CC BY
336
The activities of a lawyer as a legal adviser
Section 6. Organization of law-enforcement activities
Surovova Ksenia Yurievna, graduate student of lawyers and notaries Moscow State Law University OE Kutafin (MSLA) assistant attorney in the Saratov Region Bar Association
E-mail: [email protected]
The activities of a lawyer as a legal adviser
Abstract: This article is devoted to description of the Advisory activities of a lawyer, its legal nature and its different types, peculiarities of legal regulation.
Keywords: advocacy, lawyer activity, Advisory activities of a lawyer
Суровова Ксения Юрьевна, аспирант кафедры адвокатуры и нотариата Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА), помощник адвоката в Саратовской областной коллегии адвокатов
E-mail: [email protected]
Виды деятельности адвоката как юридического консультанта
Аннотация: Настоящая статья посвящена характеристике консультативной деятельности адвоката, ее правовой природе и отдельным видам, особенностям законодательного регулирования.
Ключевые слова: адвокатура, адвокатская деятельность, консультативная деятельность адвоката
Деятельность адвоката как юридического консультанта сводится к осуществлению правовой помощи доверителю без привлечения и/или без участия третьих лиц, независимо от их роли и статуса в правоотношении, опосредующего исполнение поручения. При этом не имеет значения, идет ли речь о гражданах, организациях или государственных органах и должностных лицах.
Деятельность адвоката как консультанта возможна путем осуществления действий самостоятельно, но во взаимодействии с доверителем. Исходя из направлений деятельности адвоката, указанных в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской
Федерации» (далее по тексту — Закон об адвокатуре) [1], к ним однозначно можно отнести только две: во-первых, это дача консультаций и справок по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме; во-вторых, составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера.
Не вызывает сомнения тот факт, что консультационная работа адвоката — важная составляющая профессиональной деятельности. Практически любому адвокату, независимо от специализации, приходится заниматься консультированием. Это один из самых распространенных видов оказания юридической помощи [2, 109].
53
Section 6. Organization of law-enforcement activities
Дифференциация деятельности адвоката по указанному направлению возможна по нескольким основаниям.
Если говорить в целом, то содержание этого направления адвокатской деятельности, по сути, представляет собой передачу клиенту (доверителю) определенных сведений правового характера, что возможно по инициативе доверителя (направление «клиент — адвокат — клиент») или адвоката (направление «адвокат — клиент»).
В юридической литературе и в законодательстве эти направления получили названия «информирование» и «консультирование». К примеру, информирование и консультирование как виды деятельности уполномоченного субъекта предусмотрены нормами главы 4 Федерального закона «О таможенном регулировании в Российской Федерации» [3]. В контексте указанного нормативного правового акта информирование обеспечивается посредством свободного бесплатного доступа к информации, а консультирование предполагает получение ответа на конкретный запрос.
Такая терминология применима и к адвокатской деятельности [4].
В широком смысле юридическое информирование — это передача определенных сведений (преимущественно правового характера) адвокатом гражданам и организациям. Информирование направлено на обеспечение осведомленности субъектов права, в целях использования этих знаний в процессе, например, предпринимательской или иной деятельности. Сообщение этой информации зачастую не является консультацией в чистом виде, то есть инициируется самим адвокатом в рамках соглашения с доверителем (например, договора о юридическом обслуживании, где может быть предусмотрена обязанность адвоката информировать доверителя, об изменениях в законодательстве, о новой судебной практике по определенным категориям дел и т. д.).
Информирование может рассматриваться двояко: как сама деятельность, так и ее результат. Значение информирования заключается не только в сообщении информации субъекту, но и разъяснении ее смысла. Задача юридического информирования, как пишет А. Эрделевский, это восполнение недостатка правовой информа-
ции, устранение имеющихся у лица сомнений и неясностей [5]. В результате информирования доверитель приобретает новые знания о правах и обязанностях, способах их реализации и защиты, необходимых для преодоления проблемной правовой ситуации.
Предоставляемая в порядке юридической помощи информация должна давать возможность правильно ориентироваться в проблемной правовой ситуации, принимать на ее основе правильное решение. При этом информация не содержит готовых вариантов поведения соответствующего лица, а лишь предупреждает о необходимости предпринять те или иные действия.
Содержание информирования составляет сам процесс передачи адвокатом своему доверителю юридической информации, которая должна обладать следующими свойствами: относимостью (связью с характером деятельности доверителя), достаточностью (полнотой), достоверностью (возможностью проверить подлинность) и некоторыми другими. Указанные свойства имеют важное значение, потому что такая информация содержит потенциальную ценность, будучи не только целенаправленно выбранной из всего массива правотворческого и правоприменительного контента, но и переработанной и адаптированной специально для доверителя с учетом его знаний, опыта, временных и финансовых возможностей и т. д.
Ценность юридического информирования как вида адвокатской деятельности заключается не просто в доведении той или иной информации в том виде, в каком она существует в официальных источниках и в принципе может быть получена лицом самостоятельно, а в адаптации и разъяснении.
С учетом того обстоятельства, то такая информация нередко передается доверителю в условиях дефицита времени принятия решения, очень важно, чтобы сведения, с одной стороны, максимально точно соответствовали юридической терминологии, но с поправкой на возможный перевод наиболее трудных понятий с «юридического» языка на «бытовой».
Еще одной формой оказания юридической помощи является юридическое консультирова-
54
The activities of a lawyer as a legal adviser
ние, которая представляет собой процесс взаимодействия субъекта оказания и субъекта получения по поводу проблемной правовой ситуации с целью выявления возможных правовых путей ее решения и их последствий, уяснения путей и способов реализации выбранного решения [6, 181].
Р. Г. Мельниченко выделяет два аспекта юридического консультирования: доведения до сведения клиента содержания правовой нормы и ее толкование, т. е. разъяснение ее содержания применительно к конкретной ситуации [7].
Задачей юридического консультирования является разъяснение субъекту получения всех возможных вариантов решения проблемной правовой ситуации, правовых последствий каждого из них, рекомендация наиболее оптимального варианта решения и определение стратегии и тактики юридических действий по его реализации. Эти задачи решаются последовательно, на их основе выделяются этапы юридического консультирования [8].
Консультация лексически определяется как совет специалиста, и как направление деятельности представляет собой динамическую категорию, включающую совокупность действия адвоката и доверителя.
Представляется, что если структура информирования включает два основных этапа: действия адвоката по передаче информации и действия клиента по ее получению, то консультирование дополняется еще одним, предварительным этапом — принятием поручения. Прежде чем дать консультацию, адвокат должен выслушать клиента, уяснить суть просьбы. Дальнейшее движение информации от адвоката к клиенту будет структурно совпадать с аналогичными действиями в рамках информирования.
Тем не менее, отличия консультирования от информирования будут заключаться еще в двух аспектах: адресном характере с учетом обстоятельств конкретной жизненной ситуации и четких рекомендациях в выборе правовых средств решения возникшей проблемы.
Например, консультируя клиента по вопросу обращения в суд с иском и принимая во внимание наличие заключенного между истцом и ответчиком третейского соглашения, адвокат должен
обратить внимание доверителя на возможные риски оставления искового заявления без рассмотрения, если ответчик по этому вопросу заявит возражения.
Результатом дачи адвокатом юридической консультации должно быть формирование четкого представления у клиента о возможности совершения тех или иных действий, с учетом возможных рисков, озвученных адвокатом.
Следует признать, что консультирование как вид адвокатской деятельности отличается от информирования также коммуникативным аспектом. Не случайно способность правильно выстроить взаимоотношения адвоката со своим клиентом называют одним из важнейших аспектов деятельности адвоката. С. И. Володина отмечает, что при анализе профессионального общения необходимо учитывать коммуникацию (обмен информацией), социальную перцепцию (восприятие и понимание человека человеком) и интеракцию (взаимодействие) [10, 2].
На необходимость правильно и грамотно выстроить диалог с доверителем обращает внимание А. Г. Кучерена, предлагая ценные рекомендации по осуществлению этого вида профессиональной деятельности. В частности, автор отмечает целесообразность разработки плана консультации, отражающего содержание наиболее типичной консультации, включающего в себя: правовую оценку сложившейся ситуации; раскрытие перспектив дела; дачу рекомендаций относительно конкретных вариантов поведения; раскрытие трудностей, с которыми доверитель может столкнуться при отстаивании своего нарушенного или оспариваемого права [10, 277].
Наличие у юридического консультирования и юридического информирования (консультативная работа адвоката) общих черт делает возможным их совместную классификацию по трем основаниям.
В зависимости от видов направления можно выделить консультирование как предварительную стадию осуществления помощи по гражданским делам, уголовным дела, делам об административных правонарушениях и т. д. Однако оговоримся, что формально отраслевой критерий здесь не является определяющим, поскольку
55
Section 6. Organization of law-enforcement activities
собственно консультирование до использования соответствующих правовых средств защиты лежит за пределами процессуально-правового регулирования.
Так, например, обращение организации к адвокату с вопросом о способах защиты прав на товарный знак может резюмироваться консультацией и составлением конкретных документов: претензии с требованием прекратить нарушение интеллектуальных прав, искового заявления в арбитражный суд о применении того или иного способа защиты исключительных прав, заявления в уполномоченный государственный орган с требованием привлечь нарушителя к административной или уголовной ответственности и т. д.
В зависимости от формы внешнего выражения консультативная работа может быть устной или письменной. Первый вариант возможен только в случае очного общения адвоката и его доверителя (в том числе с помощью технических средств, как то: телефонная связь, видеоконференцсвязь и т. п.). Письменная форма в широком смысле означает фиксацию сведений (информации) на материальном носителе как в рукописном виде, так и в печатном, электронном и т. п.
В зависимости от правовых последствий консультативной работы ее результатом может стать составление документа, не вызывающего для третьих лиц правовых последствий (различного рода справки, разъяснения, заключения, ответы, обзоры, результаты мониторинга и т. п.) или, наоборот, имеющего правовой эффект. В последнем случае речь идет о составлении документов правового характера, который Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее по тексту — Закон об адвокатуре) [11] выделяет в отдельный вид адвокатской деятельности.
Составление юридических документов — это создание и предоставление субъекту получения юридической информации, материализованной на определенном носителе (как правило, бумажном), оформленной в соответствии с правовыми требованиями и направленной на возникновение, изменение, прекращение прав и обязанностей получателя юридической помощи в проблемной правовой ситуации [12, 361-366].
Закон об адвокатуре, учебная и научная литература исходит из данного вида адвокатской деятельности как самостоятельного, отличного от консультирования. Однако следует принять во внимание тот факт, что составление документа правового характера невозможно без взаимодействия с субъектом, в чьих интересах он составляется. Классическая схема консультирования здесь, конечно, не применяется, однако адвокат не может составить документ, находясь в изоляции от фактов и средств их фиксации.
Составление юридических документов часто сопровождается юридическим консультированием по поводу порядка использования юридического документа, а также зачастую представляет собой итог консультирования с перспективой защиты материальных и нематериальных благ, как правило, в судебных или иных юрисдикционных органах.
Услуги адвоката в контексте этого вида деятельности не сводятся к механическому написанию документа. Так, например, вправе ли адвокат составлять исковое заявление в суд, если он считает невозможным судебную защиту, например, в силу отсутствия у истца-доверителя права на предъявление иска? Представляется, что нет, поскольку ст. 7 Кодекса профессиональной этики адвоката [13] предписывает адвокату принимать поручение на ведение дела, когда у него имеются сомнения юридического характера, не исключающие возможности разумно и добросовестно его поддерживать и отстаивать.
Задача составления юридических документов — предоставить в распоряжение (самостоятельное использование) субъекта получения юридической помощи для предотвращения и (или) преодоления конкретной проблемной правовой ситуации особого правового средства осуществления его правовой деятельности — юридического документа.
Следует иметь в виду, что подготовленный адвокатом документ не только венчает консультативную деятельность. Этот процесс требует особой подготовки, специальный знаний, умений и навыков. Юридический документ, составляемый адвокатом, не является официальным, зачастую представляет собой этап инициирования
56
The activities of a lawyer as a legal adviser
процесса защиты и должен быть составлен грамотно и юридически корректно. В адвокатской практике недопустимо составление юридически неграмотных процессуальных документов и избрание такого способа защиты прав доверителя, который в соответствии с действующим законодательством и сложившейся судебной практикой заведомо не может привести к защите прав, свобод и интересов указанного лица [14].
Документ должен отвечать требованиям закона по форме и содержанию и быть ориентирован на максимальный учет интересов и целей субъекта получения, ради реализации которых документ создается. В документе не должно быть положений, неоднозначных формулировок, которые могут ущемить интересы субъекта получения (кроме согласованных с ним), должен присутствовать правовой анализ проблемной ситуации, правовое обоснование позиции субъекта получения; указан надлежащий адресат документа и т. д. [15, 25].
Необходимо учитывать, что осуществление любого вида консультативной деятельности связано с соблюдением не только требований законодательства, но и этических норм.
При проведении консультации адвокату следует изучить материалы дела, выслушать мнение доверителя, истребовать иные необходимые сведения и документы, применить к ситуации нормы действующего законодательства, судебной практики, изучить, обосновать и составить правовую позицию по делу. После этого адвокат должен обеспечить доверителю необходимое понимание правовой позиции, удостовериться, правильно ли доверитель понимает его разъяснения [16, 353].
Для решения вопроса о принятии поручения адвокату необходимо тщательно изучить все представленные доверителем документы и материалы, проанализировать действующее законодательство применительно к конкретным обстоятельствам и определить наличие правовой позиции [17, 123].
Отказывать в приеме поручения адвокат правомочен тогда, когда из имеющихся материалов (в том числе тех, которые могут быть получены в перспективе) однозначно усматривается, что права обратившегося за помощью гражданина или организации не нарушены либо их защита исключена. Кроме того, безусловным основанием для отказа от исполнения договора поручения для адвоката является выявившаяся незаконность требований доверителя [18, 354-359].
Таким образом, деятельность адвоката как независимого профессионального советника, консультанта представляет собой совокупность действий, направленных на достижение определенного результата, а именно: ликвидации правовой неопределенности по конкретному вопросу и создании условий для беспрепятственной реализации прав доверителем. Это такая форма деятельности, которая предполагает сотрудничество адвоката с доверителем без обращения к третьим лицам.
В зависимости от характера действий и целей деятельности можно выделить два основных вида этой формы: информирование и консультирование.
Консультативная форма оказания правовой помощи может быть устной или письменной (по процедуре), с составлением какого-либо документа или без такового.
Письменный результат консультативной работы возможен путем составления документа, направленного исключительно на получение желаемых сведений (заключение, справка, разъяснение и т. д.), что само по себе не влечет для доверителя правовых последствий, или инициирования механизма защиты прав или законных интересов (исковое заявление, жалоба и т. п.), который, с одной стороны, несет в себе потенциальный правовой эффект, а с другой, формально является переходом к следующему виду адвокатской деятельности — представительству.
Список литературы:
1. Федеральный закон РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ (с изм. и доп. от 2 июля 2013 г.)//СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.
2. Скабелина Л. А. Психологические аспекты адвокатской деятельности: монография. - М.: Федеральная палата адвокатов, 2012. С. 109.
57
Section 6. Organization of law-enforcement activities
3. Федеральный закон от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации»//Собрание законодательства РФ. 2010. № 48, Ст. 6252.
4. Панченко В. Ю. Теоретические основы типологии юридической помощи//Адвокат. 2011. № 11.
5. Эрделевский А. Комментарий к ст. 21 НК РФ//Комментарий к части первой Налогового кодекса Российской Федерации (постатейный)//СПС «Консультант Плюс».
6. Профессиональные навыки юриста: Опыт практического обучения/Отв. ред. Л. А. Воскобитова, Л. П. Михайлова, Е. С. Шугрина. М.: Дело, 2001. С. 181.
7. Мельниченко Р. Г. Право на юридическую помощь: конституционные аспекты. Волгоград, 2003.
8. Матюшенкова Ю. Л. Информирование и консультирование налогоплательщиков. Правовые и организационные аспекты//СПС «КонсультантПлюс».
9. Володина С. И. Адвокат-доверитель: возникновение отношений//Адвокатская практика. 2009. № 6. С. 2.
10. Адвокатура России: учебник/А. Г. Кучерена. - 3-е изд., перераб. - М.: ИНФРА-М, 2013. С. 277.
11. Федеральный закон РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ (с изм. и доп. от 2 июля 2013 г.)//СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.
12. Вершинин А. П. Юридические документы в нотариальной и судебной практике. М.: Юридическая литература, 1993. С. 5-52; Черданцев А. Ф. Теория государства и права. М.: Юрайт, 1999. С. 361-366.
13. Кодекс профессиональной этики адвоката (принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г.) (с изменениями и дополнениями, утвержденными третьим Всероссийским съездом адвокатов 5 апреля 2007 г. I Всероссийским съездом адвокатов 08.04.2005; III Всероссийским съездом адвокатов 05.04.2007; VI Всероссийским съездом адвокатов 22.04.2013)//Бюллетень Министерства юстиции РФ. 2004. № 3 (75).
14. Обзор дисциплинарной практики//Вестник адвокатской палаты г. Москвы. 2010. № 5-6.
15. Берлин Е. Законодательное регулирование качества правовых услуг//Право и экономика. 2002. N 5. С. 25.
16. Скрипник О. Б. Этика взаимоотношений: адвокат-доверитель//Мораль и догма юриста: профессиональная юридическая этика. Сборник научных статей. - М.: Эксмо, 2008. С. 353 и далее.
17. Пилипенко Ю. С. Научно-практический комментарий к Кодексу профессиональной этики адвоката. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Федеральная палата адвокатов РФ, 2013. С. 123.
18. Гончарова Н. Н. Принятие адвокатом поручения на ведение дела. Отказ от оказания юридической помощи // Актуальные проблемы российского права. 2008. № 1. С. 354-359.
58
