CC BY
299УДК 340.15
DOI: 10.21779/2500-193 0-2022-3 7-3 -54-60 А.Х. Рамазанов, К.Э. Кахриманова
Тенденция сближения романо-германской и англосаксонской правовых семей
Дагестанский государственный университет; Россия, 367000, г. Махачкала, ул. М. Гаджиева, 43а; kafigp@mail.ru
Романо-германская и англосаксонская правовые семьи прошли длительный путь развития и на сегодняшний день распространены во многих странах мира. XXI век характеризуется процессами глобализации, аккультурации идей и принципов различных правовых систем. Существующие международные организации являются свидетельством данной конвергенции. Если раньше такое происходило только в экономической сфере, то в настоящий момент главы государств понимают, что существует необходимость в правовом объединении. Так, возрастает роль сравнительного правоведения, которое занимается изучением правовых систем государств путем сравнивания государственных и правовых институтов, а также их основных принципов. В статье предпринята попытка выявить тенденции сближения романо-германской правовой системы с системой общего права посредством изучения англосаксонской правовой семьи.
Ключевые слова: правовая семья, римское право, конвергенция, общее право, право справедливости.
Конвергенция романо-германского и англосаксонского права на сегодняшний день является актуальной. Для начала хотелось бы поговорить о самом понятии конвергенция. Вся история человечества связана со слиянием и объединением. Карта мира современности состоит примерно из 200 правовых национальных систем. Такое разнообразие подталкивает к частичному объединению в группы, семьи, сообщества. В XXI веке наблюдается заимствование государствами правовых институтов, образов, в результате чего между различными национальными правовыми системами наблюдается взаимодействие. Появляется также правовая рецепция. На основе всего этого и появилось понятие юридическая конвергенция, что означает «сближение». Термин является полисистемным и используется в различных отраслях науки, например, таких, как математика, экономика, физика и т. д.
По мнению А.Е. Чучин-Русова, сближение различных политических, экономических и иных систем обрело статус концепции в годы «холодной войны» между Востоком и Западом.
С.С. Алексеев рассматривал правовую конвергенцию как развитие правовых систем, двигающихся в одном направлении, в результате чего происходит обогащение права.
Изучив историю, мы понимаем, что правовая конвергенция - длительный процесс, осуществляемый вне рамок национального и международного права. Обусловлено это прежде всего различными и противоречащими целями государств, стремящихся к достижению конкретных результатов.
Впервые правовая конвергенция была установлена в результате рецепции римского права. И несмотря на последующее многовековое взаимодействие, страны так и не добились однородной юрисдикции. Ш.Л. Монтескье писал, что «благодаря итальян-
ским ученым право Юстиниана проникло во Францию, где раньше знали только кодекс Феодосия».
Сама проблема взаимодействия и сближения правовых систем современности привлекла внимание и стала широко развиваться в ХХ веке. Примером конвергенции является Венская конвенция о дорожном движении 1968 года. Международный договор закрепил единообразие дорожных знаков, сигналов и обозначений. Цель такого нормативного акта - обеспечение безопасности на международном уровне.
Если рассматривать конвергенцию романо-германского и англосаксонского права, то можно выделить несколько групп факторов, способствующих или препятствующих сближению этих правовых систем. Первичным фактором является некое общее звено в виде экономики, социальной и политической структуры общества, а также схожего государственного устройства, то есть все то, что объединяет правовые семьи. Первичными факторами, которые препятствуют слиянию систем, являются все то особенное, выделенное в качестве исторических, национальных традиций, обычаев, свойственных каждой семье по отдельности. Первичные факторы определяют характер и этапы развития отношений между ними.
В качестве вторичных факторов можно выделить те элементы, которые проявляются на региональном уровне взаимодействия романо-германской и англосаксонской правовой системы.
Можно сделать вывод о том, что сами вышеуказанные семьи произошли в результате унификации. Романо-германская связана с унификацией законодательства, а англосаксонская - с унификацией судебных актов, действий, порождая судебный прецедент.
Сближение правовых семей связано с нахождением государств на одном уровне развития, с наличием желания стремиться к изменениям внутренней правовой системы государств. Однако могут возникнуть проблемы. Например, многие страны не готовы прийти к ассимиляции результатов конвергенции. Турция является ярким примером национальной правовой конвергенции. В 1926 г. страна изменила нормы гражданского, уголовного, процессуального права, позаимствовав обновления у стран Континентальной Европы. Так, Турция вошла в романо-германскую правовую семью. По аналогии поступила и Япония в конце XIX - начале XX в. Как происходит сближение романо-германской и англосаксонской правовой системы? Какие факторы воздействуют на этот процесс? Для того чтобы детально ответить на те или иные вопросы, затронем частично тему англосаксонской правовой семьи. Выделим причины ее возникновения, этапы становления и отличительные особенности.
Данная правовая семья так же распространена в современном мире, как и рома-но-германская. Англия, Соединенные Штаты Америки, Ирландия и ряд других стран являются ее частью. Данную правовую систему многие ученые называют «семьей общего права». Существенное отличие от романо-германской правовой системы в том, что право здесь было создано судьями. Нормы англосаксонского права носят точный и детальный характер и направлены на урегулирование конкретного случая, спора. В странах данной правовой системы нормы, касающиеся судебного процесса, доказательств, правосудия, ставятся на первый план. Рене Давид в своей книге «Правовые системы современности» указывает на то, что общее право связывает свое происхождение с королевской властью. Развитие произошло в тот момент, когда общественный порядок находился под угрозой и требовал вмешательства Короны.
Англосаксонское право распространилось в мире в период колонизации и добровольной рецепции. Однако внутри правовой семьи есть свои сходства и различия. Так, например, общее право США и Канады существенно отличается от права Англии и Ирландии. Право этих стран получило автономию в англосаксонской правовой семье. Данная система не характеризуется разделением частного и публичного права. На протяжении веков сложилось иное деление: на «право общее» и «право справедливости».
Изучать общее право надо на примере права Англии, поскольку оно дало дальнейшее развитие этой правовой семье. Основополагающей датой в истории Англии является 1066 год, когда государство было завоевано нормандцами. До этого существовавший период именовался англосаксонским. Римское господство в Англии длилось много столетий и оставило немалое количество следов. О праве англосаксонского периода известно лишь то, что законы составлялись так же, как и в Континентальной Европе. Отличие было в том, что они писались не на латыни, а на англосаксонском языке. Как и многие законы того времени, они регулировали лишь ограниченное количество общественных отношений. Главным источником права являлись различные местные обычаи каждого субъекта. Единого общего права для всей Англии не существовало до нормандского завоевания.
Далее последовал период становления общего права - с 1066 по 1485 г. Правивший на тот момент Вильгельм Завоеватель заявил о сохранении англосаксонского права. Нормандское завоевание принесло стране централизованную власть, опытное административное управление, установление феодализма.
Что же такое общее право (commen low), возникшее в Англии? Существует множество определений, но наиболее распространенным считается следующее: общее право - система прецедентов, устанавливаемая судами, имеющая главенствующее значение в странах англосаксонской (англо-американской) правовой системы. Первоначально оно было неписаным и не подвергалось воздействию римского права.
Параллельно с общим правом начало развиваться право справедливости, которое выступало в качестве апелляционного института. В случае необходимости обжалования судебных актов, принятых судами общей юрисдикции, люди могли обратиться за справедливостью к королю. Дела передавались лорду-канцлеру для осуществления правосудия. Так у них сложились свои судебные прецеденты. В дальнейшем общее право и право справедливости стали единым целым и сложилось общее прецедентное право.
Однако это не говорит о том, что в странах англосаксонской правовой системы отсутствуют законодательные акты. В XX веке получили свое развитие парламентские статуты (законы, регулирующие определенные общественные отношения). На сегодняшний день статуты, как и судебные прецеденты, являются основными источниками права. Но законы, принимаемые парламентом, учитывают судебные решения, их значимость в процессе применения оценивают судьи. Для стран данной системы, несмотря на наличие статутов, характерен низкий уровень их систематизации, а это выделяет еще одну особенность - отсутствие деления права на отдельные отрасли. Так, в одном парламентском статуте могут содержаться нормы, регламентирующие уголовное и гражданское право. Рене Давид в своей книге выделяет особенность, связанную с повышенным вниманием к процессуальным аспектам. Принимая решения по определенному делу, судья создает прецедент, который в последующем становится источником права.
Англосаксонская правовая система с момента ее появления не подвергалась влиянию римского права, следовательно, в ней отсутствует деление на частное и публичное.
Развитие английской правовой системы связывают с принципом «защищенности права», где всегда пользуется авторитетом судебная власть. В странах англосаксонской семьи судебная власть обладает значительными полномочиями и независима от других ветвей власти. Главным источником здесь выступает прецедентное право. В Англии они создавались исключительно через высшие суды: Палату Лордов, Судебный комитет Тайного совета, Апелляционный суд, Верховный суд. Каждый суд обязан следовать прецедентному праву. Решение высших инстанций (Палата Лордов) обязательно для всех других инстанций.
Следующая особенность данной правовой системы - это отсутствие единого писаного акта. Конституция Англии состоит из системы правовых правил и принципов, разработанных законодательной и судебной властью. Главенствующее место среди источников занимает доктрина, состоящая из судебных комментариев, написанных английскими юристами.
Англо-американская правовая система близка к регулированию эффективным методом общественных отношений, поскольку роль суда в создании нормативно-правовых норм играет особую роль. Право данной системы способствовало появлению института суда присяжных, а также увеличило уровень доверия граждан судебным органам власти.
Если в романо-германской правовой семье главенствует закон, выраженный в виде нормативно-правового акта, то в англосаксонской ведущая роль остается за прецедентом. Чтобы понять, в чем заключается сближение двух мировых правовых систем, необходимо изучить сам судебный прецедент как основной источник англосаксонской правовой семьи.
Судебный прецедент состоит из трех элементов: 1) установление фактов дела (они делятся на прямые и производные), 2) изложение правовых принципов, применимых к правовым вопросам, 3) заключение, то есть вывод, сформулированный на основе двух первых элементов.
Изложение правовых принципов в юридической доктрине именуют «определяющей частью» самого судебного прецедента. Это наиболее существенный элемент, поскольку данная часть содержит закон и в последующем становится общей нормой права (прецедентной нормой).
Можно выделить следующие признаки судебного прецедента:
- обязательность применения;
- установление только высшими судебными органами;
- определяющая часть должна основываться на естественных правах человека, содержать в себе нормы морали, обычаи и традиции народа.
Исходя из этого, судебный прецедент - решение высших органов судебной власти, наделенное императивным характером и применяемое при рассмотрении аналогичных дел в качестве источника права.
В странах с англосаксонской правовой системой немаловажным источником права являются и законы. В Канаде, в Великобритании их называют статутами, а в других - законами, под которыми понимается формальный, письменный акт, исходящий от законодательного органа.
Законы здесь, как и в странах романо-германской правовой семьи, имеют свои деления. Они делятся на конституционные и обычные (текущие). К первому виду относятся конституции стран или заменяющие их конституционные акты.
Во многих странах англосаксонской правовой системы конституция выглядит в качестве единого нормативно-правового акта. США, Канаде присуще деление законов на кодифицированные и консолидированные. Кодифицированные акты объединяют в себе прецеденты и действующие законы.
В Великобритании кодификация не получила должного распространения, несмотря на попытки ее внедрения. Основной причиной этого является сложность английского права, а именно наличие в нем общего права, статутного права и права справедливости. Поэтому для страны характерен консолидированный вид законодательства. Он выражается в объединении нескольких сходных актов в одном общем законодательном акте.
Исходя из всего перечисленного, можно сделать вывод о том, что в странах англосаксонской правовой системы конкурирующими источниками являются судебный прецедент и законы. Но главенствующая роль принадлежит первому виду. Во многих странах данной правовой семьи наблюдается их взаимодействие.
Изучив историю возникновения, особенности и развитие англосаксонской правовой системы, можно с уверенностью раскрыть основную тему статьи.
На протяжении веков государства романо-германской и англосаксонской правовой семьи многократно сталкивались. И несмотря на их различия, их основные принципы, идеи основывались на культурном наследии, либеральной демократии, признании и защите прав личности.
Современная юридическая теория основана на знании существующих мировых систем. Ученые склоняются к тому, что во всех развитых правовых системах одинаковые потребности правооборота. Сближение выражается во внешнем проявлении более глубоких процессов.
Почему происходит конвергенция правовых семей? Причины носят не только научный, но и практический характер. Так, например, долгое время в состав Европейского Союза (политическое, военное и экономическое объединение европейских государств) входили страны не только романо-германской правовой семьи, но и англосаксонской (Великобритания). Однако 1 февраля 2022 г. членство Великобритании в ЕС было завершено. Несмотря на это, с 1973 г. две мировые правовые системы смогли объединиться и сблизиться в одной международной организации.
Следующая причина заключается в стремительной глобализации всего мира. Проблемы одного государства в той или иной мере затрагивают другое государство и имеют общий характер.
Изучив источники двух правовых систем, мы наблюдаем, что в странах общего права постепенно возрастает роль законов и норма права используется и понимается почти так же, как и в странах романо-германской правовой системы. Так, имеет место появление сходства между ними для оправдания единой цели - справедливости. С другой стороны, в странах романо-германской правовой семьи из года в год увеличивается значение судебной практики.
Сближение выражается и в заимствовании юридических понятий, институтов. Так, институт ответственности юридических лиц, получивший развитие в странах общего права, нашел свое отражение в уголовном праве Франции. Многие юристы, ученые не исключают вероятности полного слияния этих двух мировых правовых семей в единую систему западного права.
Литература
1. Сухопаров В.П. Генезисные начала романо-германской правовой семьи (формально-правовой базис) // Правовая культура в современном обществе: сб. научных статей II Межд. научно-прак. конференции (г. Могилев, 2019 г.). - Могилев: Институт МВД, 2019. - С. 110-115.
2. Филатова У.Б. Особенности правового регулирования соседских отношений в странах романо-германской правовой семьи: в 2 т. // Проблемы современного законодательства России и зарубежных стран; материалы VI Международной научно-практ. конференции (г. Иркутск, 8 декабря 2017 г.). - Иркутск: Иркутский институт (филиал) ВГУЮ (РПА Минюста России), 2018. - С. 307-312.
3. Чайка В.Н., Оганян А.А. Романо-германская правовая семья: к вопросу об особенностях рецепиирования римской правовой традиции // Организационно-правовое регулирование безопасности жизнедеятельности в современном мире: сб. материалов II Международной научно-практ. конференции (г. Санкт-Петербург, 19-20 апреля 2018 г.). - СПб.: Санкт-Петербургский университет ГПС России, 2018. - С. 513-516.
4. Новиков П.Д. Романо-германская правовая семья в контексте динамики исторического развития и характерных признаков // Международный журнал гуманитарных и естественных наук. 2021. № 5-4 (56). - С. 125-131.
5. Прожерин И.А. Особенности прецедентного права США как правовой системы семьи общего права // E-Scio. 2020. № 10 (49). - С. 195-200.
6. Кожевников В.В. Правовой обычай как юридический источник семьи общего (прецедентного) права // Вестник Томского государственного университета. Право. 2020. № 35. - С. 56-75.
7. Мелкоян А.А. К вопросу об истории английского судебного прецедента // Инновационная наука. 2016. № 5-2 (17). - С. 250-254.
8. Саркисян Г.С. История формирования англосаксонской правовой семьи и романо-германской правовой семьи: сравнительный анализ правовых семей // Арбитражный и гражданский процесс. 2016. № 3. - С. 140-145.
9. Чуриков Н.А. Источники права как элементы правовой культуры в англосаксонской правовой семье // Актуальные направления научных исследований: перспективы развития: материалы IV Международной научно-практ. конференции (г. Чебоксары, 10 декабря 2017 г.). Т. 2. - Чебоксары: ЦНС «Интерактив плюс», 2017. - С. 346-350.
10. Хиль И.М., Литовченко А.И. Особенности правовой системы США, тенденция ее развития и взаимосвязь с другими представителями англосаксонской правовой семьи // Очерки новейшей камералистики. 2019. № 1. - С. 41-45.
References
1. Sukhoparov V.P. Genezisnye nachala romano-germanskoy pravovoy semy'i (for-mal'no-pravovoy bazis) [Genesis principles of the Romano-Germanic legal family (formal legal basis)] // Pravovaya kul'tura v sovremennom obshhestve: sb. nauchnyh statey II Mezhd. nauchno-prak. konferencii. Mogilev: Institut MVD, 2019. Рp. 110-115.
2. Filatova U.B. Filatova U.B. Osobennosti pravovogo regulirovaniya sosedskih otnosheniy v stranah romano-germanskoy pravovoy sem'i [Features of the legal regulation of neighborly relations in the countries of the Romano-Germanic legal family]. // Problemy sov-remennogo zakonodatel'stva Rossii i zarubezhnyh stran. 2018. Рp. 307-312.
3. Chaika V.N., Oganyan A.A. Romano-germanskaya pravovaya sem'ya: k voprosu ob osobennostyah recepiirovaniya rimskoy pravovoy tradicii [Romano-Germanic legal family: on the issue of the peculiarities of the reception of the Roman legal tradition] // Organi-zacionno-pravovoe regulirovanie bezopasnosti zhiznedeyatel'nosti v sovremennom mire. 2018. - Рр. 513-516.
4. Novikov P.D. Romano-germanskaya pravovaya sem'ya v kontekste dinamiki is-toricheskogo razvitiya i harakternyh priznakov [Romano-Germanic legal family in the context of the dynamics of historical development and characteristic features] // Mezhdunarodny zhurnal gumanitarnyh i estestvennyh nauk. 2021 - Pp. 125-131.
5. Prozherin I. A. Osobennosti precedentnogo prava SShA kak pravovoj sistemy sem'i obshhego prava [Features of US case law as a legal system of the common law family] // E-Scio. 2020. № 10 (49). - Pp. 195-200.
6. Kozhevnikov V.V. Pravovoy obychay kak juridicheskiy istochnik sem'i obshhego (precedentnogo) prava [Legal custom as a legal source of the family of common (case) law] // Vestnik Tomskogo gosudarstvennogo universiteta. Pravo 2020. - Pp. 56-75.
7. Melkoyan A.A. K voprosu ob istorii angliyskogo sudebnogo precedenta [On the issue of the history of the English judicial precedent] // Innovacionnaya nauka. 2016. - Pp. 250-254.
8. Sargsyan G.S. Istoriya formirovaniya anglosaksonskoy pravovoy sem'i i romano-germanskoy pravovoy sem'i: sravnitel'ny analiz pravovyh semey [The history of the formation of the Anglo-Saxon legal family and the Romano-Germanic legal family: a comparative analysis of legal families] // Arbitrazhny i grazhdanskiy process. 2016. - Pp. 140-145.
9. Churikov N.A. Churikov N.A. Istochniki prava kak elementy pravovoy kul'tury v anglosaksonskoy pravovoy semye [Sources of Law as Elements of Legal Culture in the Anglo-Saxon Legal Family] // Aktualnye napravleniya nauchnyh issledovaniy: perspektivy razvitiya 2017. - Pp. 346-350.
10. Khil I.M., Litovchenko A.I. Osobennosti pravovoy sistemy SShA, tendenciya ee razvitiya i vzaimosvyaz' s drugimi predstavitelyami anglosaksonskoy pravovoy sem'i [Features of the US legal system, the trend of its development and the relationship with other representatives of the Anglo-Saxon legal family] // Ocherki noveyshey kameralistiki. 2019. no. 1. - Pp. 41-45.
Поступила в редакцию 9 сентября 2022 г.
UDC 340.15
DOI: 10.21779/2500-193 0-2022-3 7-3 -54-60
The Trend of Convergence of the Romano-Germanic Legal Family With the Anglo-Saxon World Legal System
A.Kh. Ramazanov, K.E. Kahrimanova
Dagestan State University; Russia, 367000, Makhachkala, M. Gadzhiev st., 43a; kafigp'amail. ru
The Romano-Germanic and Anglo-Saxon legal families have passed a long way of development and today are widespread in many countries of the world. The XXI century is characterized by the processes of globalization, acculturation of ideas and principles of various legal systems. Existing international organizations are evidence of this convergence. If this used to happen only in the economic sphere, at the moment the heads of state understand that there is a need for legal unification.
This increases the role of comparative jurisprudence, which studies the legal systems of states by comparing state and legal institutions, as well as their basic principles. In this article, an attempt was made to identify the trends of convergence of the Romano-Germanic legal system with the system of common law, through the study of the Anglo-Saxon legal family.
Keywords: legal family, Roman law, convergence, common law, justice.
Received 9 September 2022
