CC BY
238
Вестник Челябинского государственного университета. 2013. № 5 (296). Право. Вып. 35. С. 61-70.
И. А. Брагин
СОДЕРЖАТЕЛЬНЫЕ КОМПОНЕНТЫ РЕЙДЕРСТВА: КРИМИНОЛОГИЧЕСКАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА И КЛАССИФИКАЦИЯ
Рассматриваются специфические способы рейдерских захватов, их этапы, криминологическая характеристика и классификация.
Ключевые слова: рейдерство, этапы и способы захвата активов, легализация.
Становление рыночных отношений в России сопровождается ростом экономической преступности, генерирующей новые виды экономических правонарушений. Особое место среди них занимает рейдерство (raider — налетчик), посягающее на базис экономических отношений — собственность.
Рейдерство в современных российских условиях имеет свою специфику. Первоначальное накопление капитала на старте экономических реформ приобрело устойчивый криминальный характер. В результате экономическая система столкнулась с глобальной проблемой криминализации практически всех сфер хозяйственной деятельности. С началом экономических реформ в стране был запущен механизм криминального передела собственности, который достиг невиданного размаха и приобрел черты масштабного рейдерства на государственном уровне. За первоначальным переделом собственности последовали другие этапы рейдерства. В результате более двух десятилетий в России не угасают войны за собственность, в которых используются различные противоправные средства — от силовых захватов, использования административного ресурса коррумпированных чиновников и правоохранительных органов до физического устранения конкурентов.
По различным оценкам, криминальный бизнес по переделу собственности чрезвычайно выгоден, поскольку прибыль составляет от 100 до 1000 %. Так, по данным аналитической группы ReDeal, только за первый квартал 2006 г. стоимостная оценка перехода права собственности достигла 210 млрд р., а в июне того же года было зафиксировано уже более 700 слияний и поглощений на сумму 700 млрд р. Только на московском рынке с 2000 по 2005 г. было совершено более пяти тысяч недружественных захватов1.
По информации РБК.Рейтинг, рынок слияний и поглощений в 2011 г. составил 77,4 млрд долл., в 2012 г.— 50 млрд долл. При этом стоимость во-
влеченных в корпоративные конфликты активов составила более 5 млрд долл.2
В постановлении координационного совещания руководителей правоохранительных органов РФ от 6 октября 2009 г. № 2 отмечалось, что только в 2008 г. органами внутренних дел выявлено 426 преступлений, связанных с рейдерски-ми захватами предприятий или покушениями на права акционеров и собственников3.
В 2007-2008 гг. Следственным комитетом РФ (СК РФ) и территориальными подразделениями расследовались 104 уголовных дела данной категории, причиненный ущерб по которым составил 5,7 млрд р.4 В 2010-2011 гг. в производстве следователей СК РФ находились 130 уголовных дел о рейдерских захватах5.
Многие авторы исследований проблем рейдерства справедливо отмечают, что регистрируемое количество таких преступлений ничтожно мало в сравнении с фактическими масштабами этого явления. В частности, заместитель председателя комитета Государственной Думы Федерального Собрания РФ Ю. А. Напсо отмечал, что, по разным оценкам, ежегодно захвату подвергаются от 2-3 до 8-10 тысяч компаний6.
В рамках данной работы по заказу автора в 2011 г. проводилось социологическое исследование общественного мнения бизнес-сообщества по проблемам рейдерства. Из числа опрошенных 737 респондентов (29,5 %) подтвердили, что они лично либо их знакомые бизнесмены подвергались рейдерским атакам7. Следовательно, рейдерство — отнюдь не пройденный этап российских реформ. Оно продолжает наносить российской экономике колоссальный ущерб.
В «Стратегии национальной безопасности Российкой Федерации до 2020 года» к основным источникам угроз национальной безопасности вполне закономерно отнесены сохраняющийся рост преступных посягательств против собственности, общественной и экономической
безопасности, а также преступных посягательств, связанных с коррупцией8.
Следует отметить, что подходы к определению рейдерства в России и западных странах имеют существенные смысловые различия. В странах с развитой рыночной экономикой под рейдерством принято понимать недружественное поглощение, осуществляемое в соответствии с законодательством, регулирующим слияния и поглощения. Отличие от дружественных поглощений здесь проявляется лишь в том, что менеджмент поглощаемой компании оказывает сопротивление сделкам по приобретению пакета акций, позволяющего установить контроль над компанией. Преодоление такого сопротивления осуществляется путем выдвижения оферты о покупке акций по фиксированной цене, которая превышает текущие биржевые цены, а также путем доверительного использования голосов акционеров либо посредством агрессивной скупки акций на бирже в короткий временной отрезок.
Однако в любом случае эти процедуры осуществляются в рамках корпоративного законодательства при соблюдении принципа прозрачности сделок и защиты прав акционеров.
Современные тенденции эволюции рейдерства в России характеризуются многообразием форм проявления. Его масштабы, диапазон криминального влияния, а также относительная новизна для отечественной юридической науки обусловливают отсутствие единства взглядов на содержательно-видовые компоненты и понятие рейдерства.
Так, некоторые авторы трактуют рейдерство как захват управления юридическим лицом помимо его воли. При этом выделяют три его разновидности:
1) «белое» рейдерство — захват управления юридическим лицом законными методами;
2) «черное» рейдерство — захват управления юридическим лицом преступными методами;
3) «серое» рейдерство — захват управления юридическим лицом с использованием законных и преступных методов одновременно9.
Такой подход к пониманию рейдерства и его составных компонентов является, на наш взгляд, неприемлемо узким, так как подразумевает лишь захват управления юридическим лицом. При этом игнорируются российские реалии, свидетельствующие о том, что преимущественно при рейдерстве преследуется цель захвата ак-
тивов, а не управления компанией как таковой. Несмотря на наличие многочисленных пробелов в правовом регулировании этого относительно нового социального явления, вряд ли можно согласиться с выделением самостоятельного вида рейдерства, совершенного «законными методами». Ранее отмечалось, что в российских реалиях рейдерство приобрело черты устойчивого криминального явления, поэтому было бы серьезным заблуждением объединять несовместимые понятия.
К. В. Веселков как разновидность «белого рейдерства», осуществляемого «законными методами», рассматривает гринмейл10. Однако отождествлять корпоративный шантаж с рейдерством было бы неверно, так как у них различные цель и характеристика действий. Если рейдерство ставит своей целью захват управления и активов компании, подвергаемой атаке, то корпоративный шантаж, как правило, не преследует цели установления контроля над ней. Гринмейл заключается в комплексе действий, понуждающих компанию к выкупу у шантажиста акций по цене, превышающей их реальную стоимость. Корпоративный шантаж может использоваться в комплексе мер по рейдерскому захвату, но относить его к самостоятельной разновидности рейдерства было бы неоправданно.
Нередко в юридической литературе рейдер -ство отождествляется с такими понятиями, как недружественное и враждебное поглощение или корпоративный захват. Так, по мнению М. Г. Ионцева, под поглощением компании или актива следует понимать установление над этой компанией или активом полного контроля как в юридическом, так и в физическом смысле11. В. В. Горбов трактует недружественное поглощение как получение над акционерным обществом и его имуществом юридического и фактического контроля вопреки воле его основных акционеров путем использования несовершенства правового регулирования акционерных отношений или путем нарушения действующего законодательства12.
Д. И. Степанов трактует корпоративные захваты как способ недобросовестного перехвата корпоративного контроля, осуществляемого без согласия внутренних инвесторов или без выплаты им справедливой компенсации13. Л. С. Дубовая под рейдерством понимает особую разновидность противоправных недружественных поглощений, содержащих признаки каких-либо пра-
вонарушений14. По мнению М. П. Клейменова, «рейдерство есть уничтожение предприятия путем его захвата и последующего разорения в целях получения сверхприбыли»15. Н. Б. Рудык обоснованно отмечает, что недружественное поглощение в России — это попытка установления полного контроля над корпорацией вопреки не только действующему менеджменту, но и соб-ственникам16.
Оценивая указанные позиции при выработке понятия рейдерства, следует согласиться с тем, что они отражают частные проявления многообразных форм рейдерства. Однако из всего многообразия форм проявления рейдерства можно выделить общие черты, характеризующие это негативное социально-правовое явление. К таковым, прежде всего, следует отнести:
- противоправность деяний по установлению контроля над объектом рейдерского захвата;
- незаконность приобретения прав владения, пользования и распоряжения активами собственника вопреки законным интересам или волеизъявлению собственника.
Таким образом, при рейдерстве управление компанией захватывается противоправным путем и активы переходят к рейдерам безвозмездно или по ценам, не сопоставимым с реальной рыночной стоимостью. Все это свидетельствует о том, что рейдерство в российской экономике паразитирует на институциональном кризисе рынка слияний и поглощений и фундаментальном принципе неприкосновенности собственности.
Следовательно, феномен современного российского рейдерства заключается в противоправности и криминальном характере способов захвата управления хозяйствующими субъектами, а также владения, пользования и распоряжения их активами.
Рассматривая механизм рейдерского захвата, можно выделить четыре этапа такого захвата: 1) информационно-аналитический этап; 2) разработка схемы захвата объекта рейдерской атаки; 3) осуществление захвата; 4) реализация плана управления полученными активами.
Инфомационно-аналитический этап заключается в получении максимальной информации
об объекте рейдерской атаки и оценке возможностей защиты этой организации. Наибольший интерес для рейдеров представляют устав и учредительные документы общества, содержащие сведения о составе участников, размерах долей каждого из них, порядке и сроках их внесения,
ответственности учредителей за нарушение своих обязанностей, порядке распределения прибыли. В уставных документах содержатся также сведения о составе и компетенции органов управления обществом, вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, порядке и последствиях выхода участника из общества и передачи его доли другому лицу.
Все эти сведения можно получить легально путем обращения в регистрирующий орган с запросом о предоставлении сведений и документов, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц. В соответствии с п. 1 ст. 6 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы являются открытыми и общедоступными, за исключением персональных данных физических лиц, а также банковских счетов юридических лиц и индивидуальных предпринимателей17.
Таким образом, рейдеры на законных основаниях могут получить интересующие их сведения путем подачи запроса в территориальные органы Федеральной налоговой службы о предоставлении информации из Единого государственного реестра юридических лиц.
При анализе хозяйственной деятельности объекта рейдерской атаки особый интерес представляют бухгалтерские балансы, сведения о наличии дебиторской и кредиторской задолженности, ликвидного имущества и других активов и имеющихся обременениях. Получить указанные сведения легальным путем проблематично. Однако получение внутренней информации возможно путем подкупа сотрудников компании либо через опосредованные каналы. В частности, при наличии длительных договорных отношений с партнерами по бизнесу компании обмениваются информацией, в том числе составляющей коммерческую тайну, чем могут воспользоваться инициаторы рейдерского захвата. Нередко при участии в конкурсах на заключение коммерческих контрактов от участников требуется предоставление определенного перечня внутренних документов, которыми также могут воспользоваться рейдеры.
Сведения об объектах недвижимого имуще -ства можно получить на законных основаниях, поскольку согласно п. 1 ст. 7 Федерального
закона от 21 июля 1998 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» орган, осуществляющий государственную регистрацию, обязан предоставлять сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре прав, о любом объекте недвижимости любому лицу, представившему удостоверение личности и заявление в письменной форме18.
На информационном этапе используется также комплекс мер противоправного характера, своего рода криминальная разведка19. Авторы рейдерских захватов нередко посредством коррумпированных связей инициируют проведение проверок правоохранительными и контролирующими органами с изъятием интересующих их документов и материалов. Возбуждение заказных уголовных дел позволяет в рамках расследования изымать практически неограниченный круг документов, получать информацию о расчетных счетах, финансовом состоянии компании и т. д. Кроме того, предъявление исков в порядке гражданского судопроизводства позволяет также получить необходимую информацию о положении дел в организации, намеченной к рейдер-скому захвату.
На основании собранной информации производится анализ полученных сведений, оценка экономической выгоды и реальность захвата управления этой компанией. Тщательному анализу подвергаются также способность и конкретные варианты защиты со стороны потенциальной жертвы. Оцениваются возможности судебной, административной и силовой защиты. В частности, просчитываются шаги и возможности компании-жертвы по обращению в суд за защитой нарушенных прав. Принимаются во внимание наличие или отсутствие административного ресурса у этой организации. В отдельных случаях предпринимаются меры по перехвату и покупке таких ресурсов. Учитываются система охраны, защищенность объектов, взаимоотношения с правоохранительными органами и частными охранными структурами. Все это позволяет получить интересующую информацию о потенциальном объекте рейдерской атаки и перейти к следующему этапу.
Разработка схемы захвата объекта рейдерской атаки предполагает детальное планирование поэтапных действий по перехвату управления компанией и ее активами. В виду того что каждый захват является в некотором роде уни-
кальным, стратегия планирования таких действий, как правило, учитывает множество индивидуальных особенностей, связанных со спецификой ведения бизнеса и производственной деятельности, обстановки, складывающейся как в самой компании, так и во внешнем окружении.
При планировании любой рейдерской атаки принимаются во внимание следующие факторы:
- количество акционеров, участников компании и фактическое распределение акций и долей в уставном капитале;
- наличие внутренних и внешних конфликтов и возможность использования их в перехвате управления объектом рейдерской атаки;
- имеющиеся нарушения действующего законодательства в создании, управлении обществом, его производственной и финансовой деятельности;
- сведения компрометирующего характера в отношении крупнейших акционеров и менеджмента предприятия;
- наличие административного, силового и судебного ресурса у инициаторов рейдерского захвата;
- возможные защитные действия объекта рей-дерской атаки, наличие и достаточность соответствующих ресурсов;
- временные рамки реализации разработанной стратегии и объемы финансовых затрат.
На основании детального анализа указанных факторов инициаторы рейдерской атаки формируют стратегию захвата. Она включает планирование сделок по хищению либо приобретению акций или долей, дающих основание для установления контроля над намеченной жертвой рейдерской атаки. В отдельных случаях планируется также приобретение задолженностей компании с целью оказания на нее давления путем угрозы возбуждения процедуры банкротства.
С целью предупреждения оперативного вывода активов прорабатываются мероприятия по фиксации ситуации в этой компании. Для решения указанной задачи обычно планируются обращения в суд с целью добиться обеспечительных мер путем наложения запрета на сделки с активами, а также проведение дополнительных эмиссий акций. В отдельных случаях планируется также инициирование возбуждения уголовных дел и наложение в рамках расследуемого уголовного дела ареста на значимые активы.
Большое значение придается планированию мероприятий по блокированию действий круп-
ных акционеров компании. Это может быть обращение в суд об оспаривании прав на акции, которыми владеет акционер. Само по себе обращение может быть абсурдным, но наложение запрета на голосование «спорными» акциями на время рассмотрения иска дает рейдерам возможность перехватить управление компанией.
Довольно подробно планируются в отношении объекта рейдерского захвата враждебные корпоративные действия. Используя наличие внутренних конфликтов, рейдеры планируют действия по проведению внеочередных собраний акционеров. Предусматриваются также предъявления многочисленных исков об оспаривании решений и действий органов управления компании, что, безусловно, будет дестабилизировать обстановку и оказывать негативное психологическое воздействие на менеджмент и основных акционеров.
При определенных условиях планируется серия действий по дестабилизации ситуации в компании. В комплекс таких мер могут входить инициированные извне проверки правоохранительных, налоговых и контролирующих органов. Разрабатываются мероприятия по созданию конфликтов с поставщиками продукции, энергоресурсов и транспортного обслуживания, потребителями готовой продукции.
Практически при любом рейдерском захвате планируется проведение мощной кампании в средствах массовой информации. Основной удар ее направляется на дискредитацию компании и ее менеджмента, действия компании преподносятся только в негативном свете, а инициаторы рейдерских атак, наоборот, позиционируются как умелые и расчетливые управленцы, способные придать развитию компании новый импульс, создать новые рабочие места, поднять заработную плату, увеличить выплату налогов в казну и т. д.
Наконец, планируется собственно перехват управления в компании, намеченной к рейдер-скому захвату и удержанию. Особое значение придается детальной проработке реализации главной цели — вывод и легализация захваченных активов.
Детальное планирование рейдерского захвата на подготовительном этапе позволяет перейти к практической реализации выработанной стратегии.
Захват объекта рейдерской атаки состоит в системе действий, направленных на уста-
новление контроля над компанией и позволяющих управлять ею и ее активами. Материалы следственной и судебной практики свидетельствуют о массовом тиражировании различных технологий захвата компаний и их имущества. Применение того или иного способа рейдерства зависит от множества факторов, связанных с организационно-правовой формой объекта рейдерской атаки: распределение акций и долей; система управления; организация ведения бизнеса; наличие или отсутствие внешних и внутренних конфликтов и др. Поэтому в каждом конкретном случае применяется индивидуальный способ установления контроля над той или иной компанией. В зависимости от сложности реализации поставленной задачи эти способы могут носить комплексный либо уникальный характер.
В связи с этим актуальное значение имеет классификация способов рейдерских захватов. Исходя из общих родовых признаков применяемых технологий можно выделить следующие способы рейдерских захватов.
Наиболее распространено хищение акций и долей в уставном капитале компаний, так как это наиболее выгодная технология рейдерского захвата: рейдеры всегда преследуют цель получения максимальной выгоды, а реализация этого способа позволяет серьезно сократить расходы инициаторов рейдерской атаки. Практическая реализация хищения акций и долей в уставном капитале осуществляется в различных вариантах. Это может быть подделка передаточного распоряжения, по которому акции списываются с лицевого счета собственника в пользу другого лица. Кроме того, используются сфальсифицированные доверенности и договоры купли-продажи, а также неосторожно выданные доверенности, которыми в силу заблуждения или иных причин предоставляется более широкий круг полномочий, чем требовалось для совершения сделок, на которые они выдавались. В любом случае при этом способе рейдерского захвата первоначальные действия всегда совершаются втайне, и собственник в течение определенного времени не имеет информации о совершенном хищении.
Хищение долей в обществе с ограниченной ответственностью может осуществляться также с подделкой, например, договора купли-продажи и последующей подачей его в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. После этого рейдеры, как
правило, оперативно приступают к силовому захвату компании с последующими перепродажами и легализацией похищенных активов.
Хищение акций и долей с помощью судебных постановлений — технология, довольно часто применяемая в практике рейдерских захватов. Несмотря на то что хищения акций и долей с использованием этой технологии, безусловно, противоправны и уголовно наказуемы, их применение на практике позволяет рейдерам быстро и при минимальных затратах достичь поставленной цели.
Наиболее простым и малозатратным способом является фальсификация судебного акта о наложении взыскания на акции или доли основных собственников обществ и предъявлении его к исполнению приставами-исполнителями. Причем в судебном акте, сфальсифицированном рейдерами, как правило, фигурирует суд общей юрисдикции в отдаленном регионе, в связи с чем проверка подлинности этого акта представляет объективные трудности. Это дает выигрыш во времени, позволяющий исполнить фиктивное судебное постановление и тем самым захватить управление в компании, подвергшейся рейдерской атаке.
Наибольшее распространение получили технологии обращения судебного взыскания на акции и доли собственников по несуществующим обязательствам. С этой целью на первом этапе фабрикуется несуществующее обязательство акционера. Впоследствии мнимый кредитор обращается в суд с иском о взыскании займа. С учетом того, что все доказательства сфальсифицированы тщательно, введенный в заблуждение суд нередко выносит требуемое решение. После этого пристав-исполнитель в связи с отсутствием имущества должника или его недостаточностью налагает арест на акции и выставляет их на торги. Последующая многократная перепродажа затрудняет, а иногда и делает невозможным возврат их законным владельцам.
Так, лидер экономического крыла преступного сообщества «Уралмаш » В. Костарев разработал и реализовал серию рейдерских захватов предприятий и компаний в Свердловской области и других регионах страны. В числе более двадцати рейдерских атак были также операции по подготовке взысканий по несуществующим обязательствам. В частности, с целью захвата ОАО «Красногвардейский крановый завод»
В. Костарев привлек к подготовке этой операции А. Н. Наконечного, ранее занимавшего должность
генерального директора ОАО « Красногвардейский крановый завод», и В. Н. Макарова, занимавшего с 1996 по 2003 г. должность исполнительного директора ОАО «Артемовский машиностроительный завод “Венкон”», для создания фиктивной задолженности Красногвардейского кранового завода перед ОАО « Венкон». С этой целью путем подкупа были получены от неустановленных сотрудников кранового завода достоверные сведения об основных показателях бухгалтерского баланса завода. С учетом этих сведений были изготовлены простые векселя ОАО « Красногвардейский крановый завод» на сумму 79 млн р. со сроком погашения их в 2005 г. и акты приема-передачи этих векселей. В качестве векселедателя в них было указано ОАО «Красногвардейский крановый завод», а получателем векселя значилось ОАО «Венком». Выполнив необходимые действия по документальному оформлению фиктивной задолженности, инициаторы захвата предприятия приступили к реализации плана. Однако в результате возбуждения уголовного дела их преступные действия были пресечены. Приговором Кировского районного суда г. Екатеринбурга В. Н. Макаров и В. Н. Наконечный были признаны виновными в мошенничестве. Инициатор рейдерского захвата В. Костарев объявлен в международный ро-зыск20
Однако чаще всего неправосудные судебные постановления используются для блокировки пакетов акций и долей. Блокированию подвергаются обычно крупные пакеты акций или доли, создающие препятствия собственнику в реализации своих прав. Это делается в тех случаях, когда компания-агрессор в целях осуществления плана захвата предприятия или общества блокирует проведение собраний акционеров или принятие важных решений, таких как переизбрание органов управления, дополнительная эмиссия акций, вывод активов или реорганизация объекта рейдерской атаки.
Так, начиная с 2005 г. на крупнейшего российского производителя аммиака ОАО «Толь -яттиазот» совершена серия рейдерских атак с использованием комплекса технологий — от оспаривания результатов приватизации этого предприятия до организации выездных налоговых проверок, возбуждения уголовных дел, представления в арбитражный суд сфальсифицированных доказательств и вынесения неправосудных постановлений арбитражных судов о применении обеспечительных мер. В частности, Арбитражный
суд Ивановской области принял к рассмотрению дело по иску ООО «Нега» к ЗАО «Аспект» о понуждении ответчика исполнить обязательство, вытекающее из договора поставки 100 % акций ОАО «Тольяттиазот». Несмотря на абсурдность исковых требований и еще большую абсурдность заключенного договора между истцом и ответчиком, из которого явно усматривается реализация схемы рейдерского захвата, Арбитражный суд Ивановской области принял обеспечительные меры в виде запрета на операции со всеми акциями ОАО «Тольяттиазот». В результате операции с акциями этой компании приостановлены на несколько месяцев, несмотря на наличие информации о фальсификации доказательств по этому делу21.
Не менее парадоксальные судебные постановления вынесены при рассмотрении дела по иску Росимущества к советско-швейцарской компании «Тафко» о признании недействительной сделки об обмене 6,1 % акций ОАО «Тольяттиазот» на 51 % акций ОАО «Трансаммиак». Арбитражный суд Самарской области, рассматривавший это дело по ходатайству Росимущества, наложил арест на 6,1 % акций ОАО «Тольяттиазот». Вышестоящие судебные инстанции пошли еще дальше и дополнили эту обеспечительную меру запретами голосовать этими акциями, учитывать голоса этих акционеров на общем собрании акционеров, реестродержателю предписано не производить фиксацию перехода права на эти акции к другим лицам.
Высший Арбитражный Суд РФ своим постановлением от 20 марта 2007 г. отменил обеспечительную меру в виде запрещения голосовать спорными акциями, указав на недопустимость применения обеспечительных мер, препятствующих проведению общих собраний. Эта позиция также подтверждается Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ в «Обзоре практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг» от 24 июля 2003 г. № 7222.
Предпринимаемые меры по совершенствованию правового регулирования и судебной практики в этой сфере, а также по предупреждению злоупотреблений в судейском сообществе несколько сократили количество таких неправосудных судебных актов, однако окончательно эта проблема не решена и применение судебных актов в рейдерских захватах носит распространенный характер.
Хищение активов компании. Эта технология применяется в тех случаях, когда рейдеров управление компанией как таковой не интересует, а целью являются лишь ее активы. Для этого путем подделки документов в регистрирующий орган подаются сведения о новых собственниках или новом директоре. После регистрации этих изменений в Едином государственном реестре юридических лиц совершаются сделки по отчуждению имущества компании. Более того, компания — легальный собственник похищенного имущества может быть также ликвидирована по сфальсифицированным документам.
Нередко такие операции осуществляются с использованием подлинных печатей и подписей, ставших доступными в силу халатности менеджмента или заинтересованности уволенных руководителей.
Неоднократная перепродажа активов втайне от легальных собственников завершается зачастую приобретением его какой-либо офшорной компанией, в связи с чем процесс возвращения активов легальному собственнику становится крайне затруднительным.
Манипуляции с реестром акционеров используются с целью создания хаоса в структуре собственности компании, что с неизбежностью приводит к разбалансированности системы управления объектом рейдерской атаки. Поэтому в организации рейдерских захватов вопросам перехвата контроля над реестром акционеров придается ключевое значение. Сущность таких манипуляций заключается в том, что вместо одних акционеров без каких-либо законных оснований появляются другие. Такой результат достигается, как правило, посредством откровенной фальсификации документов о переходе права собственности на акции в результате сделок купли-продажи либо фиктивных судебных актов по спорам о собственности на акции.
После захвата реестра акционеров посредством псевдоюридических действий контрольный пакет акций неоднократно переходит из рук в руки самозваных собственников, создавая полную неразбериху в структуре собственности компании и управления ею. Рассмотрение многочисленных судебных исков дает рейдерам выигрыш во времени и возможность захватить управление предприятием с помощью совершения юридически значимых действий, таких как вывод активов и легализация их с применением института добросовестного приобретения.
Захват реестра акционеров может осуществляться также путем передачи его регистратору, подконтрольному рейдерам. Реализуется эта технология чаще всего путем обращения одного из акционеров в суд с каким-либо иском об оспаривании решений органов управления акционерным обществом и заявлением ходатайства
о применении обеспечительных мер о передаче реестра акционеров от одного регистратора к другому. Имеют место факты, когда реестр акционеров изымается у одного регистратора и передается другому в рамках расследования уголовных дел.
В последнее время все чаще находят применение технологии фальсификации параллельного реестра акционеров. Осуществляется это посредством фальсификации протокола собрания акционеров компании, подвергшейся рейдер-ской атаке. Решениями этого фиктивного собрания обычно формируются параллельные органы управления акционерным обществом — совет директоров и исполнительный директор. После этого «вновь сформированные» органы управления производят замену регистратора, получают контроль над реестром акционеров и производят замену собственника контрольного пакета акций. В некоторых случаях первичный реестр объявляется утраченным и фиктивные собственники формируют новый реестр акционеров, в котором владельцами пакетов акций, позволяющих контролировать компанию, становятся инициаторы рейдерской атаки.
Одной из разновидностей манипуляций с реестром акционеров является мнимая реорганизация компании — объекта рейдерского захвата. Суть этой технологии заключается в том, что по фиктивным документам интересующая рейдеров компания присоединяется к другому обществу. В результате такого слияния контрольный пакет акций переходит к другому собственнику, произошедшие изменения фиксируются путем подачи соответствующих документов в регистрирующий орган для внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц. Впоследствии это с неизбежностью приводит к реальному захвату управления в компании и присвоению ее активов.
Принуждение к сделке получило широкое распространение на ранних стадиях передела собственности. В реализации этого способа рейдерства используются как явно криминальные методы, так и завуалированные действия
по принуждению к сделке. Характерной особенностью этого вида рейдерства является то, что захвату может подвергаться как предприятие в целом, так и отдельные направления его деятельности, например, сбыт продукции.
Так, действовавшее в Челябинской области преступное сообщество А. И. Морозова в 19921993 гг. разработало и реализовало схему захвата сбыта готовой продукции государственного предприятия «Казак уральский», выпускавшего на своих предприятиях ликероводочную продукцию. Осознавая невозможность перехода этого высокодоходного государственного предприятия в частную собственность, лидер преступного сообщества А. И. Морозов стал оказывать на руководство предприятия криминальное давление путем шантажа и угроз с целью предоставить его фирмам возможность получать готовую продукцию по заниженным ценам. Генеральный директор предприятия Г. К. Подшивалов, отказавшийся от реализации преступных схем вывода продукции с предприятия, был убит членами этого преступного сообщества. Осуществляя криминальное давление на руководителей государственного предприятия «Казак уральский», А. И. Морозов внедрил в руководство сбытовой деятельностью своих людей. После этого фирмам «Виспа», «Круг», «Свет» и «Капитан», учрежденным членами преступного сообщества, госпредприятие стало отпускать продукцию по ценам, в два раза ниже рыночных. Кроме того, через ряд фиктивных фирм получалась продукция на реализацию на сотни миллионов рублей, и выручка не возвращалась. Совершались также сделки по выводу средств с предприятия путем предъявления фиктивных векселей.
В результате за период с 1993 по 1995 г. на государственном предприятии «Казак уральский» было похищено продукции на сумму свыше миллиарда рублей. Предприятие было доведено до банкротства и впоследствии прекратило свое существование. Преступное сообщество Морозова в результате этого превратилось в экономически мощную группировку, сумевшую путем подкупа избирателей и криминального влияния делегировать своего лидера в депутаты Законодательного собрания Челябинской области.
За эти и другие преступления А. И. Морозов и 23 члена преступного сообщества приговором Челябинского областного суда осуждены к длительным срокам лишения свободы23.
Рейдерство, сопряженное с криминальным принуждением к совершению сделок и передаче собственности, получило широкое распространение в жилищной сфере — это так называемое квартирное рейдерство. В группу риска по этому виду преступлений входят, как правило, одинокие люди, пенсионеры, социально неблагополучные слои населения. Посредством прямых угроз, а также спровоцированной незначительной материальной задолженности собственники жилья принуждаются к совершению сделок по неравноценному обмену либо безвозмездной передаче жилых помещений рейдерам.
В современных условиях чаще всего применяются элементы так называемого неявного принуждения с использованием манипуляционной технологии «черный и белый рыцарь»24.
Реализация рейдерского захвата по этой схеме осуществляется обычно с использованием агрессивной кампании, которая создает негативную обстановку вокруг объекта рейдерской атаки. Инициируя предъявление судебных исков, проверки контролирующих и надзорных органов, используя шантаж менеджмента и распространение негативной информации в прессе, создают обстановку перманентного конфликта, что негативно сказывается на ведении бизнеса и его результативности.
После достижения негативного результата появляется «белый рыцарь», который предлагает собственникам урегулировать конфликт и избавить компанию от агрессора в обмен на покупку контрольного пакета акций или всего бизнеса, но по цене, значительно ниже рыночной. Практика показывает, что «черный» и «белый» рыцари — это, как правило, одна рейдерская команда, осуществляющая процесс поглощения избранной ими жертвы.
С течением времени этот вид рейдерства у криминальных структур перехватили чиновники и сотрудники правоохранительных органов. Тем самым введена в практику особая разновидность технологии принуждения к сделке с использованием властных полномочий и административного ресурса. Этот способ рейдерства генетически связан с коррупцией, достигшей небывалых масштабов во властных и правоохранительных структурах. Современный коррумпированный чиновник не удовлетворяется лишь ролью «кормления» от бизнеса. Находясь у власти, он видит себя в роли преуспевающего бизнесмена и создает для этого основу в будущем.
Поэтому любая смена власти на любом уровне сопровождается переделом собственности.
При смене региональных элит почти повсеместно отмечаются административное давление на одни бизнес-структуры и неожиданный взрыв активности других. В отношении неугодных компаний используется вся сила административного ресурса — проверки надзорных и контролирующих органов, возбуждение уголовных дел, обвинения в сокрытии доходов от налогообложения и т. д.
В строительном бизнесе создаются препятствия в приемке построенного жилья, подключении к объектам жизнеобеспечения, оформлении земельных участков и разрешений на строительство. Все это в конечном итоге приводит к снижению стоимости активов компаний, и они за бесценок переходят в собственность аффилированных с представителями власти и правоохранительных органов бизнес-структур.
Комплексный способ рейдерского захвата. Эта технология представляет собой комбинацию двух или нескольких ранее рассмотренных способов. Реализация ее на практике представляет определенную сложность, но повышает результативность, поскольку рейдерская атака осуществляется одновременно по нескольким направлениям.
На практике очень часто все начинается с агрессивных действий одного или нескольких миноритарных акционеров, которые, злоупотребляя правом, заваливают компанию множеством судебных исков, создавая видимость корпоративного конфликта. Впоследствии применяется комбинационная технология, которая может включать хищение акций и долей в уставном капитале, использование для захвата судебных активов, формирование параллельных органов управления и параллельных реестров акционеров, обращение взыскания по несуществующим обязательствам и др. Набор способов в каждом конкретном случае зависит от организационно-правовой формы компании, подвергшейся рейдерской атаке, ее структуры и активов, наличия ресурса в борьбе за собственность.
Комплексный способ рейдерского захвата, как правило, осуществляется в течение продолжительного времени, поскольку для исполнения каждого этапа требуется определенное время, но результат достигается за счет усложнения противодействия рейдерам, так как оспаривание их действий требует соблюдения определенных
процедур и последовательности. Особую сложность представляет признание незаконными актов регистрирующих и судебных органов.
Реализация плана управления полученными активами. На этом этапе материализуется цель рейдерской атаки. Рейдеры осуществляют то, ради чего начинали эти мероприятия и шли на риск. Перехватив управление, они приступают к легализации активов, которые достались им безвозмездно либо по цене, значительно ниже реальной.
Управление захваченной компанией сводится к реализации действий, преследующих цель создания непреодолимых препятствий в возврате похищенной собственности. При этом компания — собственник активов может подвергаться неоднократной реорганизации, слиянию или поглощению с другими компаниями или полной ликвидации. При этом активы за счет нескольких сделок неоднократно переходят к различным собственникам с целью создания видимости добросовестного приобретения.
Отличительной чертой этого этапа является множественность операций с активами в течение непродолжительного периода, что создает сложности в возврате контроля над компанией и ее активами.
Таким образом, феномен современного российского рейдерства заключается в противоправности и криминальном характере захвата хозяйствующих субъектов, а также владения, пользования и распоряжения их активами.
Примечания
1 Астахов, П. А. Противодействие рейдерским захватам. М. : Эксмо, 2007. С. 6-7; Корсак, А. Б. Противодействие рейдерству как важнейшая антикоррупционная составляющая // Антикоррупционер. 2009. № 2 (4). С. 27.
2 РБК.Рейтинг—Крупнейшие сделки на российском рынке М & А в 2012 году [Электронный ресурс]. иЯЬ: http://rating.rbc.ru/article.shtml72012/12/27/33853916
3 Материалы координационных совещаний руководителей правоохранительных органов // Архив СУ СК РФ по Челябинской области. 2009.
4 Обзор состояния предварительного следствия, законности и обоснованности принимаемых процессуальных решений по уголовным делам о захва-
те имущества, имущественных и неимущественных прав, денежных средств, предприятий (рейдерство) // Архив СУ СК РФ по Челябинской области. 2009.
5 Обзор практики применения новых положений уголовного законодательства Российской Федерации о противодействии рейдерству // Архив СУ СК РФ по Челябинской области. 2012.
6 Напсо, Ю. А. Рейдерство как часть коррупционного рынка // Право и безопасность. 2009. № 1. С. 85.
7 Материалы социологического исследования Института экономики Уральского отделения Российской академии наук (Челябинский филиал) общественного мнения бизнес-сообщества по проблеме рейдерства. Челябинск, 2011. С. 6.
8 Указ Президента РФ «О стратегии национальной безопасности до 2020 года» от 12 мая 2009 г. № 537 // Собр. законодательства РФ. 2009. Ст. 2444.
9 Никонова, Н. Г. Рейдерство: гражданско-правовые и уголовно-правовые аспекты : учеб.-метод. комплекс / Н. Г. Никонова, К. Э. Добрынин, К. В. Кру-тильников. Спб., 2009. С. 22.
10 Веселков, К. В. Международный опыт противодействия рейдерским захватам // Рос. юстиция. 2010. № 11. С. 22.
11 Ионцев, М. Г Корпоративные захваты. Слияния, поглощения, гринмейл. М., 2008. С. 9.
12 Горбов, В. В. Правовая защита акционерного общества от недружественного поглощения : дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 23.
13 Степанов, Д. И. Корпоративные споры и реформы процессуального законодательства // Вестн. Высш. Арбитраж. Суда РФ. 2004. № 2. С. 125.
14 Дубовая, Л. С. Недружественные поглощения предприятий: сущность, понятие, виды // Вестн. Акад. Генер. прокуратуры РФ. 2008. № 5 (7). С. 18.
15 Клейменов, М. П. Криминология : учебник. М., 2008. С. 416.
16 Рудык, Н. Б. Методы защиты от враждебного поглощения. М., 2006. С. 125.
17 Собр. законодательства РФ. 2001. № 33. Ч. 1. Ст. 3431.
18 Там же. 1996. № 25. Ст. 2954.
19 Федоров, А. Ю. Рейдерство и корпоративный шантаж. М. : Волтерс Клувер, 2010. С. 74-75.
20 Уголовное дело № 428009 // Архив Киров. район. суда г. Екатеринбурга.
21 См. Арест акций отменен. Сфальсифицированные доказательства против в ОАО «Тольяттиазот» не прошли // Рос. газ. 2006. 20 дек.
22 Вестн. Высш. Арбитраж. Суда РФ. 2003. № 9.
С. 16-17.
23 Уголовное дело № 38535 // Архив Челяб. обл. суда.
24 Ионцев, М. Г. Указ. соч. С. 82-83.
