CC BY
275
Участники и виды проектного финансирования
Гуменюк Дмитрий Владимирович,
аспирант кафедры международного частного и гражданского права Международно-правового факультета МГИМО(У) МИД России
E-mail: dmitry.gumenyuk.mgimo@gmail.com
В настоящей статье представлена классификация проектного финансирования, дается характеристика (1) проектного финансирования, осуществляемого с возможностью полного регресса к заемщику, (2) проектного финансирования, осуществляемого без права регресса к заемщику, а также (3) проектного финансирования, осуществляемого с ограниченным правом регресса. Также в статье рассматриваются основные участники сделок по проектному финансированию и их договорные связи.
Ключевые слова: проектное финансирование, участники проектного финансирования, виды проектного финансирования.
см см
Виды проектного финансирования
В международной практике проектного финансирования традиционно выделяются два вида проектного финансирования:банковское и с участием государства.
Банковское проектное финансирование
В доктрине выделяется несколько классификаций банковского проектного финансирования:
1. В зависимости от способа распределения рисков между участниками проектное финансирование подразделяется на: (1) проектное финансирование, осуществляемое с возможностью полного регресса к заемщику (full recourse). При данном подходе кредиторы не принимают традиционных рисков проектного финансирования, а принимают только риск невозврата кредита в связи с некредитоспособностью заемщика. Спонсоры проекта отражают его на своем балансе и несут ответственность за возврат суммы кредита и процентов. (2) Проектное финансирование, осуществляемое без права регресса к заемщику (non-recourse financing), при котором все риски принимаются кредиторами; проектная компания не имеет собственных активов для погашения кредита; выплата процентов по кредиту и суммы долга осуществляется за счет денежного потока проекта (cash flow). Данный механизм является наиболее рискованным для кредитора и, соответственно, наиболее дорогим для проектной компании [1, c. 86]. (3) Проектное финансирование, осуществляемое с ограниченным правом регресса (limited recourse). При таком подходе все риски распределяются между кредиторами и другими участниками проекта.
2. В зависимости от вида кредитора проектное финансирование делится на: (1) международное банковское, в котором принимают участие только иностранные банки и международные финансовые организации, предоставляющие кредиты в иностранной валюте; и (2) смешанное, в котором также принимают участие национальные банки, предоставляющие кредиты в национальной валюте, и экспортные кредитные или страховые агентства.
3. В зависимости от правовой формы, в которой осуществляется проектное финансирование, оно подразделяется на: (1) проектное финансирование, осуществляемое с созданием проектной компании (SPV), которая выступает в качестве заемщика, либо (2) без создания проектной компании, заемщиком в данном случае выступают спонсоры (инициаторы проекта) [2, c. 19].
Проектное финансирование с участием государства
Проектное финансирование с участием государства, как правило, осуществляется по модели
государственно-частного партнерства. В настоящее время в доктрине отсутствует единое понимание ГЧП. Специалисты Всемирного Банка определяют ГЧП как «договоренность между государственным и частным сектором в вопросе производства, а также предоставления инфраструктурных услуг, которые необходимы для цели привлечения дополнительного финансирования и, самое главное, как возможность увеличения результативности государственных вложений» [3].
В американском праве ГЧП определяется как «закрепленное в договорной форме соглашение между государством и частной компанией, позволяющее последней в согласованной форме участвовать в государственной собственности и исполнять функции, традиционно лежащие в сфере ответственности публичной власти» [4, с. 33].
В Резолюции Европарламента ЕС ГЧП рассматривается как «форма сотрудничества между органами государственной власти и бизнесом, основной целью которой является обеспечение финансирования, сооружения, реконструкции, управления и содержания объекта инфраструктуры или предоставления услуги» [5].
В российском праве ГЧП определяется как «юридически оформленное на определенный срок и основанное на объединении ресурсов, распределении рисков сотрудничество публичного партнера, с одной стороны, и частного партнера, с другой стороны, которое осуществляется на основании соглашения о государственно-частном партнерстве» [6, ст. 3].
Финансирование проектов по модели ГЧП осуществляется за счет средств частного партнера, либо по смешанной модели - совместное финансирование, предполагающее вложение финансовых ресурсов как частным, так и публичным партнером. Например, по соглашениям о разделе продукции поиск и добыча природных ресурсов осуществляется инвестором за свой счет, но в отдельных случаях финансирование дополняется за счет государственных финансовых или природных ресурсов [7, с. 14].
Участники сделок по проектному финансированию
Участниками сделок по проектному финансированию являются банк (или несколько банков в рамках синдиката), проектная компания, выступающая заемщиком, а также третьи лица, являющиеся участниками проекта (подрядчики, поставщики, страховщики, гаранты, принимающее государство).
Банки
Помимо стандартной роли кредитора в проектном финансировании банки могут выполнять функции финансовых консультантов и лид-менеджеров.
Финансовые консультанты привлекаются к участию в проекте в том случае, если спонсоры проекта не имеют богатого опыта в реализации соответствующих проектов. Привлечение финансо-
вых консультантов обусловлено необходимостью обеспечить инвестиционную привлекательность (bankability) проекта для кредиторов. С этой целью финансовый консультант должен предопределить наиболее важные проблемы, которые могут быть выявлены в ходе проведения кредиторами процедуры due diligence.
Объем услуг финансового консультанта, как правило, определяется в договоре на оказание консультационных услуг (advisory agreement), которое заключается между финансовым консультантом и спонсорами (либо напрямую с проектной компанией). Финансовый консультант занимается структурированием проектного финансирования; подготовкой финансовой модели; анализом положений проектных договоров, связанных с финансированием; оказывает помощь в подготовке информационного меморандума для презентации проекта на финансовых рынках и т.д.
Лид-менеджеры осуществляют организацию и размещение кредитных средств на рынке. Функции лид-менеджера может выполнять тот же банк, что и банк, выполняющий функции финансового консультанта. В таком случае спонсоры и лид-менеджеры подписывают мандатное письмо (mandate letter), содержащее перечень услуг, похожий на перечень услуг, оказываемых финансовым консультантом. В большинстве случаев такое мандатное письмо не является обязательным для банков.
В ходе due diligence лид-менеджеры и финансовые консультанты, как правило, занимают активную позицию при переговорах по проектным контрактам, в частности, EPC-контракту, договору поставки и т.д., чтобы обеспечить соответствие проектных контрактов условиям финансирования.
Одним из наиболее важных вопросов, которые решаются банками на этапе структурирования сделок по проектному финансированию является выбор способа обеспечения исполнения обязательств проектной компании по кредитному договору. В случае участия в проектном финансировании иностранных лиц данный вопрос осложняется возможностью применения иностранного права к предмету залога (например, к движимому имуществу). Как правило, в проектном финансировании банки выбирают следующие способы обеспечения исполнения обязательств проектной компании:
1. Залог недвижимого и движимого имущества. Как правило, предметом залога становится все недвижимое и движимое имущество проектной компании, а также денежные средства на банковских счетах;
2. Уступка права на получение денежных средств в пользу кредиторов проекта. Как пра- р вило, устанавливается уступка в отношении прав Д проектной компании по договорам подряда и по- Ч
m
ставки; К
3. Прямые соглашения (direct agreements). Пря- S мые соглашения могут заключаться между под- у рядчиками, поставщиками, принимающим го- А
сударством и банками, предоставляющими финансирование для проекта. Целью заключения прямых соглашений является ограничение прав подрядчиков, поставщиков и т.д. на расторжение договоров, заключенных с проектной компанией для реализации проекта. Прямыми соглашениями с принимающим государством может устанавливаться ограничение права государства на отзыв разрешений и лицензий вследствие неисполнения проектной компанией своих обязательств.
4. Финансирование в счет разведанных запасов природных ресурсов (production payment financing). Данный способ обеспечения применяется в сфере финансирования проектов по разработке месторождений природных ресурсов и предполагает предоставление кредиторам проекта обеспечительного интереса в разведанных запасах природных ресурсов. Если законодательством принимающего государства не допускается переход прав на разработку соответствующего месторождения в пользу кредиторов, может применяться уступка на их разработку посредством заключения концессионного соглашения или лицензии [2, с. 24].
Спонсоры
В проектном финансировании инвесторы проекта именуются спонсорами, поскольку их роль состоит в продвижении и управлении проектом. Для того, чтобы получить финансирование спонсоры, как правило, должны обеспечить приоритетность долга займодавцев перед всеми иными кредиторами, а также принять тот факт, что они получат прибыль со своих вложений только после возврата суммы долга займодавцам в рамках проектного финансирования. Соответственно, в проектном финансировании спонсоры проекта принимают на себя наиболее значительный риск. Даже в проектном финансировании, осуществляемом без регресса к спонсорам, участие спонсоров имеет большое значение для проекта, поскольку кредиторам проекта важно, что спонсоры смогут выполнять свои функции в рамках проекта.
Как правило, кредиторы требуют, чтобы спонсоры проекта соответствовали следующим требованиям: инвестирование спонсорами собственных средств в проект; заинтересованность спонсоров в долгосрочном успехе проекта; наличие финансовых возможностей для поддержания проекта (в случае необходимости).
Участие спонсоров в проектном финансировании выражается в определенных формах, в частности, такое участие может оформляться в форме:
1. Субординирования долга (debt subordination), что означает заключение спонсорами проекта, проектной компанией и кредиторами соответствующего соглашения (subordination agreement), которым устанавливается приоритетность долга перед кредиторами в рамках проектного финансирова-— ния перед другими кредиторами, а также суборди-S2 нирование обеспечения, используемого в проектном финансировании; S 2. Гарантии успешного завершения проекта ^ (completion guarantee). Сумма гарантии должна
соответствовать сумме предполагаемых убытков кредиторов от незавершения/несвоевременного завершения проекта. Данная гарантия, как правило, прекращается только после испытаний, подтверждающих завершение проекта (completion test);
3. Подписки на акции проектной компании. Данная форма участия в проекте предполагает заключение спонсорами соглашения с банками-кредиторами, предполагающего подписку спонсоров на акции проектной компании. В случае неисполнения спонсорами данной обязанности они несут перед банком договорную ответственность [8, c. 19-22];
4. Соглашения о дефицитном финансировании (deficiency agreements), которое устанавливает обязательства спонсоров по совершению платежей даже в том случае, когда прибыль от реализации проекта оказывается ниже суммы необходимой для погашения кредита [2, c. 21].
литература
1. Никонова И.А. Проектный анализ и проектное финансирование. М.: Альпина Паблишер, 2012. С. 86.
2. Шамраев А.В. Правовое регулирование международных банковских сделок и сделок на международных финансовых рынках: научное издание. 2-е изд., стер. М.: КНОРУС, ЦИП-СиР, 2010. С. 19.
3. Доклад Всемирного банка о государственно-частном партнерстве [Электронный ресурс]. URL: projects.worldbank.org/ P125595/?lang=ru&tab=ratings (19.01.2020).
4. Варнавский В.Г., Климов А.Б., Королев А.В. Государственно-частное партнерство: теория и практика. С. 33.
5. European Parliament Resolution on Green Paper on services of general interest 21.05.2003 N270 (T5-0018/2004) [Электронный ресурс]. URL: https://eur-lex.europa.eu/legal-content/BG/ TXT/?uri=celex:52004DC0374 (19.01.2020).
6. ст. 3 Федерального закона «О государственно-частном партнерстве, муниципально-част-ном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» от 13 июля 2015 года №24-ФЗ // СЗ РФ. 2015. N29 (ч. I). Ст. 4350.
7. Громова Е.А. Государственно-частное партнерство и его правовые формы: учебное пособие. М.: Юстицинформ, 2019. С. 14.
8. Wood Ph.R. Project Finance, Subordinated Debt and State Loans. London: Sweet&Maxwell, 1995. P. 19-22.
participants and types of project finance
Gumenyuk D.v.
International Law School
The article considers types of project finance and provides overview of full recourse project financing, non-recourse project financing and limited recourse project financing. Also, the article provides
description of major participants of project finance and its contractual relations.
Keywords: project finance, participants of project finance, types of project finance
References
1. Nikonova I.A. Project analysis and project financing. M .: Alpina Publisher, 2012. P. 86.
2. Shamraev A.V. Legal regulation of international banking transactions and transactions in international financial markets: a scientific publication. 2nd ed., Erased. M.: KNORUS, TsIPSiR, 2010. P. 19.
3. World Bank Public-Private Partnership Report [Electronic Resource]. URL: projects.worldbank.org/ P125595/?lang=en&tab=ratings (01/19/2020).
4. Varnavsky V.G., Klimov A.B., Korolev A.V. Public-private partnership: theory and practice. P. 33.
5. European Parliament Resolution on Green Paper on services of general interest 21.05.2003 N270 (T5-0018 / 2004) [Electronic resource]. URL: https://eur-lex.europa.eu/legal-content/BG/TX-T/?uri=celexhaps2004DC0374 (01/19/2020).
6. Art. 3 of the Federal Law "On Public-Private Partnerships, Municipal-Private Partnerships in the Russian Federation and Amending Certain Legislative Acts of the Russian Federation" dated July 13, 2015 N224-03 // SZ RF. 2015. N29 (part I). Art. 4350.
7. Gromova EA Public-private partnership and its legal forms: a training manual. M .: Justicinform, 2019. P. 14.
8. Wood Ph.R. Project Finance, Subordinated Debt and State Loans. London: Sweet & Maxwell, 1995. P. 19-22.
