CC BY
102
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
УПРАВЛЕНИЕ ДОГОВОРНЫМИ РИСКАМИ Бабаев О.Т. Email: Babayev664@scientifictext.ru
Бабаев Орхан Тарлан оглы — докторант, кафедра международного частного и европейского права, Бакинский государственный университет, г. Баку, Азербайджанская Республика
Аннотация: при составлении договоров важную роль играют те пункты и нормы договора, которые впоследствии могут стать причиной нанесения стороне договора имущественного вреда и нести риск возможных потерь. В этой статье автор описывает наиболее популярные договорные риски, их последствия а также методы их избежания или минимализации. Также описаны способы распределения риска между сторонами договора по законодательству и по выбору сторон, а также способы перевода риска на третьих лиц и способ минимизировать риск путем удержания определенной суммы от общей стоимости договора. Ключевые слова: договорные риски, материальный ущерб, распределение и перевод рисков.
CONTRACT RISK MANAGEMENT Babayev O-Т.
Babayev Orkhan Tarlan oglu — PhD Student, INTERNATIONAL PRIVATE AND EUROPEAN LAW, BAKU STATE UNIVERSITY, BAKU, REPUBLIC OF AZERBAIJAN
Abstract: very important role in contract writing play norms and articles of contract that might become the reason for harm to the party and and carry risk of possible loss. In this article author illustrates most popular contract risks, their consequences and ways to avoid or at least minimalize them. Ways and methods of risk allocation between parties mentioned in legislation and that can be chosen by parties as well as ways to risk transfer to third parties and retention of some amount money to be paid to another party also described in this article. Keywords: contract risks, financial loss, risk transfer and allocation.
В мире, где капитализм и рыночные отношения охватили большую часть развитых государств, институт договора стал одним из столпов успешного развития отношений между субъектами рыночных отношений и предпринимательства. Договор стал документом, обеспечивающим права и обязанности сторон и механизмом защиты сторон от потенциальных рисков. Еще в Древнем Риме юриспруденция выделяла несколько видов договоров, которые в первую очередь подразделялись на устные (Stipulatio) и письменные (Contractus litteris).
На сегодняшний день договор это кровеносная система современного делового мира. От принятия на работу новых сотрудников и выполнения услуг по переводу до строительства крупных технологических сооружений и разработке нефтегазовых месторождений - все это в первую очередь нашло свое отражение в виде условий выполнения работ, стоимости определенных услуг, условий доставки и многих других в договоре. Договор это незыблемый фундамент деловых отношений практически любого уровня. И если в древности договоры подкреплялись кровью или клятвой, то в современном мире подпись и печать делают договор обязательным к неукоснительному исполнению со всех сторон.
Именно неукоснительное соблюдение договорных условий является причиной тщательной работы, которая проводится сторонами при подготовке текста договора. В принципе одной из основных причин составления и заключения договоров и является уменьшение и смягчение потенциальных рисков и ущерба в будущем. Оценка и управление рисками необходимы для получения самых выгодных условий сделок а также может обеспечить большей степенью защиты от возможных потерь и ущерба [1].
Каждый тип договора, будь это договор об оказании услуг или купли-продажи, несет в себе характерные для этого типа договора риски, однако в качестве самых распространенных можно указать нижеследующие риски:
1. Утечка доходов и перерасход средств;
2. Расползание границ проекта и неспособность обеспечить надлежащий уровень качества;
3. Ущерб для бизнеса [2].
При подготовке договора в первую очередь нужно обратить внимание на то как расписаны условия договора. Неясность терминов, выражений может привести к неверному толкованию условий договора, что в свою очередь может обернуться штрафами, убытками и неполным или неверным исполнением взятых обязательств [3].
Одним из немаловажных моментов при заключении договора является также наличие полной и достаточной информации о самом контрагенте. В современной корпоративной практике одним из первых шагов предшествующих заключению договора является запрос информации о компании. Для этих целей могут понадобиться получение нотариально заверенных копий учредительных документов, проверка компании в единых реестрах юридических лиц, а также запрос копии доверенностей в случае, когда договор подписывается не официальным представителем компании, указанным в учредительных договорах, а, например, заместителем директора или главным бухгалтером.
Также особое внимание стоит уделить его юридическому и финансовому "прошлому". Аресты имущества, суды, частые реорганизации, задолженности по кредитам и налогам - повод отложить заключение договора до полного выяснения ситуации [4].
В тексте договора особое внимание должно уделяться нормам о гарантиях качества, ответственности сторон, условиям оплаты и доставки [4]. В условиях оплаты и расчетов в первую очередь нужно учитывать общую сумму договора и стоимость отдельных товаров и услуг, включены ли в стоимость договора налоги, а также на каком этапе производится оплата. Зачастую оплата совершается в течении определенного периода с момента заключения сделки или после доставки и составления акта приема-передачи товара. Для обеспечения прав покупателя и минимизации его рисков нередко оплата производится частями, в виде аванса или предоплаты и оплаты оставшейся части суммы уже после принятия товара. Четко прописанные условия доставки позволяют проконтролировать движение товара и получить товар своевременно, в целостности и сохранности. Для этого необходимо прописать в договоре в первую очередь сроки доставки, а также место получения товара. В современных договорных отношениях важную роль играют унифицированных и общепринятые нормы и стандарты. Одним из таких стандартных норм являются сборники ИНКОТЕРМС публикуемые Международной Торговой Палатой. В правилах ИНКОТЕРМС подробно описываются права и обязанности каждой из сторон при отправлении и получении товаров. Например, если стороны в договоре договорились о доставке с условием EXW (Ex Works) то все обязанности по получению товара лежат на покупателе. Именно покупатель получает товар на территории продавца, оплачивает таможенные пошлины при экспорте из страны продавца, осуществляет погрузку товара и отправление товара в свою страну, а также оплату импортных таможенных пошлин. Сроки доставки и оплаты должны быть четко определены, так как в случае запоздания выполнения своих обязанностей по договору одной стороной, другая сторона может потребовать оплату неустойки или пени за каждый день задержки.
Нормы гарантии качества и ответственности сторон в договорах зачастую бывают взаимосвязаны. Так продавец предоставляющий гарантию качества проданного товара, при обнаружении дефекта или нехватки товара, несет материальную ответственность. Продавец в таких случаях обязуется поменять бракованный или поставить недостающий товар за свой счет. Если же это оказывается для продавца невозможным, покупатель вправе потребовать возмещения в денежном виде.
Немаловажным фактором в составлении договоров являются статьи об условиях расторжения договора и решения возникших споров. Финансовые или иные трудности одной из сторон могут стать причиной внесения в договор изменений или его расторжения. В договоре должно быть учтено, при каких обстоятельствах договор может быть расторжен и за какой период времени другая сторона должна быть уведомлена. Хорошо расписанный порядок разрешения споров и процедура обращения в судебные инстанции могут избавить стороны договора от потери ценного времени и уменьшат возможные потери. В международных торговых договорах также большое значение имеет законодательство и арбитражный суд какой страны выбрано для толкования и применения договора.
Посколько невозможно избавиться от подобных рисков в принципе попытки хотя бы свести их к минимуму предпринимались всегда. Очевидно, что правовая система не в состоянии устранить риски субъектов предпринимательской деятельности, но в силах ограничить объем рисковых обязательств, принимаемых на себя конкретным участником. В этой связи актуальное значение приобретает поиск основания распределения между сторонами договорного обязательства потенциальных рисков, то есть правила, позволяющего на рациональной основе соблюсти баланс их имущественных интересов [5].
Одним из ярких примеров распределения рисков в законодательстве является статья 756-я Гражданского кодекса Азербайджанской Республики. В ней говорится, что даже если заказчик не принимает работу, выполненную со стороны подрядчика, подрядчик оставляет за собой право требовать денежное вознаграждение за проделанную работу, а также возмещение ущерба. Также подрядчик вправе требовать возмещение ущерба, если заказчик не предпринимает необходимых действий для успешного выполнения работ. Объем ущерба определяется сроком задержки, общей суммы денежного вознаграждения по договору, а также какую прибыль мог бы получить подрядчик используй он свою рабочую силу вместо того чтобы ждать от заказчика исполнения своих обязательств. В данной статье Кодекса мы видим, что подрядчик защищен от несвоевременного исполнения заказчиком своих обязательств, а также вправе истребовать возмещение материальных потерь в виде невозможности закончить работу и принять другое заказ [6].
Как уже было отмечено выше законодательство хоть и предпринимает шаги для успешной защиты и обеспечения материальных интересов сторон, все же тщательная работа над минимизированием рисков при составлении договора необходима. Так, например. риск исполнения денежного обязательства при расчетах в безналичной форме находит свое выражение в не поступлении денежных средств, фактически списанных с расчетного счета должника, на расчетный счет кредитора в силу банкротства обслуживающих, исполняющих банков либо их неправомерных действий. С момента зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка получателя требование кредитора к должнику прекращается, поскольку последний признается исполнившим обязательство надлежащим образом. В связи с этим для кредитора риск составляет вероятность убытков в полной либо части суммы долга при не поступлении на его расчетный счет денежных средств по причинам, за которые отвечает обслуживающий его банк.
При подрядных работах больших и дорогостоящих проектов современный бизнес и юриспруденция прибегает к таковым методам минимизирования своих потерь как удержание части от общей стоимости договора, а также обращение в банк для выдачи банковской ганатии. Зачастую сумма удержания равна 10% процентам от общей суммы договора и выдается спустя определенный срок после подписания акта приема-передачи и истечения гарантийного периода, в течение которого подрядчик ответственнен за любые недостатки и дефекты выполненной работы.
Договор банковской гарантии обеспечивает возмещение ущерба со стороны банка-гаранта в пользу бенефициара которым является заказчик работ, в случае если сам подрядчик выполнит работы ненадлежащим образом или же не выполнит их вообще.
В заключение хотелось бы отметить, что в современном мире технологий и ускоренного развития бизнеса предусмотреть все возможные риски является сложной задачей требующей совместного труда специалистов в области законодательства, технической области и экономистов.
Список литературы / References
1. Best Practices for Risk Assessment when Managing Contracts. [Электронный ресурс], 2018. Режим доступа: https://www.concordnow.com/blog/contract-risk-management/ (дата обращения: 20.05.2014).
2. Управление рисками и реализация ценностного потенциала. [Электронный ресурс], 2018. Режим доступа: https://www.pwc.ru/ru/services/audit/riskassurance/comm-assurance/contract-risk.html/ (дата обращения: 20.05.2014).
3. Best Practices for Risk Assessment when Managing Contracts. [Электронный ресурс], 2018. Режим доступа: https://www.concordnow.com/blog/contract-risk-management/ (дата обращения: 20.05.2014).
4. Минимизация рисков в договорной работе. Что необходимо проверить в договоре? [Электронный ресурс], 2013. Режим доступа: https://www.audit-it.ru/articles/account/contracts/a67/659189.html/ (дата обращения: 21.05.2014).
5. Вопросы распределения рисков в договорных обязательствах. [Электронный ресурс], 2013. Режим доступа: http://cornaudit.ru/publikatsii/finansovaya-gazeta/voprosy-raspredeleniya-riskov-v-dogovornykh-obyazatelstvakh-205/ (дата обращения: 22.05.2014).
6. Гражданский кодекс Азербайджанской Республики. [Электронный ресурс] Режим доступа:http://www.e-qanun.az/code/8/ (дата обращения: 23.05.2014).
