CC BY
91
6. ПРАВОВОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
6.1. НЕДРУЖЕСТВЕННОЕ ПОГЛОЩЕНИЕ КАК СПОСОБ ОЗДОРОВЛЕНИЯ ЭКОНОМИКИ
Марков П.А., к.ю.н., судья Арбитражного суда г. Москвы Сафронова А.А.,
Помощник судьи Перейти на Главное МЕНЮ Вернуться к СОДЕРЖАНИЮ
Аннотация. В настоящее время недружественное поглощение воспринимается исключительно как негативное явление, порождающее корпоративные конфликты и являющееся основным способом захвата собственности. В данной статье обосновано положительное влияние недружественного поглощения на развитие экономики страны, необходимость и закономерность протекания подобных процессов.
Ключевые слова: недружественное поглощение, акционерные споры, банкротство.
Недружественное поглощение представляет собой установление контроля над компанией с применением противозаконных методов и средств, часто сопровождающихся завладением акциями компании против воли их настоящих собственников1.
Одним из главных мотивов недружественного поглощения является передел собственности, что само по себе несет конфликтность как в рамках материального права, так и в рамках социальной жизни.
Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод о том, что недружественное поглощение представляет собой правонарушение, то есть виновное противоправное поведение деликтоспособного лица, влекущее юридическую ответственность.
На сегодняшний день проблема корпоративных конфликтов, связанных с установлением контроля над компаниями путем недружественного поглощения находится в центре внимания многих стран мира и воспринимается в основном как опасная тенденция в развитии бизнеса.
Между тем, по мнению многих ученых и исследователей, процесс корпоративных слияний и поглощений не страшен, если рейдеры хотят завладеть бизнесом для его дальнейшего развития, а не для очередной спекуляции, порождающей ликвидацию рабочих мест, перепрофилирование, продажу или закрытие производства. Более того, многие считают, что это даже полезно и необходимо для экономики, поскольку путем смены собственников про-
1 Молотников А.Е. Слияния и поглощения. Российский опыт. М.: Вершина, 2006г.
исходит естественное устранение неэффективных участников экономической деятельности.
Последствия глобализации экономики повсеместно вынуждают компании укрупнять капитал в целях более эффективного его использования. Этот процесс в рыночных условиях становится явлением обычным, практически повседневным. Девяностые годы ХХ в., равно как и начало ХХ1 в., стали временем настоящего бума международных слияний и поглощений, сделав эту форму корпоративных стратегий инвестирования наиболее значимой в политике современных международных компаний. Продвижение на международном уровне, как правило, легче осуществлять через приобретение уже действующих компаний, чем через строительство новых производств «с нуля». Складывающиеся рыночные отношения открывают большие перспективы для российского бизнеса, но в то же время большинство предприятий имеют мало шансов на дальнейшее существование без реструктуризации.
Отечественный опыт показывает, что реструктуризация в процессе реформирования, как правило, имеет доминирующее значение, а иногда выступает единственным средством реформирования предприятий. Одним из видов деятельности по стратегическому направлению реструктурирования как раз и является расширение (слияние и поглощение) компаний.
В настоящее время в условиях развития рыночных отношений многие компании, в основном крупные, рассматривают слияния и поглощения как средство улучшения материально-производственной сферы, повышения прибыльности, устойчивости, создания положительного имиджа. Конкуренция вынуждает искать пути повышения капитализации компании и ее инвестиционной привлекательности, разрабатывать стратегии противодействия конкурентам, снижать издержки производства.
Кроме того, причиной слияния и поглощения компаний нередко становится желание отечественных компаний по возможности максимально укрупниться, чтобы поделить отечественный рынок еще до прихода иностранных конкурентов.
К настоящему времени в России сформировалось несколько крупных центров концентрации капитала, которые имеют существенное преимущество перед остальными участниками рынка. Достигнув предела роста за счет своих внутренних ресурсов, они пытаются расширять деятельность за счет внешних, поглощая все новые компании, стремясь к монополизации определенного сектора, формируют свои активы либо захватывая органи-
зации конкретной отрасли, либо создавая вертикально интегрированные цепочки.
Практика слияний и поглощений предприятий существует во всем мире. В широком смысле под слиянием и поглощением понимается объединение одной, более крупной компании, с другой, более мелкой. Данный способ для укрупнения использовали и используют многие известные компании. К числу важнейших функций слияний и поглощений можно отнести перераспределение собственности на производственные активы в пользу более эффективных промышленных компаний и ее концентрация.
Общим мотивом к слияниям и поглощениям является расширение и повышение эффективности бизнеса. Кроме того, нередко этот путь расширения бизнеса является менее затратным, чем органический рост компании путем капитализации части прибыли и использования заемных ресурсов.
Целями слияний и поглощений является достижение конкурентных преимуществ на рынке и увеличение капитализации компании.
С точки зрения поглощаемых компаний, процесс слияния и поглощения является скорее негативным явлением. Однако в условиях кризиса на предприятии, застоя производства указанные процессы являются необходимыми, поскольку с приходом новых собственников увеличиваются обороты, улучшается эффективность производства, своевременно уплачиваются налоги, что в свою очередь способствует оздоровлению экономики. В частности, компания, испытывающая недостаток в финансовых ресурсах, может эффективно использовать механизм слияний и поглощений для продажи или выделения отдельных подразделений, дочерних компаний. Кроме того, компания может занимать устойчивое положение на рынке и иметь хорошие перспективы, однако ее дальнейшее развитие и усиление конкурентных позиций возможно только путем объединения или приобретения компаний того же сегмента рынка. Такая потребность может возникать и у ведущих (доминирующих) компаний в отрасли2.
Само понятие «недружественное поглощение» носит довольно размытый характер, поскольку грань между дружественным и недружественным поглощением достаточно условна. Обычно под недружественным поглощением понимают сделку по приобретению контроля над предприятием, заключенную против воли его руководства или акционеров. Интересы поглощаемого и поглотителя чаще всего не совпадают. Это происходит в результате использования разных ресурсов, разных сфер влияния. Даже если компании объединяет рынок
2 Шелипов М.Л. Слияния и поглощения как фактор реструктури-
зации промышленного производства России // Диссертация на соискание ученой степени кандидата экономических наук. М., 2006г.
общей продукции, все равно разница в себестоимости изначально предполагает конфликт. Однако на практике далеко не все руководство, а тем более не все акционеры выступают единым фронтом против захватчика, то есть внутри захватываемого предприятия возникает раскол, что делает оценку характера данного поглощения делом весьма субъективным.
В России под недружественным поглощением подразумевают завладение любыми незаконными способами активом предприятия, будь то приобретение акций, покупка с торгов здания, находящегося в федеральной собственности, или банкротство предприятия.
Первым явлением, которому были присущи черты недружественного поглощения, стала приватизация, которая позволила чиновникам оптом скупать за бесценок акции бывших государственных предприятий, преобразованных в акционерные общества, формировать контрольные пакеты акций в руках новых руководителей акционерных обществ. В результате возникло большое число неэффективных собственников. Они не вписались в инфраструктуру российской промышленности, в силу определенных обстоятельств оказались технологически отброшены назад. В настоящее время в условиях и в целях дальнейшего развития рыночных отношений компании, которые образовались на этапе первичной приватизации, так или иначе должны пройти через смену владельцев. В столице еще остается достаточное количество предприятий, которые в силу плохого управления и слабого собственника могут стать мишенью для атак рейдеров. Однако, если исключить возможность их поглощения криминальными методами, то это абсолютно нормальный рыночный процесс, необходимый для эффективного функционирования экономики.
На банкротстве предприятия как одном из способов недружественного поглощения хотелось бы остановится подробнее, поскольку мировая практика юридических и экономических исследований показывает, что банкротство различных хозяйствующих субъектов - широко распространенное и даже в определенной степени закономерное явление в странах с рыночной экономикой, оно является неотъемлемой частью рыночных отношений и координации экономической деятельности хозяйствующих субъектов.
При недружественном поглощении решение о банкротстве предприятия принимается в целях смены руководства общества и избавления от наследия прошлого - долгов предприятия, что порождает в массовом сознании негативное отношение к процессу банкротства. Особенно распространенный характер банкротство как метод недружественного поглощения приобрело в России во второй половине 1990-х - начале 2000-х годов. В этот
период банкротство стало основным методом недружественного поглощения.
Поглощение через механизм банкротства во многих случаях - самый простой в организационном и юридическом отношении путь. Как правило, поглощают предприятия, у которых есть долги. Если агрессор поглощает компанию через покупку ее акций, он получает в нагрузку долги. Если же предприятие обанкротить, то потом из предприятия-банкрота можно выделить для себя лишь чистые активы.
Между тем, банкротство как механизм оздоровления экономики давно уже стало одним из основных инструментов западного рынка. Это, безусловно, радикальная мера, последняя возможность сохранить то или иное предприятие от окончательного развала благодаря передаче управления неплатежеспособным предприятием от неэффективного собственника более эффективному.
После длительного господства планово-
распределительного типа экономической системы, когда институт банкротства не был востребован, и убыточные предприятия имели возможность пользоваться поддержкой государства, складывающаяся рыночная система хозяйствования обусловливает необходимость переосмысления форм и методов ведения экономики предприятия, нового подхода к месту и роли последнего в развитии общественного производства.
Известно, что в период перехода к рынку возникают и развиваются принципиально новые организационно - правовые формы предприятий, новые экономические отношения с государством, новые хозяйственные отношения с поставщиками сырья и оборудования, с торговлей и т.д.
Рыночная экономика предполагает становление и развитие предприятий различных организационноправовых форм, основанных на разных видах частной собственности, появление новых собственников, как отдельных граждан, так и трудовых коллективов предприятий. Набирающие силу рыночные механизмы ставят предприятия в принципиально новые отношения с государством (бюджетом), с хозяйственными партнерами и наемными работниками. Наряду с предоставленными экономическими свободами в осуществлении деятельности предприятий устанавливается и новые экономико-правовые регуляторы.
Устойчивая тенденция к возникновению новых и ликвидации старых субъектов без ущерба для экономики в целом говорит о том, что процесс банкротства естественен для рыночной экономики в той степени, в какой он является необходимым3.
Более того, В.Н. Ткачев определяет необходимость существования института несостоятельности как обязательного атрибута рыночной экономики,
3 Гаврилова В. Е. Банкротство как институт рыночного хозяйства. Москва, 1997. стр. 35.
исходя из того, что он позволяет осуществлять структурные преобразования и создает условия для перераспределения капитала от нерентабельных производств в иные сферы экономики4.
В условиях перехода к рыночной системе хозяйствования процедура банкротства является своеобразным «санитаром» экономики, устраняя неэффективных участников хозяйственного оборота. Банкротство и, соответственно, уход с рынка тех или иных хозяйствующих субъектов относятся к числу нормальных и необходимых условий функционирования всей экономической системы в целом. Развитая и регламентированная система банкротства совершенно необходима для нормального функционирования рыночного механизма.
В этом состоит неоспоримый плюс банкротства: банкротство устраняет нежизнеспособные элементы рынка и тем самым освобождает дорогу наиболее эффективно действующим субъектам.
Финансовые трудности в целом и банкротство в частности служат своего рода индикаторами «слабости», неэффективности деятельности предыдущего собственника, сигнализируя о неспособности данного конкретного собственника выполнять свою функцию в экономической системе оптимальным образом. Если есть неэффективное производство, тем хуже для общества. Чем больше эффективного производителя, тем, соответственно, лучше. Если высвобождаются ресурсы, которые потребляются, переводятся неэффективным производителем и остаются для эффективного производителя, то в целом общество существенно выигрывает в результате этой деятельности. Потому что, если количество неэффективных производителей велико, то общество не может подняться, так как тот небольшой ресурс, который кому-то удается генерировать, перенаправляется в пользу этого неэффективного производителя, и потребление этого ресурса может идти бесконечно долго.
Процесс устранения такого собственника и замены его теми, кто может справиться с делом наилучшим способом, составляет элемент закономерной эволюции рыночной экономики.
То обстоятельство, что банкротство из средства оздоровления предприятия часто превращается в передел собственности, возможность избавиться от ненужных долгов или метод эффективного давления на собственника, что не всегда способствует улучшению финансово-хозяйственной деятельности предприятия и, как следствие, лишь усугубляет общее положение в экономической и социальной сферах, вызвано прежде всего несовершенством действующего законодательства.
Так, термин «недружественное поглощение» до настоящего времени не нашел четкого адекватного отражения в плоскости российского законодатель-
4 Ткачев В.Н. Конкурсное право. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) в России. М., 2006. С. 5.
ства. Только статья 57 ГК РФ говорит о видах реорганизации юридического лица, среди которых, вместе с тем, отсутствует такая форма реорганизации как поглощение.
Между тем, в результате анализа совокупности проблем теории и практики недружественных поглощений в качестве одного их составляющих данного понятия можно выделить не только наличие в подобных процессах признаков противоправных действий, но и использование участниками экономического оборота пробелов и коллизий в праве при отсутствии нарушения положений нормативноправовых актов.
Указанные обстоятельства позволяют сделать вывод, что недружественное поглощение как общественно-экономическое явление в России на современном этапе в большей степени находится вне правового регулирования, что как раз и приводит к восприятию данного процесса исключительно как негативного и противозаконного.
После принятия в 2002 году действующего Закона о банкротстве значительно сократилось количество случаев использования недружественного поглощения как способа передела собственности, в том числе преднамеренных банкротств, однако в полном объеме проблема не решена, поскольку корпоративные захватчики используют пробелы в других федеральных законах, в частности ФЗ «Об акционерных обществах», ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и т.д.
Устойчивая экономическая система - это обеспечение роста экономики и стабильности государства. Однако рыночная экономика не может эффективно функционировать при отсутствии законодательства, регулирующего экономический оборот, в том числе защищающего его от последствий неэффективной деятельности участников, проявляющейся в неисполнении или ненадлежащем исполнении принятых на себя обязательств.
Только решение указанных проблем позволит говорить о недружественном поглощении как о законной и обоснованной деятельности по скупке акций предприятий даже вопреки воле их менеджеров.
Список литературы:
1. Гаврилова В.Е. Банкротство как институт рыночного хозяйства. М., 1997.
2. Молотников А.Е. Слияния и поглощения. Российский опыт. М.: Вершина, 2006г.
3. Ткачев В.Н. Конкурсное право. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) в России. М., 2006.
4. Шелипов М.Л. Слияния и поглощения как фактор реструктуризации промышленного производства России // Диссертация на соискание ученой степени кандидата экономических наук. М., 2006г.
5. Федеральный закон от 26.10.2002г. № 126-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
6. Федеральный закон от 26.12.199г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
7. Федеральный закон от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Рецензия
на статью Маркова П.А., Сафроновой А.А., подготовленную на тему: «Недружественное поглощение как способ оздоровления экономики».
Тема роли недружественного поглощения в развитии экономики актуальна в настоящее время, поскольку количество случаев установления контроля над предприятиями посредством недружественного поглощения увеличивается с каждым годом, доказательством чего служат не только многочисленные публикации в СМИ, но и участившиеся случаи обращения в арбитражные суды, правоохранительные органы для разрешения подобных конфликтов. При указанных обстоятельствах раскрываемая тема на сегодняшний день имеет практическое и теоретическое значение как попытка обосновать важность исследования явления недружественного поглощения. В статье раскрыты не только понятие и мотивы недружественного поглощения, но, что особенно важно, его положительное значение, поскольку в большинстве публикаций на указанную тему авторы обосновывают только противоправность и негативные последствия данного процесса.
В связи с изложенным, рекомендую данную статью для публикации в изданиях, рекомендуемых ВАКом для научных публикаций.
Заслуженный юрист Российской Федерации
доктор юридических наук, профессор
Коршунов Н.М.
MERGERS AND ACQUISITIONS AS A WAY OF IMPROVEMENT OF ECONOMICS.
Markov Pavel Alevtinovich, Judge, Arbitrazh Court of the City of Moscow, Candidate of Science
Safronova Anna Alekseevna, Assistant Judge, Arbitrazh Court of the City of Moscow
The summary. Nowadays Mergers and Acquisitions are exclusively known as a negative fact, causing corporate conflicts and being the main way of seizing property. A positive influence of mergers and acquisitions on the development of economics, necessity and law-governed nature of such processes had been motivated in the article.
Key words: mergers and acquisitions, corporate conflicts, bankruptcy
