03.2015 г. №42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 09.03.2015. №10. Ст.1412.

5. Федеральный закон РФ от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (в ред. от 03.08.2018) // Собрание законодательства РФ. 08.04.2013. №14. Ст.1652.

6. Постановления Правительства РФ от 12.04.2018 №440 «О требованиях к банкам, которые вправе выдавать банковские гарантии для обеспечения заявок и контрактов» // Собрание законодательства РФ. 23.04.2018. №17. Ст.2484.

7. Постановление Правительства РФ от 08.11.2013 №1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О

Проблемы экономики и юридической практики

5'2018

контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (в ред. от 30.06.2018) // Собрание законодательства РФ. 18.11.2013. №46. Ст.5947.

8. Унифицированные правила по договорным гарантиям 1978 г. (публикация Международной торговой палаты №325) режим доступа: http://docs.cntd.ru/document/1900150.

9. Унифицированные правила для гарантий по первому требованию 1992 г. (публикация Международной торговой палаты №458) режим доступа: http://docs.cntd.ru/document/1900238.

РЕЦЕНЗИЯ

НА статью «Независимая гарантия в системе способов обеспечения обязательств», автор Шилов Максим Вячеславович, аспирант кафедры международного частного и предпринимательского права Кубанского ГАУ имени И.Т. Трубилина Статья содержит в себе определение термина «банковская гарантия» и его соотношение с термином «независимая гарантия», который был введен 1 июня 2015 г. в связи с принятием Федерального закона от 08.03.2015 г. №42- ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации».

Кроме того, в статье проводится сравнительный анализ международного и российского законодательства, регламентирующего институт независимой гарантии как одного из способов обеспечения обязательств. Также в статье раскрываются некоторые особенности независимой гарантии, такие, например, как право выдачи независимой

гарантии не только банками или иными кредитными организациями, но и другими коммерческими организациями, которые могут быть созданы в соответствии с ч.2 ст.50 Гражданского кодекса РФ в любых формах; заказчик в соответствии с ч.1 ст.45 Федерального закона РФ от 5 апреля 2013 г. №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» в качестве обеспечения заявок и исполнения контрактов принимает только банковские гарантии, выданные банками, которые соответствуют требованиям Постановления Правительства РФ от 12 апреля 2018 г. №440 «О требованиях к банкам, которые вправе выдавать банковские гарантии для обеспечения заявок и контрактов».

Статья также содержит перечень существенных условий независимой гарантии, без которых ее выдача невозможна. Автор также делает акцент на том факте, что гражданское законодательство предоставляет сторонам право выбора в установлении условий выдачи и действия независимой гарантии, отмечает, что независимая гарантия это не трехстороннее соглашение, а два независимых договорных отношения.

Автором полностью раскрыта тема статьи через определение основных терминов, таких как «независимая гарантия», «бенифициар», «гарант», «принципал».

Канд. юрид. наук,

доцент кафедры гражданского права

Попова Л.И.