CC BY
111
Ш--У 1
УНИВЕРСИТЕТА
О.Е. Кугафина (МПОА)
Леонид Борисович ХВАН,
кандидат юридических наук, доцент, докторант кафедры финансового и налогового права Ташкентского государственного юридического университета LB2532@mail.ru 100000, Узбекистан, г. Ташкент, Главпочтамт, а/я 232
ЗАБАСТОВКА: ПРИМЕНИМОСТЬ И ПРАВОМЕРНОСТЬ В АДВОКАТУРЕ
Аннотация. Статья посвящена анализу публичных протестных акций адвокатов, вопросам их соответствия Правилам профессионального поведения (этики), интересам доверителей и правосудия. Обобщены оценки, даваемые забастовкам и бойкотам адвокатов, зарубежными исследователями, юридическими комиссиями и судами, классифицированы цели и интересы таких акций, их конкретные формы.
Ключевые слова: адвокат, адвокатура, забастовка, бойкот, публичные протесты, правила профессионального поведения, этика адвоката, СНГ.
DOI: 10.17803/2311-5998.2017.40.12.132-145
L. B. KHVAN, Doctor of Philosophie (Law), Associate Professor, Sc.D. Doctoral Programme candidate by Tashkent State Law University LB2532@mail.ru 100000, Uzbekistan, Tashkent, Glavpochtamt, Post Box No. 232 STRIKE: APPLICABILITY AND LEGITIMACY IN LEGAL PROFESSION Abstract. The article is devoted to the analysis of public protest actions of lawyers, the issues of their compliance with the Rules of professional conduct (ethics), interests of clients and justice; summarized the assessments given to strikes and boycotts of lawyers, foreign researchers, legal commissions and courts, classified the goals and interests of such actions, their specific forms. Keywords: advocate, lawyer, advocacy, strike, boycott, public protests, rules of professional conduct, lawyer ethics, CIS.
Забастовка как инструмент всегда была применима к ситуациям безысходности, в которую попадают многие социальные группы — традиционно это наемные служащие, рабочие предприятий, фермеры. Но в последние десятилетия эта яркая публичная реакция протеста стала свойственна и адвокатскому сообществу, которое активно прибегает к публичным действиям1 — забастовкам,
1 См., например: Забастовка адвокатов в Греции и увеличение взносов социального страхования // URL: http://www.unionstoday.ru/news/world/2016/01/11/21337 (дата обращения: 20.01.2017) ; Забастовка юристов в Сербии: судебная власть парализована // URL: https://www.pravda.ru/news/world/europe/17-09-2014/1226840-serbia-0/ (дата обра© Л. Б. Хван, 2017 щения: 28.08.2017) ; A guide to European Lawyers Day // URL: https://www.lawgazette.co.uk/
маршам протеста, манифестациям, демонстрациям, пикетам, бойкотам, митингам. География стран широка: Канада, Сен-Мартен, Египет, Гана, Израиль, Бельгия, Уганда, Танзания, Пакистан, Индия, Англия, Греция, Северная Ирландия, Сербия, Франция, Италия, Испания, Южная Корея2, Камерун, Тунис, США3 и др. В странах СНГ они имели место в Молдове, России, Армении, Кыргызстане, Украине, здесь же сошлемся и на Грузию. Статистика социальных акций в сфере адвокатской деятельности не ведется, в т.ч. международными профильными организациями. Существует лишь уникальный доклад4, подготовленный в 2017 г. Юридической комиссией Индии по данной проблематике5, в котором собрана информация по окружным судам штатов Индии о количестве дней забастовки, потерянных за период с 2012 по 2016 г.
Отметим примечательный исторический факт: первая массовая акция протеста адвокатов датируется 1602 г.6, в Списке всемирно известных забас-
comment-and-opinion/a-guide-to-european-lawyers-day/5045621.article (дата обращения: 03.09.2017) ; Прошла всеобщая забастовка адвокатов Франции // URL: http://www.abc-advocats.ru/index.php?page_id=92&PHPSESSID=d0ca90c5268c8b93674e602dce9f3531 (дата обращения: 21.09.2009) ; Адвокаты объявляют всенародную забастовку во вторник (2017) // URL: https://www.samaa.tv/pakistan/2017/08/lawyers-announce-countrywide-strike-tuesday/ (дата обращения: 25.08.2017) ; Киевские адвокаты пикетировали Лукьяновское СИЗО // URL: http://news.liga.net/news/politics/6955440-kievskie_advokaty_piketirovali_ lukyanovskoe_sizo.htm (дата обращения: 26.08.2017) ; Адвокаты Киева и Киевской области выходят на акцию протеста — пока мирную // URL: http://pl.com.ua/advokaty-vyhodyat-na-aktsiyu-protesta-poka-mirnuyu/ (дата обращения: 26.08.2017) ; Почему адвокаты Кишинева пригрозили судам забастовкой // URL: http://esp.md/podrobnosti/2017/07/04/ pochemu-advokaty-prigrozili-sudam-zabastovkoy (дата обращения: 28.08.2017) ; Коллегия адвокатов Кишинева требует прекратить злоупотребление предварительным арестом // URL: http://www.moldova.org/ru/коллегия-адвокатов-кишинева-требует/ (дата обращения: 28.08.2017) ; Митинг адвокатов Ассоциации адвокатов Грузии в поддержку адвокатов Казахстана // URL: https://rus.azattyq.org/a/astana-advokaty-vnukov-generala-panfilova-aisultan-nazarbaev/28643295.html (дата обращения: 27.08.2017) ; Почему в Подмосковье адвокаты объявили забастовку // URL: https://lenta.ru/articles/2017/02/07/lawyers/ (дата обращения: 28.08.2017) ; Правосудие Италии меряется силой: Национальный совет адвокатов против Кассационного суда (2013 г. и 2014 г.) // URL: http://www.studiolegalegrasso. net/ru/2013-07-giustizia-italiana-opinione-contrapposte/ (дата обращения: 28.08.2017). О выступлениях корейских юристов в демонстрациях в 1997 г и 1999 г. см.: Korean Society: Civil Society, Democracy and the State / Ch. K. Armstrong. Routledge, 2006. P. 61—62. К См.: Legal Aid Lawyers Plan to Strike Courts // URL: http://www.nytimes.com/1991/01/25/ °
news/legal-aid-lawyers-plan-to-strike-courts.html?mcubz=1 (дата обращения: 28.08.2017). Доклад № 266 «Закон об адвокатах 1961 г.». Положение о юридической профессии =
Комиссия работает в качестве консультативного органа при Министерстве права и юстиции.
~0
Ю р
The Advocates Act, 1961. Regulation of Legal Profession // URL: http://lawcommissionofindia. Д
nic.in/reports/Report266.pdf (дата обращения: 28.07.2017). И
Law Commission of India — исполнительный орган, учрежденный Правительством Индии. Е
П К
См.: Васьковский Е. В. Организация адвокатуры. СПб. : Типография П. П. Сойкина, 1893. □
Ч. I : Очерк всеобщей истории адвокатуры. С. 108.
2
3
4
5
УНИВЕРСИТЕТА
O.E. Кугафина (МПОА)
товок первой указана забастовка польских мастеров 1619 г. (Polish craftsmen strike)7.
Как следует оценивать действия адвокатов в этой связи?8 Можно ли полагать, что это результат общественной активности адвокатов, их внутренней природной эмоциональности, не позволяющей молчать в ситуациях вопиющей несправедливости? Можно ли считать это проявлением активной жизненной позиции (общественно-политической позиции)? Можно ли говорить, что такая форма сплоченности адвокатов — наиболее приемлемый метод реагирования, цивилизованный и эффективный? Как квалифицировать эту «крайность» социального поведения в соответствии с Правилами профессионального поведения адвокатов? Насколько адекватны такие публичные акции угрозам профессии адвоката или правовой судьбе их доверителей? Однозначных ответов в юридической литературе стран СНГ пока нет9. Надеемся, что статья даст поводы для обсуждения всех аспектов данного социального явления.
Исторические примеры борьбы адвокатов с государством за защиту от произвола государства можно найти в классической работе Е. В. Васьковского «Организация адвокатуры» (1893 г.). Он писал, что в среде адвокатов было в высшей степени развито чувство солидарности и, если их сословию грозила какая-либо опасность, они общими силами отстаивали свои права и интересы. Среди приведенных им примеров был такой: в 1579 г Генрих III предписал адвокатам и поверенным отмечать собственноручно на составляемых ими для клиентов бумагах количество полученного гонорара. Адвокаты посчитали недостойным профессии подобный контроль власти над гонораром, добровольно уплачиваемым клиентами в благодарность за их труды, таланты и знания. Указ не был приведен в исполнение. Но в 1602 г. парламент возобновил применение указа 1579 г. Реакции на просьбу адвокатов отменить указ не было. Адвокаты собрали общее собрание и решили прекратить занятие своей профессией: 307 человек, с председателем во главе, направились в канцелярию парламента, объявили о своем отречении от звания адвокатов и в знак этого сложили свои форменные шляпы. Отправление
7 См.: URL: https://en.wikipedia.org/wiki/List_of_strikes (дата обращения: 04.09.2017). Кстати, в данный список попали полицейские, впервые участвовавшие в забастовке в Балтиморе 1974 г. (см.: Baltimore teacher's strike, municipal workers' strike, and police strike // URL: https://en.wikipedia.org/wiki/Baltimore_police_strike (дата обращения: 04.09.2017)).
8 О коллективных действиях адвокатов см.: Яковлев А. А., Казун А. П., Ситкевич Д. А. Профессиональные организации как драйверы социальных изменений в развивающихся странах : препринт WP1/2016/01 / НИУ «Высшая школа экономики». М. : Изд. дом ВШЭ, 2016. С. 6—16.
9 Впервые об этом обстоятельно написал Jonathan Goldsmith, авторитетный специалист в сфере адвокатуры, ранее Генеральный секретарь CCBE (The Council of Bars and Law Societies of Europe), директор по международным связям The Law Society, а ныне член Совета Юридического общества Англии и Уэльса. См.: Lawyers' right to strike // URL: https://www.lawgazette.co.uk/analysis/lawyers-right-to-strike/65705.article (дата обращения: 12.05.2016).
См. также: Хечан В. Н. Забастовка адвокатов в Армении // Евразийская адвокатура. 2013. № 4 (5) (однако в данной статье нет ответов на поставленные вопросы).
правосудия прекратилось. Общественное мнение и прокуратура приняли сторону адвокатов, парламент оказался в затруднительном положении. Постепенно адвокаты возвратились к отправлению своих обязанностей, и об указе 1579 г. больше не было речи. Благодаря единодушию и решительности адвокатам удалось отстоять свою профессиональную привилегию10.
Следует определиться с понятием «забастовка». Оно, безусловно, из терминологического аппарата трудового законодательства, когда право на забастовку стало неотъемлемой частью свободной самореализации человека и его права на труд, обобщенно именуемой status activus. Право на забастовку является способом защиты права. Насколько эта часть трудовых правоотношений применима к деятельности самозанятых лиц (адвокатов), допустима ли она в профессии адвоката, бесспорно особо свободной и независимой, чем деятельность иных лиц, обычно рассматриваемых как «сторона трудового соглашения»?
Забастовка — это определенное ограничение свободы предпринимателей, она применяется наемными работниками для достижения выгодных условий труда и оплаты. С другой стороны, у работодателя существует право на локаут. С точки зрения формальных правовых критериев термин «забастовка» в действительности не может быть применен в сочетании «забастовка адвокатов». Другое дело, что мы имеем дело со случаем «слепого» тиражирования штампа, когда общественная практика распространила ситуацию необычного для адвокатов коллективного реагирования и связала ее с таким историческим понятием, как «стачка рабочих», «забастовка трудящихся» и т.п.
Забастовка не всегда была выражением классового антагонизма, но по мере того, как стала выясняться классовая противоположность между капиталистами и пролетариатом (с половины XVIII в. — в Англии, в течение XIX в. — в других промышленных странах), «она (стачка) сделалась выражением и средством социальной борьбы, сперва стихийной и нерасчетливой, затем сознательной, стремящейся к определенной цели, выражением выросшего в рабочих классового самосознания»11. В те годы стачки всегда являлись возмущениями рабочих против условий, в создании которых они не участвовали.
Не найдя подходящего правового эквивалента данному термину и сохраняя в контексте данной статьи термин, мы позволим себе констатировать, что слова «забастовка» и «адвокат» могут быть взаимосвязаны этимологически: в 60-х гг. XIX в. в Англии судья Кеттль отводил в особую группу стачки из-за оскорбления личных чувств12, а большинство причин и оснований забастовок адвокатов лежат как раз в плоскости эмоциональной оценки незаконных актов, решений и дей- Ш
ствий (бездействия) властей. К
Цель и интерес забастовки. Причины публичных акций адвокатов разно- °
характерны, большинство из них связаны с несправедливостью правопримене- ^
ния, несовершенством правовой системы, противоречиями законодательства. р
Среди них: Д
Ч
10 См.: Васьковский Е. В. Указ. соч. С. 108. Ш
11 См.: Энциклопедический словарь Брокгауза и Ефрона [Электронный ресурс]. М. : Муль- К тимедиа-издательство «Адепт», (Р) 2002 IDDK. О
12 Энциклопедический словарь Брокгауза и Ефрона.
S
НАУКИ
>
) УНИВЕРСИТЕТА
а-—^ имени О. Е. Кугафи на (МПОА)
— бездействие властей в реформировании судебной системы на фоне постоянных политических деклараций о правовом государстве, проблемы на пути к верховенству права (Армения, Грузия, Пакистан, Италия, Уганда);
— нарушение прав человека и прав адвокатов, «выбивание» признательных показаний, злоупотребления предварительным арестом доверителей, незаконные обыски адвокатов и адвокатских формирований, нарушения адвокатской тайны, отождествление адвокатов с их клиентами, препятствия для встреч подозреваемых с защитниками, иные незаконные действия со стороны полиции, прокуратуры, административных органов при исполнении адвокатом профессиональных обязанностей, включая случаи нападений на адвокатов, избиения невинных гражданских лиц (Индия, Украина, Казахстан, Сербия, Грузия, Молдова, Уганда);
— возмущение действиями судов и следственных органов, давлением со стороны прокуратуры, эрозия независимости судебных органов (Казахстан, Кыргызстан, Уганда);
— выражение профессиональной солидарности с действиями адвокатов (Россия13, Грузия14, Египет15);
— выражение профессиональной солидарности с судьями: когда адвокаты берут на себя миссию публичного протеста в связи с отсутствием у судей права на забастовку (Израиль)16;
— повышение размера госпошлины, взимаемой при обращении в суд, сужение поля деятельности и передача работы адвокатов нотариусам, посредникам, центрам социального обслуживания и прочим учреждениям (Индия);
— решение властей о разрешении третьим лицам инвестировать капитал в юридические фирмы, приводящее к потере независимости и конфликту интересов между акционерами и адвокатами (Франция)17;
13 Например, в Хабаровском крае таких ситуаций было две: в 2006 г. прошла двухдневная забастовка адвокатов, протестовавших против ареста их коллеги в г. Комсомольске-на-Амуре, и в октябре 2009 г адвокаты провели забастовку в знак протеста против ареста своего коллеги. См.: Адвокаты Комсомольска-на-Амуре объявили забастовку // URL: https://www.kommersant.ru/doc/715341 (дата обращения: 27.08.2017).
14 См.: В Грузии начнется забастовка адвокатов (2008 г.) // URL: http://www.interfax.ru/ russia/7327 (дата обращения: 24.05.2009).
Индийские власти недавно отметили, что проявление солидарности с защитниками другого государства не может рассматриваться как обоснованная причина для акции. Ср.: Митинг адвокатов Ассоциации адвокатов Грузии в поддержку адвокатов Казахстана. URL: https://rus.azattyq.org/a/astana-advokaty-vnukov-generala-panfilova-aisultan-nazarbaev/28643295.html (дата обращения: 27.08.2017).
15 См.: Забастовка адвокатов в Египте парализовала работу судов // URL: https://ria.ru/ world/20100610/244754207.html (дата обращения: 27.08.2017).
16 Это редкий вариант публичной реакции адвокатов. См.: Адвокаты грозят парализовать после праздника судебную систему Израиля // URL: http://news.israelinfo.co.il/kaleido-scope/66171 (дата обращения: 27.08.2017).
17 50 000 французских юристов протестовали против данного законопроекта Э. Макро-на. См.: A guide to European Lawyers Day // URL: https://www.lawgazette.co.uk/com-
ЕСТНИК Хван Л. Б.
УНИВЕРСИТЕТА Забастовка: применимость и правомерность в адвокатуре
имени O.E. Кутафина (МГЮА)
— проблемы финансирования системы оказания бесплатной правовой помощи, длительная задержка выплат по госзащите, завышенное исчисление размера арендной платы для адвокатских бюро и др. (Россия, Великобритания, Франция, Греция, США, Молдова, Испания18, Сен-Мартен);
— изменения в налогообложении или пенсионном обеспечении адвокатов без учета особенностей адвокатской деятельности (Сербия, Греция19, Израиль, Украина, Тунис20, Италия21) и др.
Таким образом, во-первых, мы наблюдаем не только социально-правовые, но и экономические причины22, побудившие адвокатов на забастовку, во-вторых, хотелось бы отметить, что такая реакция адвокатов свойственна не только для развивающихся правовых систем, стран с переходной экономикой, но даже и для стран «Большой семерки»23.
ment-and-opinion/a-guide-to-european-lawyers-day/5045621.article (дата обращения: 03.09.2017).
См.: Madrid Lawyers Threaten Strike Over Legal-Aid Payments. URL: http://www.nytimes. com/2011/03/08/world/europe/08iht-spain08.html?mcubz=1 (дата обращения: 03.09.2017). См.: URL: https://rua.gr/news/sobmn/obschestvo/16836-advokaty-v-gretsii-ne-rabotayut-4j-mesyats.html и URL: http://www.silazakona.com.ua/ru/media/news/?view=814 (дата обращения: 27.08.2017); см. также: URL: http://tass.ru/mezhdunarodnaya-panorama/2637916 (дата обращения: 27.08.2017).
См.: Tunisian lawyers go on strike over new, austerity-driven taxes. URL: http://www.reuters. com/article/us-tunisia-politics-protests-idUSKCN 12L1I9 (дата обращения: 27.08.2017). См.: Tax lawyers call a strike next month citing more red tape in new rules for VAT payments // URL: http://www.italy24.ilsole24ore.com/art/laws-and-taxes/2016-12-14/strike-commercialis-ti-135521.php?uuid=ADOFFnDC (дата обращения: 27.08.2017).
Правительственная правовая комиссия в Индии обобщила необоснованные причины забастовок или бойкотов судебных заседаний: взрыв в Пакистане, поправки к Конституции Шри-Ланки, межгосударственные речные водные споры, землетрясение в Непале, сочувствие смерти близких родственников, сильные дожди или даже религиозные случаи, как праздник Agrasen Jayanti и т.д.
См.: Lawyers, notaries protest in Quebec City in 14th week of strike // URL: http://montreal. ctvnews.ca/mobile/lawyers-notaries-protest-in-quebec-city-in-14th-week-of-strike-1.3256592. 1 июля 2015 г. английские солиситоры начали национальную забастовку по всей Англии и Уэльсу. См.: Anatomy of a legal strike: How lawyers are bringing the system to its knees // URL: http://www.politics.co.uk/blogs/2015/07/01/anatomy-of-a-legal-strike-how-lawyers-are-bringing-the-syste (дата обращения: 27.08.2017). Л
Итальянские адвокаты в 2006 г появлялись в судах только в самых исключительных °
и срочных случаях, в знак несогласия с декретом Берсани, предусматривающим отмену минимального порога оплаты профессиональных услуг и право частным профес-
Впервые в британской истории барристеры и солиситоры по всей стране объявили за-
~0
Ю р
сиональным адвокатским студиям рекламировать свою деятельность. См.: Победа на Д
ЧМ-2006 не убедила адвокатов Италии отменить забастовку // URL: http://www.italia-ru. И
it/node/6960 (дата обращения: 21.09.2009). Е
П К
6acroBKy (2014 r.). Cm.: A justified moment to make history: Lawyers strike for first time ever □
to protest legal aid cuts // URL: http://www.independent.co.uk/voices/comment/a-justified-
21
/ J )Л ш--У 1
УНИВЕРСИТЕТА
O.E. Кугафина (МПОА)
Среди конкретных форм публичной акции адвокатов:
— неявка адвокатов на судебные заседания, влекущая откладывание дела;
— неучастие в следственных действиях;
— отказ адвокатов от дел по назначению;
— проведение пикетов и демонстрации профессиональной позиции и т.п. Анализ причин, побудивших адвокатов на такую публичную форму реакции,
имеет важное правовое значение с точки зрения определения объекта защиты права. Когда адвокаты бастуют, они отстаивают не конкретные субъективные права или нарушенные права конкретного лица, а интересы судебно-правовой системы как самостоятельной социальной ценности.
Публичные акции адвокатов и правила профессионального поведения (этики). Общее правило: на адвокатское сообщество многих стран мира не распространяется запрет на забастовки. Ясный запрет на пользование данным правом был закреплен лишь в отношении лиц, входящих в состав вооруженных сил, полиции или администрации государства24. В ряде стран суды или национальные ассоциации адвокатов изложили свою точку зрения по данному вопросу, с которой будет интересно ознакомиться.
Известная Рекомендация Комитета министров Совета Европы «О свободе осуществления профессии адвоката» закрепила положение, согласно которому «любое уклонение адвокатов от своих профессиональных обязанностей должно происходить таким образом, чтобы избежать ущерба интересам клиентов или иных лиц, которые нуждаются в их услугах» (принцип III «Роль и обязанности адвокатов», абз. 4)25. При этом в Изложении мотивов для этой Рекомендации26 особо подчеркивается, что частые забастовки адвокатов в ряде государств — членов ЕС наносят ущерб лицам, нуждающимся в их услугах. По этой причине Рекомендация, хотя и признает законное право адвокатов на забастовку, тем не менее требует, чтобы эти забастовки были ограничены во времени и не наносили ущерба интересам клиентов или лиц, нуждающихся в услугах адвокатов. Это единственное положение, закрепленное в международных документах.
В разных странах исследователи разнятся в оценке публичных акций адвокатов. Наиболее содержательные точки зрения были высказаны в Великобритании и Индии. Так, Jonathan Goldsmith в упомянутой статье в авторитетном издании «The Law Society Gazette» делает правильный акцент в оценке права адвокатов
moment-to-make-history-lawyers-strike-for-first-time-ever-to-protest-legal-aid-cuts-9044746. html (дата обращения: 20.07.2017).
См. также: URL: http://www.greek.ru/news/news_detail.php?ID=29635 (дата обращения: 20.09.2009) ; Lawyers strike in France // URL: http://www.abc.net.au/news/2015-10-30/limo-ges-france-strike-lawyers/6898560 (дата обращения: 20.08.2017).
24 См.: Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах от 16.12.1966.
25 Recommendation Rec (2000)21 on Freedom of exercise of the profession of lawyer. Adopted by the Committee of Ministers on 25 October 2000, at the 727th meeting of the Ministers' Deputies.
26 Council of Europe: Explanatory Memorandum to Recommendation No. R (00) 13 on Freedom of exercice of the profession of lawyer.
в
L-—^ i,
на публичные акции: мы обязаны фокусировать внимание не на праве, предоставляемом адвокатам, а на том, насколько забастовка негативно влияет на обязанности адвокатов, установленные их профессиональными правилами поведения. Юридическое общество Англии и Уэльса достаточно ясно и четко обозначает свои позиции в отношении различных видов протестов, в том числе по вопросам снижения государственного финансирования юридической помощи. Последний раз оно это сделало в заявлении Совета от 22 сентября 2015 г. и 28 февраля 2017 г на заседании Ассоциации солиситоров уголовных судов Лондона (London Criminal Courts Solicitors' Association, LCCSA). В частности, Совет Юридического общества в связи с отказом ряда фирм от участия в системе юридической помощи в знак протеста против понижения ставок летом 2015 г. отметил, что «было бы незаконно поощрять или оправдывать забастовочные действия, поскольку Юридическое общество не является профсоюзом»27. Позже Richard Miller, глава департамента правосудия Юридического общества подчеркнул, что Law Society, LCCSA и CLSA не могут защищать или организовывать какие-либо бойкоты или забастовки: «Это противоречило бы Закону о конкуренции и предпринимательстве (The Competition and Enterprise Acts), а мы не можем действовать незаконно»28.
Департамент Law Society, занимающийся регулированием профессии, отмечает, что эти предложения о забастовках и протестах могут поставить адвокатов в положение лиц, серьезно нарушающих свои основные обязанности. Предполагается, что солиситоры имеют право излагать свои мнения и взгляды, но предварительно глубоко осмыслив и надлежащим образом определив эффективный способ их аргументов, который не нанес бы ущерба интересам их клиентов и отправлению правосудия29.
Верховный суд Индии в своих решениях постоянно заявлял, что адвокаты не имеют права настаивать на забастовках, и считал, что забастовки адвокатов являются незаконными. Суд подчеркивал, что необходимо принять эффективные меры для прекращения роста этой тенденции. В многочисленных случаях, начиная с дела Pandurang Dattatraya Khandekar v. Bar Council of Maharashtra, Bombay (7 AIR 1984 SC 110)30 и дела Ex Capt. Harish Uppal v. Union of India (8 AIR 2003 SC 739)31 было установлено, что адвокаты не имеют права на забастовку или при-
27 См.: Criminal legal aid industrial action (Law Society Council meeting summary) // URL: https:// www.lawsociety.org.uk/news/stories/council-meeting-summary-22-september-2015/ (дата обращения: 05.09.2017).
28 Речь шла о сокращении Министерством юстиции Великобритании бюджета юридической помощи в уголовном судопроизводстве. См.: Criminal solicitors simply cannot afford Л to absorb any further cuts : speech by Richard Miller // URL: https://www.lawsociety.org.uk/ ° news/speeches/criminal-solicitors-simply-cannot-afford-to-absorb-any-further-cuts-speech- ^ by-richard-miller/ (дата обращения: 29.08.2017). Р
29 См.: Criminal law solicitors threaten national strike // URL: https://www.lawgazette.co.uk/news/ Д criminal-law-solicitors-threaten-national-strike/45291.article (дата обращения: 02.09.2017). И
30 См.: решение Верховного Суда Индии // URL: https://indiankanoon.org/doc/309508/ (дата Е
обращения: 02.09.2017).
П Л
См.: решение Верховного Суда Индии // URL: https://indiankanoon.org/doc/1292543/ (дата □
обращения: 02.09.2017).
31
УНИВЕРСИТЕТА
O.E. Кугафина (МПОА)
зывы к бойкоту судопроизводства. Суд констатировал: адвокаты, не принимая участия в запланированном судебном слушании, тем самым нарушают профессиональные обязанности; отказ адвоката от выступления в суде считается непрофессиональным и недостойным статуса адвоката.
В упомянутом выше докладе, подготовленном в 2017 г. Юридической комиссией Индии, собрана информация по окружным судам штатов Индии о количестве дней забастовки, потерянных за период с 2012 по 2016 г Забастовки адвокатов различного характера и степени стали очень широко распространены в стране. Прежде всего следует отметить, что Индия — единственная страна, где высокие суды штатов и правительственная Юридическая комиссия, констатируя прямое и косвенное влияние растущих публичных акций адвокатов в виде забастовок и бойкотов на функционирование судов, подготовили статистику потерянных рабочих дней в течение последних 5 лет. Например, Высокий суд штата Уттаракханд информировал, что в 2012—2016 гг в округе Дехрадун адвокаты были заняты забастовкой в течение 455 дней (в среднем 91 день в году), а в округе Харидвар — 515 дней (103 дня в году). В штате Раджастхан Высокий суд в Джодхпуре уведомил о 142 днях забастовки в течение того же периода. В некоторых округах штатов суды не работали более полугода.
Юридическая комиссия Индии отметила, что суды не обязаны прерывать процессы в связи с объявлением адвокатами забастовки или бойкота. Конституция Индии предусматривает независимую и эффективную систему отправления правосудия. Любая задержка в рассмотрении дел не только создает разочарование у тяжущихся сторон, но также подрывает способность системы эффективно осуществлять правосудие. Все суды обязаны продолжить судопроизводство даже в отсутствие адвокатов.
Было установлено, что если адвокат, имеющий vakalatnama от клиента (поручение, доверенность), воздерживается от посещения суда в связи с решением о забастовке, то он несет личную ответственность за оплату расходов, в дополнение к убыткам, которые ему, возможно, придется заплатить клиенту за это неучастие в суде. Так, в деле Ramon Services Pvt. Ltd v. Subhash Kapoor and others32 Верховный суд Индии отметил, что, если какой-либо адвокат утверждает, что его право на забастовку должно исключать для него любые потери, а ущерб должен нести только его клиент, такое требование является отвратительным по отношению к принципам fair play и канонам этики. Поэтому, когда он выбирает забастовку или бойкот суда, он также должен быть готовым нести материальный ущерб, понесенный тяжущимся клиентом, который доверился этому адвокату в том, что его дело будет в безопасности в руках именно этого адвоката.
В знаменитом кейсе Ex-Capt. Harish Uppal v. Union of India & Anr от 17 декабря 2002 г. Суд постановил: «...протест, если таковой необходим, может быть выражен через заявления, телевизионные интервью, установки баннеров и/или плакатов вне и вдали от помещений Суда, ...мирных маршей протеста на улице и вдали от помещений Суда, проведение дхарны33 или ретрансляционные посты и т.д...
32 См.: решение Верховного Суда Индии (2000 AIR 2001 SC 207) // URL: https://indiankanoon. org/doc/342787/ (дата обращения: 03.09.2017).
33 Dharnas — это индийское средство обеспечения соблюдения требование о справедливости, популярная форма протеста во время движения за независимость Индии
ВЕСТНИК Хван Л. Б. 1 1
УНИВЕРСИТЕТА Забастовка: применимость и правомерность в адвокатуре ' ^^ '
имени O.E. Кутафина(МГЮА)
только в тех редких случаях, когда на карту поставлено достоинство, целостность и независимость бара (ассоциации) и/или судебной скамьи...»
В пункте 8.13 упомянутого доклада Юридической комиссии Индии указано, что акт забастовки является нарушением обязанности адвоката в качестве должностного лица суда (as an officer) и его обязанности поддерживать стандарты профессионального поведения и этики. Это также приводит к нарушению его соглашения с клиентом. Комиссия отдельно подчеркнула, что это и неуважение к суду, и нарушение права сторон на ускоренное судебное разбирательство. Отсюда столь жесткие формулировки Верховного Суда Индии о приостановлении или об отзыве его лицензии или отстранения от практики в качестве адвоката34.
Следует учитывать, что высшая судебная инстанция Индии в деле Ex Capt. Harish Uppal v. Union of India специально разделила вопрос о дисциплинарной ответственности адвоката в рамках юрисдикции Совета адвокатов и ответственности адвоката перед судом. Суд, в частности, указал, что «право на появление в судах по-прежнему находится под контролем и юрисдикцией судов.... Контроль за поведением в суде может осуществляться только в рамках судов. Верховный суд Индии имеет право устанавливать правила, в том числе правила, касающиеся условий, в которых лицо (в том числе адвокат) может практиковать в Верховном суде и/или в Высоком суде и судах, подчиненных им. Такое правило будет действительным и обязательным для всех». Верховный суд напомнил индийскому бару (советам адвокатов), что если адвокат не будет соблюдать самоограничения, суд может потребовать рассмотреть вопрос о разработке конкретных правил в отношении адвокатов, виновных в неуважении и/или непрофессиональном поведении. При этом данное правило не будет иметь ничего общего с дисциплинарной юрисдикцией индийского бара. По мнению суда, это будет касаться исключительно достоинства и упорядоченного функционирования судов и, следовательно, Совет адвокатов не может утверждать, что такое поведение адвоката может регулироваться в порядке осуществления Советом дисциплинарных полномочий.
10 марта 2017 г. Председатель Bar Counsil of India направил предложения в Юридическую комиссию Индии по внесению поправок в ст. 35 Закона об адвокатах 1961 г. В частности, предлагается внести специальную часть о запрете на бойкот или воздержание от работы:
(1) Никакая ассоциация адвокатов или любой член ассоциации ни индивидуально, ни коллективно не бойкотирует или не воздерживается от работы в суде или не создает препятствий в какой-либо форме в процессе работы суда в течение рабочего времени в судах, а также индивидуально или коллективно не при- Ш зывает к бойкоту или воздержанию от работы в суде. К
(2) Нарушение этого пункта рассматривается как неправомерное поведение °
Й Р
Таким образом, длительная история проведения публичных акций адвоката- Д
ми Индии была завершена признанием несоответствия таких акций Правилам и
и влечет ответственность в виде дисциплинарных мер, предусмотренных Законом и Правилами.
и часть формы сатьяграхи Махатмы Ганди в отношении гражданского неповиновения и протеста.
34 Дело Supreme Court Bar Association v. Union of India, AIR 1998 SC 1895.
X m
П К
□ О
) УНИВЕРСИТЕТА
L-—имени О. Е. Кугафи на (МПОА)
профессионального поведения, интересам сторон (клиентов), которых они представляют, целям и задачам правосудия.
Российская практика отражает позицию Рекомендации Комитета министров Совета Европы «О свободе осуществления профессии адвоката». В 2012 г., когда была намечена общероссийская предупредительная акция протеста, участники прошедшего в Перми совещания представителей адвокатских палат и общественных объединений адвокатов обратились с просьбой к органам адвокатских палат субъектов РФ «не расценивать действия адвокатов по отказу от участия в делах по назначению в порядке уголовного судопроизводства в качестве повода для возбуждения дисциплинарного производства, если таковой отказ связан с выраженной в настоящей резолюции позицией»35. Речь шла о приостановке участия в порядке уголовного судопроизводства по назначению «вне зависимости от времени вступления в дело и стадии уголовного судопроизводства».
В 2016 г. в связи с задолженностью МВД перед Адвокатской палатой Пермского края адвокаты приняли решение о защите своих прав путем одновременного невыхода на вызовы следствия по назначению. При этом Совет АППК принял протокольное решение, согласно которому проведение адвокатами акций протеста не будет расцениваться в качестве повода для возбуждения дисциплинарного производства36.
«Невыход адвоката в процесс даже на один день — это чрезвычайная ситуация для суда. Если такие прецеденты случались по вине адвокатов, сами корпоративные органы возбуждали дисциплинарное производство. Ситуацию, когда в процесс не идут десятки и сотни адвокатов, можно расценивать как чрезвычайную для всей системы правосудия», — справедливо отмечает А. Крохмалюк37.
В ряде проанализированных случаев адвокаты несли ответственность за невыход на судебные заседания. Так, адвокаты Тбилиси в 2009 г. объявили трехдневную забастовку в знак протеста против ситуации в судопроизводстве по уголовным делам, в которой адвокаты «не имеют возможности реализовать свои профессиональные обязанности» (заявление исполнительного совета Ассоциации адвокатов Грузии). Однако в итоге Тбилисский городской суд оштрафовал 26 адвокатов на 100 лари (около 63 долларов) каждого, мотивируя это тем, что адвокаты не явились на судебное заседание по неуважительной причине38.
В ряде стран рядовые адвокаты не всегда поддерживают призывы к забастовкам, даже когда они инициированы руководящими органами национальных ассоциаций адвокатов. Редкий пример — позиция адвокатов Танзании. В августе 2017 г. Административный совет Юридического общества Танганьики (The
35 См.: Всероссийская забастовка адвокатов 2012 г // URL: http://www.bestlawyers.ru/php/ news/archnew.phtml?id=172&idnew=42149&start=1 (дата обращения: 28.08.2017).
36 См.: В Прикамье может начаться забастовка адвокатов // URL: http://permv.ru/2016/12/08/v-prikame-mozhet-nachatsya-zabastovka/ (дата обращения: 28.08.2017).
37 См.: URL: http://www.rbc.ru/society/19/03/2012/5703f4d69a7947ac81a65f62 (дата обращения: 28.08.2017).
38 См.: В Тбилиси штрафуют адвокатов, которые не являются на судебные заседания // URL: http://www.hrm.ru/db/hrm/AA0F254AEC8EE578C32574260021BA5F/category.html (дата обращения: 20.09.2009).
ВЕСТНИК Хван Л. Б.
УНИВЕРСИТЕТА Забастовка: применимость и правомерность в адвокатуре '
имени O.E. Кутафина (МГЮА)
Tanganyika Law Society) принял решение о бойкотировании всех судебных разбирательств в течение двух дней в знак протеста против предполагаемой бомбардировки офисов адвокатов IMMMA в Дар-эс-Саламе. Однако почти все адвокаты отказались следовать этому решению и продолжили исполнять свои функции, в основном для выполнения обязательств перед клиентами. Юристы отмечали, что неявка на судебное разбирательство адвокатом может иметь неблагоприятные последствия для рассматриваемого дела, т.е. для клиента39. Многие адвокаты резонно выделяли негативные последствия, которые могли возникнуть после забастовки: услуги адвоката были оплачены клиентами, и адвокаты имели полные инструкции представлять их в суде; кто же пострадает в результате? Танзанийские адвокаты подчеркивали характер доверительных отношений с клиентами, которые поручили им профессионально представлять их в судах. Между тем из-за неявки адвоката могут пострадать правовые интересы клиента. В своих возражениях против забастовки, объявленной TLS, большинство членов общества указало на несправедливость, которая могла быть причинена их клиентам, если дела были бы прекращены по неявке их защитников40. Интересно отметить, что это единственный случай из проанализированных нами по этой проблеме, когда юристы сумели подсчитать общее количество юридических кейсов, которые были бы затронуты этой протестной акцией в течение указанных двух дней, — почти 25 000 дел.
Члены Юридического общества Уганды (Uganda Law Society, ULS) также признавали, что в результате забастовки (2011 г.) больше всех из-за отсутствия юридического представительства в суде пострадали обычные граждане41. Небезынтересно отметить, что практика оформления протестных акций адвокатов в Уганде знает случаи, когда появление адвокатов на слушаниях в судах расценивалось как нарушение обязательной резолюции ULS. В частности, президент ULS г-н Bruce Kyerere заявил, что те адвокаты, которые в условиях объявленной по стране акции протеста решили идти на слушания в суд, должны обратиться в общество по этому поводу, чтобы быть освобожденными от требований резолюции ULS42. При этом он указывал, что общество определенно освободило бы
39 Например, согласно приложению IX к Правилу 3 Гражданско-процессуального кодекса Танзании суд может отклонить иск из-за неявки сторон. В этой норме говорится: «Если ни одна из сторон не появляется, когда иск был подан на слушание, суд может принять решение об отклонении иска». В соответствии с пп. 8 ГПК Танзании, если истец не появляется, когда иск был предъявлен к слушанию, суд может принять решение об
отклонении иска. В соответствии с пп. 9 того же ГПК, если иск полностью или частично Л
отклоняется в соответствии с пп. 8, то истцу уже не разрешается предъявлять новый °
иск на том же основании. ^
40 См.: Advocates' strike snub saves some 25,000 cases // URL: http://www.dailynews.co.tz/ Р index.php/home-news/52696-advocates-strike-snub-saves-some-25-000-cases (дата обра- Д щения: 02.09.2017). И
41 См.: URL: https://ugandaradionetwork.com/story/lawyers-call-off-strike (дата обращения: Е
П Л
02.09.2017).
42 См.: Lawyers strike brings city courts to standstill // URL: http://www.monitor.co.ug/News/ □
National/688334-1157284-an6u7gz/index.html (дата обращения: 02.09.2017).
) УНИВЕРСИТЕТА
L-—имени О. Е. Кугафи на (МПОА)
адвоката от соблюдения резолюции, если бы такой адвокат сделал запрос, обосновав данное дело в суде как чрезвычайную ситуацию, в которой участие защитника было весьма важным.
Авторитетная ССВЕ не имеет какой-либо позиции в отношении забастовок адвокатов. Объясняют это различиями национальных правовых систем европейских стран, конституционных и этических норм. Но, безусловно, следует согласиться с тем, что будущее потребует ответить на эти вопросы, поскольку социальная основа европейских правовых систем «скрипит и трескается под влиянием экономического кризиса».
Заключение
1. Термин «забастовка» неприменим в понятийном аппарате адвокатологии: ни по сути действия, ни в связи с характером института адвокатуры, ни в связи с типом правоотношений, возникающих из статуса адвоката (сквозь призму сочетаний «значение роли адвоката в правосудии» или «адвокат и доверитель»).
2. Коллективный отказ адвокатов от участия в судопроизводстве можно лишь рассматривать как коллективное сопротивление в форме «рестрикционизма» (ге^пЫю — пер. с лат. «ограничение»). Применительно к адвокатуре это в основном выливается в определенные формы ограничения участия адвокатов, например, на предварительном следствии или в суде в качестве защитника, представителя потерпевших, гражданских истцов и ответчиков, при допросах в полиции или прокуратуре, в то время как по иным видам юридической помощи доверителю они продолжают быть активными и осуществлять ее в интересах доверителя в полном объеме (консультации и разъяснения по правовым вопросам, устные и письменные справки по законодательству; составление документов правового характера в офисах и др.).
Именно судебная практика или предварительное следствие позволяют наиболее интенсивно и болезненно для правовой системы страны влиять на ситуацию, т.к. именно на этих стадиях работы адвоката выпукло проявляется его роль и предназначение. То есть здесь быстрее достигается цель публичных акций адвокатов. А коллективное участие позволяет добиться особого уровня общественного восприятия акции, которое часто и придает ей успех. Данное социальное явление в адвокатуре важно понимать с учетом таких неотъемлемых для адвокатуры особенностей, как:
а) личностный потенциал (интеллектуальный);
б) социальный потенциал (поддержка, солидарность, высокий уровень эмоциональности).
3. Проявления публичных протестных акций во многом свидетельствуют о проблемах в общественных структурах адвокатов. Полагаем, что коммуникативные способности объединений могут серьезно изменить ситуацию: предупреждать либо разрешать социальные конфликты. Общественные объединения обязаны выработать консультационный механизм, технологию посредничества, тактику и стратегию поведения не только в борьбе, но и в компромиссе. Это должно стать одним из концептуальных подходов в их деятельности.
ВЕСТНИК Хван Л. Б. 1 ГТ
УНИВЕРСИТЕТА Забастовка: применимость и правомерность в адвокатуре '
имени O.E. Кутафина(МГЮА)
В отдельных случаях забастовка — это результат неспособности общественных объединений адвокатов эффективно разрешать насущные проблемы адвокатской практики. По сути, забастовке должна предшествовать умелая работа руководства общественного объединения адвокатов с властями. Особенно это очевидно в вопросах оплаты труда адвокатов в рамках госзащиты.
4. Адвокат — это прежде всего человек, он имеет резерв прочности, но не бесконечный. Постоянное соприкосновение с несправедливостью, невозможностью повлиять на ситуацию вызывает особое чувство безысходности. В какой-то момент, исчерпав потенциал административных процедур и судебных инстанций, осознав всю циничность и ложь конституционных положений о правах и свободах человека, адвокат принимает решение обратиться к общественному мнению через традиционные формы социального протеста. И основной объект отстаивания в публичных акциях — это интересы судебно-правовой системы как самостоятельная социальная ценность.
БИБЛИОГРАФИЯ
1. Васьковский Е. В. Организация адвокатуры. — СПб. : Типография П. П. Сой-кина, 1893. — Ч. I : Очерк всеобщей истории адвокатуры. — 305 с.
2. Хечан В. Н. Забастовка адвокатов в Армении // Евразийская адвокатура. — 2013. — № 4 (5).
3. Яковлев А. А., Казун А. П., Ситкевич Д. А. Профессиональные организации как драйверы социальных изменений в развивающихся странах : препринт WP1/2016/01/ / Нац. исслед. ун-т «Высшая школа экономики». — М. : Изд. дом ВШЭ, 2016. — 34 с.
4. Korean Society: Civil Society, Democracy and the State / Charles K. Armstrong. — Routledge, 2006. — 224 p.
Ш
m К
Т О
"О
Ю p
И
E И
Ч m
П К
О s
