CC BY
69УДК 346.56(73)
ШАХКЕЛДОВ Ф.Г.
СОЗДАНИЕ ТРАСТОВ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ США
Ключевые слова: трасты, законодательство США, доверительная собственность, защита имущества, недвижимость.
В работе освещается практика создания и подписания трастов по законодательству США, показаны основные отличительные признаки и виды трастов, выделены основные этапы формирования траста. Автор отмечает, что создание траста состоит из трех частей - создания плана, грамотное оформление текста и его подписание, наконец, фондирование траста, то есть фактический перевод имущества в траст. Правильно подготовленное и оформленное трастовое соглашение, не предусматривающее для учредителя возможность его расторжения в одностороннем порядке, вряд ли когда-нибудь сможет быть признано судом фиктивным, что естественно, весьма и весьма повышает степень защищенности активов от притязаний кредиторов. Вместе с тем, при наличии всех плюсов, в институте траста есть и свои минусы. Например, в значительной степени утрачивается контроль над имуществом.
SHAKHKELDOV, F.G.
CREATING A TRUSTS UNDER THE LAWS OF THE UNITED STATES
Keywords: trusts, US law, trust, protection of property, real estate.
The paper highlights the practice of creating and signing a trust under the laws of the United States, shows the main features and types of trusts, highlighted the main stages of the formation of the trust. The author notes that the creation of the trust consists of three parts - the creation of the plan, good design of the text and its signature, finally, securitization trust, that is, the actual transfer of property to the trust. Properly prepared and decorated trust agreement not providing for the possibility of termination of the founder unilaterally unlikely to ever be able to be recognized by the court fictitious, which is natural, spectacular increases the security of assets from the claims of creditors. However, in the presence of all the pros, the institute of the trust has its drawbacks. For example, to a large extent lost control of the property.
В соответствии с положениями американского закона о трастах (Restatements of Law of Trusts), доверительная собственность может быть создана для любых целей, кроме противозаконных.
Суть траста состоит в следующем: одно лицо - учредитель траста (Trustor/Settlor/Grantor) передает свое имущество другому лицу -
доверительному/трастовому собственнику, попечителю (управляющему) (Trustee) по обязательному соглашению с тем, чтобы тот владел и управлял им в интересах третьего лица - выгодоприобретателя, бенефициара (Beneficiary).
Основными отличительными признаками траста по действующему американскому законодательству являются:
- формирование на основе Конституции США, Ст. 1, Сек. 10 через создание частного контракта в форме траста;
- управленческие функции возлагаются на «опекуна», которого можно сменить;
- титул собственника не разделяется на юридический (legal) и управленческий (equitable), как это происходит в доверительном управлении по гражданскому праву;
- баланс интересов достигается через усиление власти «опекуна» на проведение любых операций любого рода бизнеса, не запрещенного законом;
- собственность может передаваться без смены титула, по которому она передавалась в траст;
- траст создается и должен действовать как активный инструмент, а не как пассивное решение;
- в отличие от доверительного управления по гражданскому праву, которое основывается на разрешении законном расходов, относимых на себестоимость, американский траст сам решает, что составляет расходы траста и не имеет никаких других ограничений для любой, не запрещенной законом деятельности;
- по американскому законодательству, траст начинается с суммы в 21 доллар, которая предусмотрена Седьмой поправкой к Конституции США, обеспечивающей минимальные расходы на отправление правосудия;
- трасты могут покупать, продавать, удерживать, управлять, выступать с исками в суде от своего имени, жертвовать на благотворительные цели, устанавливать гаранты и производить все другие действия, которые может производить любое дееспособное физическое лицо;
- траст, по природе своей, является безотзывным, но в процессе функционирования частного контракта он может перемещать активы в траст и из траста, иметь реестр собственности и т.д. Не меняется в трасте только его обусловленность договором;
- передача в траст активов не является действием, подпадающим под налогообложение.
В траст можно включить любые активы: движимое и недвижимое имущество; денежные средства; акции; облигации и т.д.
Сущность трастовых отношений состоит в том, что одно лицо -учредитель траста, передает принадлежащее ему имущество в распоряжение доверительного собственника (управляющего или попечителя), но доход от него получают выгодоприобретатели (бенефициары).
В основе подобной конструкции лежит выработанная английскими юристами «концепция расщепленной собственности», при которой одна часть правомочий (управление, распоряжение имуществом) предоставляется управляющему, другая - получение доходов от использования имуществом, -бенефициару. При этом передаваемое трастовой компании имущество, с точки зрения права, перестает считаться собственностью учредителя.
То, что имущество трастовой компании перестает считаться собственностью учредителя, обусловило повышенное внимание к нему как физических лиц, так и крупнейших корпораций.
Все большее распространение получает модель международного траста, позволяющего обеспечить неприкосновенность переданного имущества от взыскания со стороны возможных кредиторов (в том числе, в случае банкротства учредителя), национализации и иных требований государства, обусловленных, политическими причинами. Кроме того, рассмотренная конструкция, зачастую используется с целью недопущения перехода активов к детям или супруге (в случае расторжения брака).
На практических примерах рассмотрим вопросы создания Трастов. Женщина обратилась с Трастом, в котором присутствовал параграф о том, что ее кооперативная квартира принята в созданный ею Траст. Новый Сертификат на кооператив на имя ее Траста все еще находится на ее имени. Также выяснилось, что, кроме этого параграфа в Трасте, никакой реальной работы по переводу Сертификата кооперативной квартиры в Траст не было сделано.
Другой пример, когда человек создал Excess Income Trusts/Pooled Income Trusts (Траст по защите излишка ежемесячного дохода) в расчете на получение «Медикейда» и сохранение своей пенсии, превышающей максимально допустимый уровень «Медикейда». Но у него нет инвалидности и, несмотря на возраст, у него хорошее здоровье. В этом случае, «Медикейд» не признает его Траст действительным и будет требовать с него весь излишек его дохода.
Поэтому необходимо сконцентрировать внимание на практических аспектах, которые должны знать все, кто думает о создании Траста. Многие знают, что Траст позволяет наследникам избежать специальной судебной процедуры подтверждения их наследственного права в Суде по Наследствам (Surrogate's Court) - процедуры длительной и дорогостоящей. И это при условии, что никто не опротестовывает наследство умершего. Когда же начинаются наследственные распри, такие тяжбы могут тянуться годами и нередко все наследство уходит на уплату судебных издержек и адвокатов. Возможность наследникам избежать специальной судебной процедуры подтверждения их наследственного права - это далеко не единственная цель создания Траста.
Существует много видов Трастов, создаваемых для разных целей. Наиболее актуальными являются:
1. Отзывные Трасты (Revocable Trust), которые не ограничивают прав учредителя на управление имуществом, находящимся в Трасте, и, таким
образом, создавая такой Траст, владелец имущества сохраняет стопроцентный контроль над своим имуществом. После того, как Учредителя не стало, наследники автоматически становятся владельцами имущества в Трасте.
2. Medicaid Assets Protection Trust - специальный тип Неотзывных Трастов (Irrevocable Trusts), широко используемый адвокатами, практикующими в области Medicaid and Estate Planning. Основная цель таких Трастов - это защита имущества, переведенного в него, от посягательств государства, в случае если Учредители такого Траста рассчитывают на получение государственной страховки «Медикейд» для оплаты медицинских счетов, услуг по уходу на дому, а также возможного пребывания в домах престарелых (Community, Home Care and Nursing Home Medicaid).
3. Неотзывные Трасты (Irrevocable Trusts) для людей, уже являющихся получателями государственного пособия SSI и «Медикейда», которые получили денежную компенсацию за аварию или медицинские ошибки.
4. Неотзывные Трасты для Страховых Полисов (Irrevocable Life Insurance Trust), дающие возможность уменьшить налоги на наследство или получить деньги для уплаты таких налогов в случаях, когда уплаты налогов невозможно избежать.
5. Excess Income Trusts\Pooled Income Trusts (Трасты по защите излишка ежемесячного дохода). Люди с высоким ежемесячным доходом могут получить право пользоваться «Медикейдом» без серьезных потерь их доходов при условии, что излишек их дохода получает защиту через Excess Income Trust.
С чего же начинается создание Траста? Прежде всего, на встрече с адвокатом проводится детальная инвентаризация всего вашего имущества. Адвокат должен знать, чем вы владеете, сколько стоит ваше имущество и как оформлен титул на это имущество. Кроме того, адвокат должен знать состав вашей семьи и проанализировать вместе с вами, нужен ли вам Траст вообще, а если нужен, то какой именно? А может вам нужно два Траста и каждый для разных целей.
Создание Траста - это не просто подписание самого Трастового соглашения. Подписание Траста - это всего лишь одно звено, после которого его необходимо наполнить содержимым. Фондирование Трастов (Funding of the Trust) и есть самый важный аспект при их создании.
Если титульный лист на ваш дом (Deed to the Property) не был переведен в Траст (если не был подготовлен новый титульный лист на дом, переименовывающий Ваш дом в Траст и такой титульный лист не был зарегистрирован в County Clerk's Office), то ваш дом не находится в вашем Трасте. Это значит, что ваш адвокат должен не только создать Траст, но также перевести в него титульный лист на недвижимость (Deed Change to the Trust or Title Change to the Trust). Также задача адвоката - заполнить все соответствующие формы для городского управления (NYC Department of Finance ACRIS Transfer Tax Forms). После этого необходимо отослать и зарегистрировать переименование титула на ваш дом в соответствующий
County Clerk's Office. И только лишь после того, как вы получите назад новый титул, зарегистрированный в County Clerk's Office, только тогда работа по созданию вашего Траста может считаться законченной.
Прежде чем создавать Excess Income Trusts/Pooled Income Trust (Траст по защите излишка ежемесячного Дохода для людей, получающих или подающих заявление на получение Медикейда), надо четко понимать, что если вы не имеете официального заключения от Social Security Administration по инвалидности, то, до того как создавать Excess Income Trust, исключительно важно проанализировать состояние вашего здоровья и возможность получения вами достаточного количества часов Home Care Services. Это необходимо для того, чтобы оценить потенциальные шансы успешного прохождения комиссии «Медикейда», без подтверждения которой Excess Income Trust не работает. То есть создать такой Траст можно, но «Медикейд» откажет в признании действительности такого Траста.
Для каждого Неотзывного Траста необходимо получить от налогового управления свой, так называемый Tax Identification Number.
Если вы планируете перевести кооперативную квартиру в Траст, в этом случае ваш адвокат должен получить разрешение правления кооператива на переписку Сертификата на кооператив в Траст, подготовить всю необходимую документацию, заказать, получить, передать адвокатам кооператива UCC Lien Search, а также подготовить NYC Department of Finance ACRIS Transfer Tax Forms и провести всю работу до того момента, пока вы не получите от правления кооператива новый Сертификат и Proprietary Lease на имя Траста. Только тогда ваш Траст обретет содержимое, и его функциональность обретет практический смысл.
Если у вас существует моргидж на недвижимость, то перед созданием Траста, необходимо получить разрешение банка на переписку вашей недвижимости в Траст.
Создание Траста состоит из трех частей. Первая часть - создание плана. Для чего, зачем и как мы делаем Траст. Вторая часть - грамотное создание текста Траста и его подписание. Третья часть - фондирование Траста, то есть фактический перевод имущества в Траст. Если одно из этих трех звеньев отсутствует, то Траста у вас нет.
При наличии всех плюсов, в институте траста есть и свои минусы. Например, в значительной степени утрачивается контроль над имуществом. С другой стороны, трастовое соглашение, не предусматривающее для учредителя возможность его расторжения в одностороннем порядке, вряд ли когда-нибудь сможет быть признано судом фиктивным, что естественно, весьма и весьма повышает степень защищенности активов от притязаний кредиторов.
Литература и источники
1. Шахкелдов Ф.Г. Моргидж и ипотека в условиях мирового экономического кризиса // Современная научная мысль. - 2014. - №3. - С.195-197.
2. Булыгин М.М. Доверительное управление имуществом в российском и зарубежном праве. Дисс. ... канд. юрид. наук. - М., 2004.
3. Голубович А.Д. Траст. Доверительные услуги банков и финансовых компаний клиентам. - М.: АО «АРГО», 1994.
4. Богославский Е.А., Эртелъ А.Г. Вопросы теоретико-правового понимания правовой политики // Право и практика. - 2014. - №1.
ШАХКЕЛДОВ ФРИДРИХ ГРИГОРЬЕВИЧ - доктор юридических наук, профессор кафедры гуманитарных и правовых дисциплин филиала Адыгейского государственного университета в г. Белореченске, Почетный адвокат России. Россия, Краснодар (armani1@rambler.ru)
SHAKHKELDOV, FRIDRIKH G. - Doctor of Law, Professor of humanities and legal sciences branch "Adyghe State University" in Belorechensk, Honorary Lawyer of Russia. Russia, Krasnodar
УДК 347.133.8
КОЛИЕВА А.Э. ДОГОВОР ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ: ПОНЯТИЕ И ПРАВОВАЯ ПРИРОДА
Ключевые слова: доверительное управление, имущество, обязательства, учредитель, собственник.
В статье исследуются понятие и правовая природа договора доверительного управления. Раскрываются различные позиции ученых-правоведов по поводу правового регулирования доверения имуществом. Показано, что в современной гражданско-правовой науке существует два основных подхода к проблеме правового регулирования доверения имущества. Один состоит в признании исключительно обязательственно-правовой модели доверительного управления, другой - в определении права доверительного управления как самостоятельного вида ограниченных вещных прав. Автором обоснован вывод о том, что договор доверительного управления - самостоятельный тип договора, отличный от других договоров гражданского права и нуждающийся в дальнейшем правовом регулировании в Российской Федерации.
KOLIEVA, Л.Е. AGREEMENT OF TRUST MANAGEMENT: CONCEPT AND LEGAL NATURE
Keywords: asset management, property, liability, founder, owner.
