CC BY
37
Усиление конкуренции на мировом рынке заставляет российские компании думать об укрупнении бизнеса, что невозможно без сделок по слиянию и поглощению. В России 50-70% подобных сделок — примитивное рейдерство, которое расцвело у нас на почве повсеместной коррупции.
Ольга ЗАИКИНА
Спасти от рядового рейдера
О вреде заимствований
За полуторадесятилетний период рыночных преобразований русский язык пополнился словами-мигрантами, пришедшими вместе с новыми явлениями. Одним из таких слов — рейдер (транслитерация английского raider — участник налета, внезапной атаки) принято называть бизнесменов особого рода, специализирующихся на захвате предприятий. «Это не правовое понятие, — поясняет Владислав Грачев, замгенди-ректора группы компаний «Росразви-тие», — в зависимости от методов говорят о черном или белом рейдерстве».
Черное рейдерство, иначе криминальный захват, основано на преступлениях (взятка, подделка документов и т.д.), белое — недружественное поглощение — формально законов не нарушает. По мнению Александра Богатикова, эксперта Торгово-промышленной палаты РФ по проблемам криминальных поглощений, недружественное поглощение — это нормальный рыночный механизм: «Оно подразумевает выставление оферты, то есть предложения о покупке вашего предприятия». Если собственник не хочет расставаться с бизнесом, покупатель должен отступиться или предложить более выгодные условия. В последнее время стало модно в качестве примера приводить сделку Arcelor с Mittal Steel. По словам Владислава Грачева, до определенного момента речь шла о недружественном поглощении, но когда Mittal Steel хорошо заплатил акционерам (бюджет поглощения в итоге превысил рыночную стоимость Arcelor), они отреагировали адекватно. На основании подобных примеров многие в России, включая представителей власти, считают белое рейдерство не только допустимым, но даже полезным для нашей экономики явлением. Белых рейдеров называют чистильщиками, или санитарами, рынка, способствующими обороту производственных активов.
Однако при этом упускается из виду одна существенная деталь. В Европе и Америке недружественным считается поглощение предприятия против воли наемных работ-
ников, каковыми являются руководители компании, поскольку западный топ-менеджмент, отмечает Владислав Грачев, как правило, привлекается извне и обычно не обладает определяющим пакетом акций. В России же недружественное поглощение — это установление контроля над предприятием против воли собственника. У нас сложилась принципиально иная модель управления активами: собственник или основной акционер обычно сам руководит производством.
По мнению Андрея Милованова, гендиректора и владельца ООО «Стройэкс-порт НП», хороший собственник, особенно производственник, никогда никому не доверит свое предприятие. В такой модели есть свои плюсы. «Любой предприниматель, особенно воспитанный в советское время, имеющий пусть даже небольшой завод, — объясняет Андрей Милованов, — по сути, руководит мини-государством. Он контролирует не только производство, но и социальную сферу, решая вопросы жилья, здоровья работников. У предприятия есть свои ветераны, детские лагеря отдыха и т.д.».
Теперь об оборотной стороне медали. У многих нынешних гендиректоров предприятий акционерной формы собственности пакеты в 70-95% консолидировались в результате скупки акций, полученных работниками предприятия в ходе приватизации. Идею многочисленного класса мелких акци-
онеров отцы отечественной приватизации позаимствовали на Западе. По словам Виктора Плескачевского, председателя Комитета Госдумы по собственности, сегодня в развитых странах большинство мино-ритариев даже не знают, где находится компания, акции которой они купили. Однако в России люди, выросшие при советской власти, оказались не готовы объективно оценить свалившиеся на них невиданные бумажки. «Поэтому когда перед работником, — рассказывает Владислав Грачев, — ставился выбор: будет он завтра работать, продав акции по копеечной цене директору, или останется акционером, но его непременно уволят, как правило, выбор делался в пользу продажи акций руководству».
Робин гуды a la russe
С одной стороны, как утверждает Александр Богатиков, недружественных поглощений у нас в стране даже в зародыше не существует, а то, о чем все говорят,— это захват чужого имущества. С другой стороны, рейдеры оправдывают свою деятельность тем, что большинство предприятий их владельцы получили незаконным способом. И, реализуя столь любимый революционерами и бандитами всех стран принцип — грабь награбленное, — не стесняют себя в средствах. Подкуп должностных лиц, взятки, подделка документов, greenmail (корпоративный шантаж) — лишь небольшая часть рей-
дерского арсенала.
Например, рассказывает Владимир Букарев, адвокат Коллегии адвокатов г. Москвы «Барщевский и партнеры»,
рейдер в качестве контрагента подписывает с предприятием некий договор, затем искусственно создает условия, при которых предприятие не может его выполнить, предъявляет в суд иск и, используя административный ресурс, добивается обращения взыскания на имущество и акции компании.
Правда, как было отмечено на последнем форуме «Слияния и поглощения в России», 2006 год стал в этом отношении переломным. По словам Григория Чернышова, адвоката бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры», количество корпоративных конфликтов с использованием грязных судебных технологий, коррумпированных чиновников, вооруженных людей, вторгающихся на территорию предприятия, сокращается. Но это вовсе не означает, что рейдерских атак стало меньше. Просто на смену откровенному криминалу приходят изощренные псевдоюридические технологии, от которых руководителям компаний, особенно небольших, защититься даже сложнее, поскольку это требует специальных знаний. Поэтому сегодня все более востребован продукт рынка интеллектуальных услуг, называемый антикризисным, или корпоративным, аудитом, который, как отметил
Олег Осипенко, гендиректор кансалтин-
о о б с т в е н
н о
с
Владислав Грачев,
замгендиректора группы компаний «Росразвитие»: «В России о проблеме рейдерства начали говорить лишь в 2003 году, хотя сам процесс с широким размахом протекал с начала 1990-х. Белое рейдерство — это состязательность, нормальный процесс корпоративной игры. Неэффективный менеджмент, не умеющий управлять предприятием, сдает свои позиции другим управленцам — вот что подразумевается под белым рейдерством, или недружественным поглощением. Только эти корпоративные игры необходимо жестко регламентировать, тогда рейдеры будут полезны для экономики. Например, в США 2005 год стал рекордным по недружественным поглощениям, и американские аналитики оценили это явление положительно, поскольку это означает, что капитализация корпораций выросла, поднялся промышленный потенциал страны и т.д. Там создан нормальный
механизм работы с акционерами и четкие правила игры, которые работают на повышение цен. Сами акционеры довольны тем, что акции у них купили дороже, чем они бы их продали на фондовом рынке, поскольку бюджет недружественного поглощения всегда выше 100% стоимости поглощаемой компании. И есть регуляторы этих сделок, которые не позволяют обмануть акционеров. Пострадавшим остается менеджмент, но существует система компенсаций. Бизнесмен никогда не купит бесполезную недвижимость, он покупает предприятие, чтобы его модернизировать и получать еще большую прибыль. Это нормальная логика поглощения. А купить предприятие за три копейки посредством шантажа и вымогательства, а потом перепродать за три рубля — это логика нездоровой экономики. Российский рынок слияний и поглощений грешит именно спекулятивными целями — купить дешево, продать дорого. При таких поглощениях производство мало того что не развивается, ему наносится ущерб. Такие явления очень
вредны для экономики, хотя однозначно все же судить нельзя, потому что на следующем витке перепродаж производство приобретет уже другой собственник, который вложится в модернизацию и будет использовать его по прямому назначению. Два разных предпринимателя могут извлечь совершенно разную прибыль с одного и того же комплекса, и для государства желательнее тот, кто извлечет большую. Для этого должен осуществляться оборот производственных активов, в том числе посредством слияний и поглощений, которые являются своего рода естественным отбором экономических игроков. В противном случае, если исключить корпоративную игру или борьбу за промышленные активы, может возникнуть серьезная проблема неэффективного собственника. Известно множество примеров, когда предприятие, вместо того чтобы производить продукцию, сдает свои площади в аренду под торговлю, зачастую не из-за необходимости, а просто потому, что «так проще». Кроме того, неэффективный собственник почти
всегда занижает стоимость активов, тем самым уменьшая размер ВВП, в который также включается стоимость всех предприятий на территории РФ, что, в свою очередь, отражается на стоимости национальной валюты. В России проблема состоит не в том, что есть рынок недружественных поглощений, а в том, что он слабо регламентирован, почти неуправляем, сильно коррумпирован, что на этом рынке действуют люди, которые в принципе должны сидеть в тюрьме, а они зарабатывают большие деньги, подкупают всех и вся. Не то плохо, что захватывают заводы, а то, что преступными, в том числе коррупционными, методами, попирая право собственности, захватывают даже эффективные предприятия, которые потом могут быть уничтожены. Тем самым наносится урон промышленному потенциалу и безопасности страны. Нужно создавать цивилизованные правила игры в этом бизнесе, формировать соответствующие экономические и административные условия, как минимум — исключить коррупцию. Что касается черного
говой компании «Ринкон-Гамма» представляет собой антирейдерскую подготовку компаний, осуществляемую внешними консультантами.
По мнению Владимира Букарева, в любой компании должна быть выстроена целостная система защиты от недружественного поглощения. Например, активы следует так структурировать, чтобы невозможно было путем захвата одного предприятия получить контроль над всем имущественным комплексом. Устав должен
Москва. 2007 год
предусматривать, что сделки с недвижимым имуществом заключаются за подписью не только гендиректора, но и председателя совета директоров. Это не позволит даже в случае незаконного смещения гендиректора вывести активы, что является главной целью рейдеров. Кроме того, нужен постоянный мониторинг единого госреестра прав на недвижимое имущество и единого госреестра юридических лиц.
Однако многие компании предпочитают справляться своими силами. Андрей Ми-лованов, успешно отразивший рейдер-скую атаку, поделился некоторыми приемами защиты. Самое простое, получив информацию о фирме, претендующей на ваше предприятие, подать заявление в налоговую инспекцию о ее ликвидации. «Тогда дело не дойдет до арбитражных судов — налоговая инспекция сама упразднит эту фирму, потому что, — подчеркивает Андрей Милованов, — в захватнической схеме обязательно присутствует фирма-однодневка, которая никогда не платила налоги и зарегистрирована на несуществующих учредителей». Полезно на каждое здание зарегистрировать отдельную фирму с теми же учредителями, а если строение одно — на каждом этаже организовать малое предприятие. Еще можно открыть несколько фирм с одинаковым названием и с теми же учредителями, тогда рейдерам долго придется искать среди них ту, на которой «висит» имущество. Смысл всех этих рекомендаций в том, чтобы сделать попытку захвата как можно более дорогой. «Рейдеры, — поясняет Владимир Букарев, — заинтересованы в получении контроля над предприятием, если себестоимость этого процесса составляет 1030%, так как любой захват связан с последующей перепродажей. Если они не укладываются в этот бюджет, то, как правило, отступают».
рейдерства, с этим явлением надо бороться жестко, для чего повысить эффективность работы правоохранительных органов, потому что сейчас черные рейдеры, используя преступления в качестве методов поглощения, совершенно не опасаются уголовного преследования. У нас есть условия, чтобы перевести этот рынок в более цивилизованное русло, законодательство вполне адекватное, а вот исполнение сильно хромает».
Андрей Милованов,
гендиректор ООО «Стройэкспорт НП»:
«Сегодня 80% предприятий в России захватывается рейдерами. При этом так называемые белые рейдеры вовсе не являются эффективными собственниками. Их цель — получение прибыли от перепродажи или перепрофилирования данного предприятия, захват земли для постройки какого-нибудь
развлекательного центра, а отнюдь не развитие промышленности. Не бывает так, чтобы на заводе, захваченном пусть по самой чистой схеме белыми рейдерами, провели модернизацию и предприятие стало стабильно и успешно работать. Единственная нормальная схема перехода предприятия от одного собственника к другому — вы приходите к хозяину и предлагаете купить его бизнес. Если он соглашается, вы уславливаетесь о цене, а если отказывается, значит, вы не можете купить это предприятие. Все другие схемы — черные, серые, белые — отклонение от нормы. Как действуют рейдеры: скупили акции за копейки, «зашли» на предприятие и не знают, что с ним делать, тут же начинают искать покупателя. А покупателя — эффективного собственника — сегодня практически нет в России. Я миллион случаев приведу: рейдеры налетели на завод, белый рейдер предложил гендиректору отступные, тот их положил в швейцарский банк и живет как рантье. А ведь государство могло по-
лучить столько пользы от этих людей, потому что у них и мозги, и руки работают.
Вред рейдерства еще и в том, что оно ударило по обороноспособности страны. У нас сегодня нет промышленности, способной выполнять мобилизационные задачи по переоборудованию предприятий из мирных в военные. Вместо этих предприятий теперь офисные центры стоят. Мы сегодня не ощущаем того, что рейдерство, будь оно белое или черное, бьет по нашей экономике, потому что подсадили страну на нефтегазовую иглу, а Москву — на строительный бизнес. Но рано или поздно это закончится, а цивилизованный рынок бизнеса мы не создали. Даже если сегодня примут антирейдерские законы и рейдеры начнут работать по-белому, в экономике от этого не прибудет, потому что придут дилетанты, а не промышленники, опять будем тормозить лет двадцать, пока они научатся производству. Рей-дерство вырастает из коррупции.
Во всех рейдерских атаках принимают участие представители власти.
Я бы предложил основную часть стабфонда потратить на воспитание чиновников. А воспитать чиновника можно только деньгами — он должен хорошо получать и при этом знать, что ему дадут по рукам, если он будет вымогать взятку. Это и есть борьба с коррупцией, а маленькими зарплатами мы ее только увеличиваем.
Например, суд стал неуважаем, потому что там маленькие зарплаты. Но если чиновника поймали на взятке — наказать его следует строго и запретить пять лет работать на госслужбе. И через год все встанет на свои места. Мы 15 лет пожинаем плоды того, что чиновники не получают достойную зарплату. И рейдерство у нас прекратится, когда политики будут заниматься политикой, предприниматели — предпринимательством, врачи — врачебной практикой т.д., то есть каждый — своим делом».
реальный сектор | прямые инвестиции / №02 [58] 2007|
В этом году ГЬсдума планирует принять ряд «антирейдерских» законов:
* «О внесении изменения в статью 68 Федерального закона «Об акционерных обществах» (уточняет порядок принятия решений советом директоров);
* «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации, в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (изменяет правовое положение общества с ограниченной ответственностью);
* «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» (совершенствует законодательство о банкротстве);
* «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и отдельные законодательные акты Российской Федерации (уточняет порядок приобретения более 30% акций открытого общества)»;
* «О внесении изменений в статьи 129 и 142 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (об обязанности конкурсного управляющего передавать на хранение документы должника);
* «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации и некоторые другие акты законодательства Российской Федерации» (совершенствование процедуры разрешения корпоративных споров);
Государство против черных рыцарей
По мнению Григория Чернышева, изменения в законодательстве и судебной практике, принятые в 2006 году, в случае их реализации помогут борьбе с рейдерством. Например, когда в полной мере заработает институт принудительного выкупа акций у миноритарных акционеров, это поставит заслон корпоративному шантажу. Вышло постановление пленума Высшего арбитражного суда, ограничивающее применение судами таких мер, как арест имущества, запрет голосовать на собрании акционеров и др. Теперь судьи должны оценивать адекватность этих мер, а в случае затягивания разбирательства, что является одним из рейдерских приемов, участник спора вправе требовать отмены мер или встречного обеспечения.
Кроме того, Госдума намерена в этом году принять целый пакет законов, которые, по мысли депутатов, должны умерить аппетиты рейдеров. Арбитражно-процессуаль-ный кодекс будет дополнен главой, детализирующей процедуру рассмотрения дел о корпоративных спорах. Такие дела предлагается окончательно закрепить за арбитражными судами, причем рассматриваться они должны арбитражем того региона, на территории которого зарегистрировано предприятие. Будет ограничено использование обеспечительных мер в корпоративных спорах, в частности потребуется обязательное присутствие на судебном заседании второй стороны. Планируются также значительные изменения в корпоративном законодательстве. По мнению Виктора Плескачевского, при этом крайне важно, чтобы изменения не сводились к латанию корпоративного права и были поверены общей экономической логикой. «Иначе неиз-
вестно, ты заплатку ставишь или открываешь новый механизм для рейдеров», — подчеркивает депутат. «В мире примерно 80% норм корпоративных отношений находится не в правовой области, а диктуется обычаями делового оборота, кодексом корпоративного поведения и т.п.», — признает Виктор Плескачевский. В принципе, создать идеальный закон, устраняющий любую возможность недружественного поглощения, по мнению Владимира Букарева, невозможно, потому что, во-первых, рейдеры всегда работают на опережение и придумывают новые схемы, а во-вторых, основная причина этого явления — коррупция.
Рейд обреченных
С этим согласны все эксперты. По словам Александра Богатикова, если бы не было коррупции в органах внутренних дел, судах, прокуратуре, службе судебных приставов, 90% черного рейдерства исчезло бы. Андрей Милованов говорит, что рейдерство — это, по большому счету, и есть коррупция, и предлагает бороться с ней методом кнута и пряника: значительно увеличить зарплаты госчиновникам и ужесточить наказание за вымогательство взяток. Однако едва ли наше правительство решится на столь кардинальные меры. Хотя сегодня уровень коррупции, считает Роберт Волчок, ответственный секретарь Комитета по экономической безопасности ТПП РФ, достиг неимоверных размеров в системе как госвласти, так и правоохранительных органов. По мнению эксперта, в России идет война, на которой захватываются уже не только отдельные мелкие заводики, но и крупные градообразующие предприятия, холдинги, контролирующие чуть ли не целые отрасли, предприятия ВПК. И прогноз на этот год,
сделанный Александром Богатиковым,
неутешителен. По его словам, все, кто сейчас находится при власти, понимая, что через год их проекты по нормальным слияниям и поглощениям, возможно, не смогут реализоваться, постараются закончить их в этом году с помощью рейдеров. Наибольший рост рейдерских набегов эксперт прогнозирует в Краснодарском крае, Ростовской области и на Ставрополье, при этом под удар попадут предприятия пищевой отрасли: мясомолочные, хлебозаводы и т.д. Продолжатся атаки на лесную промышленность и предприятия Минобороны, а в Москве на ГУПы.
По многим оценкам, рейдерство в ближайшие годы победить не удастся. «Существует реальный платежеспособный спрос на рейдерские услуги,—утверждает Олег Осипенко, — это реальность, присущая нашей экономике, причина которой коренится в ее переходности». Однако это уродливое явление становится все более опасным, считает Роберт Волчок, поскольку снижает привлекательность экономики для инвестиций — как внутренних, так и внешних. И тут возникает интересный парадокс: рейдерство начинает мешать самому бизнесу.
В прошлом году, помимо несостоявшейся сделки с Arcelor, «Северстали» не удалось получить эстонскую компанию Galvex, «ЛУКойл» не смог купить в Литве НПЗ Mazeikiu nafta, а в Словении Nafta Lendava и т.д. Всего, по данным аналитической группы M&A-Intelligence журнала «Слияния и поглощения», в 2006 году за рубежом было сорвано 12 крупных сделок с участием русского бизнеса на общую сумму $49,4 млрд. И одна из главных причин, по словам Джека Барбанела, исполнительного директора Фонда прямы« инвестиций банковской группы «Траст», заключается в том, что русские компании имеют два стандарта поведения: один — в России и другой — на Западе. «Они ведут себя плохо в России и хорошо за рубежом, — подчеркивает Джек Барбанел, — и западным компаниям непонятно, с кем же в реальности им придется иметь дело. Они видят, что происходит в России, и боятся, чтобы их не затронули эти негативные тенденции». Недружественные поглощения «по-русски» относятся как раз к этим пугающим иностранных партнеров тенденциям. Поэтому не исключено, что могильщиком рейдерства станут не законодатели и тем более не правоохранительные органы, а сам бизнес. Может быть, когда-нибудь и у нас недружественные поглощения будут проходить с участием white knight (белый рыцарь), о которых говорит Джек Барбанел. Это компании, часто фонды прямых инвестиций, которые помогают акционерам и менеджменту защититься от нежелательной покупки какой-нибудь финансо-- -
во-промышленной группой.
о о б с т в е н
н о
с
¡прямые инвестиции /№0£ (58) £007 | реальный сектор
