CC BY
78
(учредительные документы, их содержание) обусловлены степенью развитости рыночной экономики в них, подходом законодателя к урегулировании тех или иных отношений исходя из этой степени развитости в них и т.д. Символично что германский Закон об ООО первостепенную значимость отдает именно учредительному договору а не уставу. Это отдает некий диспозитивный оттенок процессу создания обществ и позволяет хозяйствующим субъектам чувствовать себя более комфортно, регулируя те или иные аспекты своей деятельности в своем договоре, конечно же при
этом соблюдая все императивные требования закона.
□□□□
Багдасарян Х. А.1
СОЗДАНИЕ ПОЛНЫХ ТОВАРИЩЕСТВ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И В
ФЕДЕРАТИВНОЙ РЕСПУБЛИКЕ ГЕРМАНИИ
Обе страны относятся к романо-германской правовой семье, поэтому многое в процессе создания полных товариществ в этих странах схоже, поэтому также для анализа данных юридических институтов выбран именно нормативный метод сравнения.
Порядок создания и дальнейшей деятельности полных товариществ
ч/ ч/ О
в России регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации2, а также Законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Полное товарищество является одной
1 Багдасарян Хачик Арташесович - магистрант Юридического факультета имени М.М. Сперанского 'Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации.
В статье описывается правовое регулирование полного товарищества как юридического лица. Ключевые слова: полное товарищество, ФРГ
Khachik B.A. Creation of complete associations in Russian Federation and in Federal Republic Of Germany Both countries belong to the Romano-Germanskoy legal family, so much in the creation of general partnerships in these countries are the same. Keywords: complete associations, Federal Republic Of Germany
2 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301.
из организационно-правовых форм юридического лица, отличающееся от других соединением личного участия и имуществ его членов для совместной организации предпринимательской деятельности. Полное товарищество выступает в обороте в качестве самостоятельного субъекта прав, совершающего сделки с третьими лицами от своего собственного имени, приобретающего на свое имя права по имуществу, принимающего на себя обязательства и выступающего в суде от своего собственного имени. Полное товарищество обладает своим собственным имуществом, отличным от имуществ входящих в его состав участников. При этом характерной особенностью полного товарищества является то, что по его обязательствам отвечает не только оно собственным имуществом, но и все входящие в его состав участники принадлежащим им имуществом-1
Полным товариществом признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п.1 ст.69 ГК РФ).
В Федеративной республике Германия деятельность торговых товариществ регулируется нормами Германского торгового уложения (ГТУ)2 (Handelsgesetzbuch). Согласно ГТУ, полным товариществом (offene Handelsgesellschaft) считается объединение, имеющее целью вести торговый промысел под общей фирмой.Перед кредиторами товарищества все его участники отвечают неограниченно (§ 105)
Полное товарищество (die offene Handelsgesellschaft)- это договорное объединение для ведения предпринимательской деятельности под единым фирменным наименованием при неограниченной и солидарной ответственности всех участников. Таков смысл § 105 Германского торгового уложения. Учредители товарищества несут неограниченную ответственность
1 .См. Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.1./ Е.Н. Абрамова, Н.Н. Аверченко, Ю.В. Байгушева (и др.);под ред. А. П. Сергеева.- М.: РГ-Пресс 2010. 1008с.
2 См.: Торговое уложение Германии. Закон об акционерных обществах. Закон об обществах с ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственных кооперативах. 2-е издание переработанное.//М.-Волтерс Клувер.-2009.
по долгам всем своим имуществом (плюс тем имуществом, которое не внесено в товарищество). Кредиторы могут обратиться к любому учредителю с требованиями погашения долга. Ответственность устанавливается солидарная. Товарищество строится на доверительных (фидуциарных) отношениях. Все учредители товарищества являются управляющими, т.е. могут вести дела и вступать в сделки с третьими лицами, если нет иного положения в договоре.
Полное товарищество не является юридическим лицом, хотя и пользуется правами и льготами последнего: может под своим именем вступать в гражданские и торговые правоотношения, может приобретать имущество, подавать иски в суд, выступать в роли ответчика. Но не обязано публиковать свои счета. Полное товарищество в Германии - "относительное юридическое лицо". В отношении с третьими лицами: обращается кредитор либо к полному товариществу, либо к его участникам.
Создание полных товариществ в России. Полное товарищество -форма юридического лица, и создается согласно закону, т.е учредители полного товарищества проводят собрание, на котором принимают решение об учреждении полного товарищества, а также заключают между собой учредительный договор (абз.2 п.1 ст.52 ГК РФ).
При учреждении полного товарищества необходимы следующие документы:
• Решение учредителей о создании полного товарищества, которое оформляется в форме протокола собрания учредителей (учредительного собрания).
• Учредительный договор полного товарищества.
• Учредительный договор заключается и подписывается всеми участниками полного товарищества (п.1 ст.70, п.1 ст.52 ГК РФ).
Полное товарищество признается самостоятельным субъектом права лишь с момента регистрации договора в установленном законом порядке. Это в полной мере соответствует ст. 51 ГК, согласно которой правоспособность юридического лица возникает с момента регистрации его устава или договора. В регистрации полного товарищества не может быть
отказано по соображениям целесообразности или на том основании, что в договоре полного товарищества указан незначительный размер складочного капитала, поскольку никаких ограничений по целям создания или предельному минимуму этого капитала законом не установлено.
Требования к содержанию учредительного договора (п. 2 ст. 52 и п. 2 ст. 70 ГК РФ). В учредительном договоре полного товарищества должны определяться:
• Наименование;
• Местонахождения;
• Обязательство создать юридическое лицо;
• Порядок совместной деятельности по его созданию
• Условие передачи учредителями своего имущества товариществу и участия в его деятельности;
• Условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков
• Порядок управления деятельностью товарищества;
• Порядок выхода учредителей(его участников) из его состава;
• Условие о размере и составе складочного капитала товарищества;
• Условия о размере и порядке изменения долей каждого из участников складочном капитале;
• Условие о размере, составе, порядка и сроках внесения ими вкладов
• Условие об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов(п.2, ст.52 ГК РФ)
Учредительным договором полного товарищества могут быть предусмотрены предмет и определенные цели деятельности товарищества (п.2 ст.52 ГК РФ).
Создание полного товарищества в Германии. Полное товарищество пользуется правами юридического лица, хотя таковым и не признается, и для своего возникновения требует соблюдения установленного законом порядка, т.е закон требует заключения между участниками договора (§ 109 ГТУ). В
отличие, от Российского Гражданского кодекса (ГК РФ), ГТУ не содержит каких-либо положений относительно содержания договора о товариществе, ограничиваясь лишь указанием на то, что правоотношения участников между собой определяются, в первую очередь, договором о товариществе, а соответствующие предписания закона применяются лишь в той мере, в какой договором о товариществе не определено иное.
Таким образом, закон оставляет условия учредительного договора на усмотрение участников товарищества. В качестве участника полного товарищества может выступать как физическое, так и юридическое лицо (например, другое полное или коммандитное товарищества, акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью). Что касается числа участников полного товарищества, то ГТУ не содержит ограничения минимального числа сторон учредительного договора, однако, анализ закона позволяет прийти к выводу, что участников должно быть минимум двое. Кроме того, существование полного товарищества с участием одного лица противоречило бы самой сути товарищества. Таким образом, учредительный договор должен быть заключен не менее чем двумя лицами. Сам по себе учредительный договор имеет существенное значение для определения внутренних отношений товарищества, теотношений между участниками, нежели для третьих лиц. Поэтому товарищество с точки зрения внутренних отношений считается созданным по заключении учредительного договора. Действие же полного товарищества в отношении третьих лиц наступает с момента, когда товарищество внесено в торговый реестр. В случае, если товарищество начинает свои сделки еще до регистрации, то оно считается созданным в отношении третьих лиц с момента совершения сделок, если из закона не следует иное (ч.ч1, 2 § 123 ГТУ). В отличие от норм германского права, действующее российское законодательство признает полное и коммандитное товарищество юридическими лицами, и следовательно, считает их созданными только с момента государственной регистрации. Таким образом, по российскому праву, стороны договора о создании полного товарищества не вправе осуществлять какие-либо сделки от имени товарищества, а могут действовать лишь от собственного имени и нести
ответственность в пределах и на условиях, предусмотренных таким договором. Как было указано выше, после заключения учредительного договора товарищество обязательно должно быть зарегистрировано в торговом реестре в так называемом реестровом суде, в округе которого оно имеет место нахождения. Причем такая регистрация служит не для целей "признания" объединения юридическим лицом, а предназначена для упорядочения торгового оборота, гарантий прав кредиторов, а также иных целей, поскольку обладая информацией, содержащейся в реестре, участник торгового оборота четко себе представляет с кем он вступает в деловые отношения. Заявление подается участниками в полном составе, кроме этого, участники, которые должны представлять товарищество, графически воспроизводят фирму вместе со своей подписью для хранения в суде. Само заявление о внесении в торговый реестр должно содержать определенные данныеЧ2 § 106 ГТУ требует указать в заявлении следующие сведения: 1) фамилию, имя, имущество и место жительства каждого из участников, 2) фирменное наименование и местонахождение товарищества, 3) дату, с которой началась деятельность товарищества.
Можно сделать вывод, что процесс создания полных товариществ в России и в Германии не схож, но который из них лучше и более эффективен трудно сказать. Эти различие связаны с правовыми традициями, требования рынка и обеих стран. Но можно сказать, что тот факт, что в Германии полные товарищества более распространены, чем в России вынуждает задумываться. Может это связано с правовыми традициями, а может и с разницей правовых культур. Я думаю, что главную роль играет разница культур обеих стран. Важную роль в этом вопросе играет фактор ответственности: в полных товариществах ответственность у учредителей гораздо больше, чем в остальных формах юридических лиц. Я думаю вопрос в том, что все стараются как можно больше избегать от ответственности. В полных товариществах все Учредители товарищества несут неограниченную ответственность по долгам всем своим имуществом (плюс тем имуществом, которое не внесено в товарищество). Кредиторы могут обратиться к любому учредителю с требованиями погашения долга. Ответственность
