CC BY
344
УДК 336.763.2
СОДЕРЖАНИЕ ПОНЯТИЯ И КЛАССИФИКАЦИЯ АКЦИИ НА СОВРЕМЕННОМ ЭТАПЕ
THE MAINTENANCE OF CONCEPT AND CLASSIFICATION OF SHARES
AT THE PRESENT STAGE
Д.Е. КОШЕЛЬ (D.E. KOSHEL)
Освещаются современные подходы к понятию акции, рассматриваются виды акций, содержащиеся в законодательстве, указываются проблемы в правоприменении.
Ключевые слова: акции, рынок ценных бумаг.
In article the author leads modern approaches to concept of the share, considers the kinds of shares containing in the legislation, specifies in problems in the law-applying activity.
Key words: share, securities market.
Федеральным законом СО рынке ценных бумаг □ дается определение акции как эмиссионной ценной бумаги, закрепляющей права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.
Названным законом (ст. 2), а также Федеральным законом «Об акционерных обществах» (п. 2 ст. 25) установлено, что акция является именной ценной бумагой. Ранее, до вступления в силу изменений, внесенных Федеральным законом от 28 декабря 2002 г. № 185-ФЗ, Федеральный закон СО рынке ценных бумаг» допускал выпуск акций на предъявителя в определенном отношении к величине оплаченного уставного капитала акционерного общества в соответствии с нормативом, установленным ФКЦБ России. Данная норма закона входила в противоречие с установленной Федеральным законом СОб акционерных обществах» обязательностью выпуска акций как именных ценных бумаг. Ввиду такой продолжительное время существовавшей правовой коллизии, а также очевидных проблем защиты прав владельцев акций на предъявителя, на практике такие
акции не выпускались. В связи с этим вызывает удивление проводимая некоторыми исследователями классификация акций, в зависимости от порядка владения, на именные, ордерные и предъявительские [1].
Выпуск акций осуществляется акционерными обществами, формирующими уставный капитал. Как указывается в ст. 96, 99 ГК РФ и ст. 25 Федерального закона «Об акционерных обществах»] уставный капитал общества разделен на определенное количество акций и составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.
Из названной традиционной триады прав акционера-владельца акций лишь два □ на получение дивидендов и части ликвидационного имущества □ можно отнести к имущественным правам, удостоверение которых и лежит, согласно определению, данному в ст. 143 ГК РФ, в основе ценной бумаги. Вопрос правовой природы прав акционера на участие в управлении акционерным обществом в юридической литературе является дискуссионным. Так, Д.В. Ломакин считает, что неимущественные права акционера (например, право голоса на общем собрании, право на получение информации о деятель-
© Кошель Д.Е., 2010
ности общества) в совокупности с имущественными синтезируются в едином праве членства, которое в целом носит имущественный характер [2]. Е.А. Крашенинников также связывает содержание акции с правом членства в корпорации, называя ее корпоративной ценной бумагой и относя право голоса, избирательное право на занятие должностей в обществе и другое к корпоративным правам, не упоминая, однако, о каких-либо имущественных правах, содержащихся в акциях [3]. По нашему мнению, следует согласиться с позицией Г.Н. Шевченко о том, что права на участие в управлении делами акционерного общества и на получение информации, не имеющие имущественного характера, необходимо рассматривать как неимущественные права, связанные с имущественными [4]. Но и вторичность («обслуживающую» роль) этих прав по отношению к правам имущественным подчеркивать также нельзя: в настоящее время ценность неимущественных прав бывает значительно выше, чем имущественных, предоставляемых акцией. Так, например, реализуя права в сфере управления обществом, акционеры имеют возможность зарабатывать на увеличении стоимости акций в результате капитализации несравнимо больше, чем получая часть чистой прибыли в виде дивидендов.
Кроме названного триединства прав, акции могут в отдельных случаях предоставлять и иные права, правда, как правило, взаимосвязанные со степенью участия акционера в управлении обществом. Так, Д. Степанов рассматривает в качестве самостоятельной имущественной ценности право на корпоративный контроль мажоритарного акционера □ возможность назначать менеджеров общества и влиять на распоряжение имуществом общества [5]. Отметим, что в своем наивысшем воплощении право на корпоративный контроль реализуется в предусмотренной Федеральным законом «Об акционерных обществах» процедуре принудительного выкупа акций по требованию лица, владеющего более 95 % акций ОАО. К сожалению, в истории корпоративных отношений следствием контроля над управлением акционерного общества зачастую является перераспределение финансовых потоков в пользу аффилированных с контролирующим акционером лиц и ущем-
ление, таким образом, прав миноритарных акционеров.
Российское законодательство предусматривает наличие у акций номинальной стоимости. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций должна быть одинаковой. Законодательство некоторых зарубежных стран (например, США) допускает выпуск акций без установления номинала. Отчасти это объясняется нестабильностью акционерного капитала: в процессе деятельности общества его размер может многократно изменяться. В этом случае стоимость акций на момент выпуска фиксируется в специальных журналах эмитента акций. Крупные российские акционерные общества, как правило, имеют низкую номинальную цену одной акции на фоне значительных размеров уставного капитала. Объясняется такая ситуация просто: Постановлением Совмина РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601 «Об утверждении Положения об акционерных обществах□ действовавшим в Российской Федерации вплоть до вступления в силу Федерального закона «Об акционерных обществах□ устанавливалась минимальная номинальная стоимость одной акции □ не менее 10 рублей. В результате большинство акционерных обществ, появившихся до 1995 г., устанавливало минимальный номинал акции, превратившийся после деноминации 1998 г. в 1 копейку. Так, первый выпуск обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО «Газпром □ 1993 г. был произведен в количестве 23 673 512 900 акций номиналом 0,01 руб. (уже в текущем масштабе). В результате конвертации в 1998 г. номинальная стоимость акций была установлена в 5 руб. Уставный капитал ОАО «Внешторгбанк» (Банк ВТБ) состоит из 6 724 138 509 019 акций номинальной стоимостью 0,01 руб. каждая. В настоящий момент законодательство не устанавливает предельные параметры номинальной стоимости одной акции, количества выпускаемых акций и числа акционеров (кроме ситуации, когда единственным акционером является другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица). Размещение акций не может производиться по цене ниже номинальной.
Законом «Об акционерных обществах» (ст. 26) определен минимальный уставный
капитал акционерных обществ: не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного на дату регистрации □ для открытых акционерных обществ; не менее стократной суммы □ для закрытых акционерных обществ.
Основное выделяемое отличие акций ОАО от акций ЗАО □ существенное ограничение обращения последних. Кроме этого, законодательством ограничивается число акционеров ЗАО □ не более 50. Превышение установленного предела влечет обязательное преобразование в открытое акционерное общество в течение одного года либо ликвидацию ЗАО в судебном порядке. Учитывая такую «ущербность» ЗАО, незначительность их реального числа в общей массе российских юридических лиц, фактическое дублирование положения акционера ЗАО правовым статусом участников обществ с ограниченной ответственностью, малый размер уставного капитала, по нашему мнению, необходимо ликвидировать институт закрытых акционерных обществ, с установлением переходного периода преобразования ЗАО в
ООО. Прецеденты таких изменений в истории российского гражданского права имеются, например принудительная перерегистрация смешанных товариществ и товариществ с ограниченной ответственностью в связи с принятием ГК РФ. На рынке ценных бумаг ликвидация ЗАО означала бы окончание периода «заздвоения» акции как ценной бумаги, созданной в том числе и для реализации свойства трансцендентности.
Как известно, в зависимости от объема предоставляемых прав, акции ОАО подразделяются на обыкновенные (голосующие) и привилегированные. Зачастую в литературе проводится аналогия между обыкновенной и голосующей акциями. Необходимо отметить, что голосующей может являться не только обыкновенная акция, но и привилегированная акция, предоставляющая акционеру □ ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование (в случаях, предусмотренных п. 4, 5 ст. 32 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
Наиболее важное право акционеров, ради реализации которого большинство из них принимают решение о вхождении в акционерный капитал, □ право на получение диви-
дендов. Законом установлено, что источником выплаты дивидендов является чистая прибыль общества (п. 2 ст. 42 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Однако на практике нередки случаи выплаты дивидендов в размерах, существенно превышающих сумму чистой прибыли. Так, например, по итогам 2001 г. ОАО ^Сибнефть» приняло решение о выплате дивидендов на общую сумму 28 969 млн руб. при чистой прибыли общества в 969 млн руб. [6]. Дивиденды по привилегированным акциям могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества.
Дивиденды могут быть промежуточными (выплачиваются по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года) и годовыми (по результатам финансового года). Решение о выплате дивидендов, их размере принимаются общим собранием акционеров, при этом размер дивидендов не может быть больше рекомендуемого советом директоров (наблюдательным советом) общества. Как справедливо отмечают некоторые исследователи, при решении вопроса о выплате дивидендов происходит столкновение интересов акционеров, вкладывающих средства в общество с расчетом на получение прибыли и потому заинтересованных в направлении последней на выплату дивидендов, и интересов акционерного общества, заинтересованного в развитии производства и, следовательно, не в распределении прибыли между акционерами, а в оставлении ее у общества [7]. В связи с этим принятие решения о выплате дивидендов □ право общества, а не его обязанность. Однако норма об ограничении размера дивидендов рекомендациями совета директоров нередко приводит к систематическому ограничению прав миноритарных акционеров (невыплате либо минимизации дивидендов) в обществах, в которых совет директоров сформирован преимущественно из представителей крупных акционеров, заинтересованных в увеличении доли общества на рынке.
Внесенные Федеральным законом от 31 октября 2002 г. № 134-ФЗ изменения в Федеральный закон «Об акционерных обществах» устранили возможность затягивания выплаты дивидендов после принятия решения общим собранием акционеров. Ранее такая
практика была распространена, теперь же в случае, если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, то он не должен превышать 60 дней со дня принятия решения об их выплате. Кроме этого, акционерное законодательство содержит запрет на объявление акционерным обществом дивидендов в случаях, предусмотренных законом.
Закон оговаривает специальные случаи возникновения обязательств владельцев определенного количества акций акционерного общества:
1. Лицо, которое приобрело более 30 % общего количества акций ОАО (обыкновенных и привилегированных), с учетом принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) обязано направить акционерам □ владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг. Цена приобретаемых ценных бумаг не может быть в этом случае ниже их средневзвешенной, определенной по результатам торгов ценными бумагами на бирже за шесть предшествующих месяцев, или, если бумаги не обращаются на бирже либо обращаются менее шести месяцев, ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. Срок принятия обязательного предложения не может быть менее чем 70 и более чем 80 дней с момента получения оферты. Реализация данных норм в приведенной конструкции на практике приводит к возникновению проблем, связанных с присущей акциям волатильностью (изменением курсовой стоимости). Так, наиболее показательный пример □ ситуация, в которую попало ОАО «Русал» направив оферту акционерам ГМК «Норильский никель» до кризиса в 2008 г. в связи с консолидацией более 30 % акций ГМК. Выглядевшая до кризиса выгодной сделка после многократного падения стоимости ценных бумаг ГМК создала серьезные проблемы у ОАО «Русал» после того, как некоторые акционеры приняли обязательное предложение продать акции по стоимости, рассчитанной как средневзвешенная цена за докризисный период.
2. Лицо, которое в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг ОАО или обязательного предложения стало владельцем более 95 % общего количества акций ОАО (голосующих), с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции ОАО, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции, по требованию их владельцев. Условия, касающиеся цены выкупаемых ценных бумаг, за некоторым исключением, аналогичны порядку определения цены акций при обязательном предложении.
3. То же лицо (владеющее более 95 % акций) вправе выкупить у акционеров-вла-дельцев акций ОАО и владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции ОАО, указанные ценные бумаги. Выкуп ценных бумаг осуществляется в этом случае по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. При этом цена не может быть ниже той, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или принудительного предложения, в результате которого мажоритарный акционер сосредоточил у себя более 95 % акций, либо наибольшей цены, по которой такой акционер приобрел либо обязался приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения.
Нормы, позволяющие мажоритарным акционерам □ владельцам более 95 % акций принудительно выкупать акции у миноритариев, были внесены статьей 7 Федерального закона от 5 января 2006 г. № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах □ и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации». Законодательное закрепление таких прав акционеров, владеющих крупным контрольным пакетом акций акционерного общества, содержится в правовых системах многих развитых зарубежных стран. Действительно, такие акционеры, сосредоточившие практически весь пакет акций, испытывают серьезные неудобства от наличия мелких акционеров: последние активно противодействуют, стремясь добиться повышения
прозрачности деятельности ОАО, реализации схем налоговой оптимизации, снижающих размер дивидендов, оспаривают крупные сделки и сделки с заинтересованностью. В то же время понятно стремление супермажори-тарных акционеров избавиться от такого «балласта» целью концентрации такого крупного пакета, как правило, является установление полного контроля за финансовохозяйственной деятельностью общества. Как видно, нашим акционерным законодательством интересы обеих групп акционеров-участников описываемой процедуры уравновешиваются: праву контрольного акционера на принудительный выкуп противопоставляется его обязанность совершить оферту миноритариям, имеющим к тому же право на судебную защиту в случае несогласия с предложенной ценой выкупа. На практике, как и ожидалось, указанные нормы в основном приводят к диктату крупных акционеров. Так, например, в 2008 г. при принятии решения о принудительном выкупе акций ОАО «Инмарко» была произведена оценка рыночной стоимости акций общества. ООО «Независимая экспертиза "Флагман Ш посчитала стоимость одной акции ОАО «Инмарко» в 2,67 руб. Полтора года до этого тем же миноритариям предлагали расстаться с этими же акциями по гораздо более высокой цене □ 120 руб. за штуку при номинале 12,5 коп. А ранее, 26 января 2007 г., акционеры приняли решение о присоединении к омскому ОАО «Инмарко» двух новосибирских предприятий: ОАО «Фабрика мороженого "Инмарко Ш и ОАО «Сибирское □ Было принято решение о дополнительной эмиссии акций, в которые конвертировались акции присоединяемых обществ. А теперь арифметика: уставный капитал первоначального ОАО "Инмарко» составлял 1,73 млн акций. Дополнительно было выпущено 1609,13 млн акций, из которых 1609,09 млн передавались фабрике мороженого «Инмарко», т. е. доля омского предприятия в объединенной компании составила 0,1 %, а доля омских миноритариев, соответственно, меньше 0,01 %!
Другой пример: в результате решений о резком увеличении уставных капиталов ОАО «Омский бекон» ОАО "Птицефабрика "Сибирская"» (например, в последнем □ с 360 тыс. в 2007 г. до 505 863 тыс. руб. в
2008 г.) владелец контрольных пакетов акций
□ ООО «ПРОДО » □ реализовал право принудительного выкупа акций у более чем 1200 акционеров «Омского бекона» и 800 акционеров птицефабрики, перечислив денежные средства на счет нотариуса. Это позволило единственному акционеру сформировать совет директоров и провести собрание акционеров уже без миноритариев: на прошлых собраниях владельцы миноритарных пакетов требовали предоставить им протоколы заседаний советов директоров, жаловались в ФСФР, а миноритарии «Омского бекона» в
2008 г. настойчиво интересовались, почему общество, имея чистую прибыль в 221,8 млн руб., направило 412,8 млн руб. на «финансирование дополнительных взносов в некоммерческих партнерствах».
Особыми возможностями влиять на деятельность акционерного общества обладают так называемые контрольные акционеры □ владельцы контрольного пакета голосующих акций. Под контрольным пакетом акций понимается 50 % акций плюс одна акция. В начальный период приватизации государственных предприятий на базе большинства из них были образованы акционерные общества со следующим распределением обыкновенных акций, составляющих уставный капитал: 51 % □ государство, 49 % □ члены трудового коллектива.
Акционерная практика выделяет и так называемые блокирующие пакеты акций. К ним относится количество акций, находящихся в собственности одного акционера (или группы аффилированных акционеров), соответствующее 25 % плюс одна акция. Владельцы блокирующих пакетов могут воспрепятствовать решению общего собрания акционеров, для принятия которого законом предусмотрено большинство в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Таким образом, законодательством предусмотрены специальные режимы для определенного числа акций открытых акционерных обществ, содержащие специфические права и обязанности для их владельцев.
Российской корпоративной практике присуща континентальная модель распределения акций: когда 70 "80 % акций сосредо-
точено в руках крупных акционеров, остальные □ распределены среди мелких, в том числе обращаются на бирже. Англосаксонская модель предполагает обратную ситуацию □ число крупных акционеров незначительно, большинство компаний являются публичными, доля обращаемых ценных бумаг □ не менее 70 %.
Кроме обыкновенных акций, общество имеет право размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость всех размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 % от уставного капитала акционерного общества.
Владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров. В этом состоит основное отличие их правового статуса от акционеров-вла-дельцев обыкновенных акций. Как правило, главный мотив вложений в привилегированные акции □ стабильное получение гарантированных дивидендов от деятельности общества и получение дохода за счет роста стоимости акций. В то же время такая «ущербность» привилегированных акций серьезно отражается на разнице их рыночной стоимости по сравнению с обыкновенными акциями того же эмитента, так как, вследствие сложившейся в России континентальной модели распределения акций, основной слой потенциальных инвесторов связывает с процессом приобретения акций прежде всего возможность активно влиять на финансовохозяйственную деятельность эмитента.
Все же ограничение в праве на участие владельцев привилегированных акций в общем собрании акционеров не имеет императивного характера. Исключения из этой нормы предусмотрены ст. 32 Федерального закона «Об акционерных обществах □
Привилегированные акции могут в случаях, предусмотренных уставом акционерного общества, конвертироваться в обыкновенные, однако обратная конвертация законом не предусмотрена.
Специфика привилегированных акций основана, с одной стороны, на психологии «спящего акционера», когда инвестор видит мотив владения ценными бумагами исключительно в получении дохода по ним, а с другой □ на стремлении акционерных обществ привлекать инвестиции, одновременно
ограничивая личное участие акционеров в управлении обществом.
Впервые привилегированные акции были выпущены акционерной компанией Great Northern Railway в 1849 г. [8] Весь период их существования привилегированные акции подвергались критике специалистов в связи с искажением «истинного значения акций □ [9], поддерживаемой и современными учеными, считающими положение владельцев таких акций ущербным, не соответствующим сущности акционерного общества [10]. Подтверждением этого является следующий парадокс: капитализация акционерного общества, имеющего в числе владельцев привилегированных акционеров, как правило, существенно ниже, чем «чистых» акционерных обществ с исключительно обыкновенными акциями. Причина □ сниженный интерес стратегических инвесторов к вложениям в такие общества в связи с необходимостью учета интересов владельцев привилегированных акций и вынужденной выплатой хоть каких-то дивидендов по аналогии с выплачиваемыми по привилегированным акциям. По сути, в российской правовой системе привилегированные акции являются рудиментным институтом, берущим корни из периода массовой приватизации государственного и муниципального имущества, сопровождавшегося выдачей ценных бумаг работникам приватизируемых предприятий. Это вынуждает некоторые компании снижать долю таких акций в акционерном капитале. Например, в начале 2010 г. о возможной конвертации привилегированных акций в обыкновенные с целью упрощения структуры капитала заявило руководство Сбербанка России [11].
Новеллой законодательства явилось подразделение акций на размещенные и объявленные. Как отмечается в литературе, категория объявленных акций заимствована из корпоративного права США [12]. Размещенными являются акции, приобретенные акционерами при создании общества или при дополнительной эмиссии акций, а также акции, приобретенные и выкупленные обществом у акционеров. Объявленные акции □ предусмотренные в уставе общества акции, которые оно вправе выпустить дополнительно к размещенным. Дополнительные акции можно выпускать только в пределах объяв-
ленных. Однако ученые не признают объявленные акции ни акциями, ни ценными бумагами вообще, поскольку «Эти акции еще не выпущены, а существует только возможность их выпуска в будущем» [13].
Изменения в Федеральный закон «Об акционерных обществах», внесенные 7 августа 2001 г., ввели в законодательство понятие дробных акций. В соответствии с п. 3 ст. 25 Федерального закона «Об акционерных обществах Ц «Ъсли при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого акционерного общества, при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (далее □ дробные акции)»
Предшествующее указанным изменениям акционерное законодательство содержало прямой запрет на образование дробных акций при консолидации и предписывало в случае их появления осуществлять обязательный выкуп таких акций (хотя полноценными объектами гражданских прав они и не признавались) акционерным обществом.
Схема многократной конвертации акций акционерного общества с их консолидацией широко применялась в российской корпоративной практике с целью выдавливания миноритарных акционеров. Например, при консолидации акций ОАО «Юганскнефтегаз» в одну акцию было конвертировано 880 449 первоначальных акций; акционеры, владевшие меньшим количеством акций, становились владельцами частей акций и обязаны были продать их обществу [14]. Аналогичная схема была применена для увеличения доли мажоритарных акционеров в ОАО «Омский нефтеперерабатывающий завод» ОАО СОм-скнефтепродукт» и многих других предприятиях Омской области. Наиболее вопиющим примером является консолидация акций ОАО «Волгоградский машзавод» в результате которой было образовано 4 акции. Тем не менее Конституционный Суд РФ признал такой порядок консолидации, в результате которой образовавшиеся дробные акции подлежат выкупу обществом по рыночной стоимости, не противоречащим Конституции РФ [15].
Появление категории дробных акций вызвало широкие дискуссии в юридической литературе, касающиеся вопросов делимости прав, предоставляемых акцией, соблюдения принципа равенства инвесторов-владельцев целых и дробных акций и т. п. [16]. Опуская потерявшие уже сегодня актуальность аргументы противников дробных акций, отметим лишь, что введение данной категории оправдывалось с лихвой теми повсеместными и неприкрытыми нарушениями прав миноритарных акционеров, которые по сути олицетворяли собой очередной этап перераспределения крупного акционерного капитала в России.
В соответствии с положениями главы IX Федерального закона «Об акционерных обществах Ц акционерное общество вправе приобретать собственные акции по решению общего собрания акционеров или совета директоров, в том числе в случае принятия решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества. Такие акции, переходящие в собственность акционерного общества, принято называть «казначейскими □ [17].
Акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении.
Казначейские акции, приобретенные обществом по решению общего собрания акционеров либо совета директоров, не предоставляют права голоса, они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Законодательство требует, чтобы такие акции были реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости и не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.
На практике гораздо чаще распространена схема «перекрестного» владения акциями акционерного общества, когда акционерами являются юридические лица, учрежденные самим обществом либо зависимыми обществами. В результате применения такой
схемы фактически акции оказываются «ничьими» и называются «йсевдоказначей-скими» Как правило, данный вариант структуры акционеров компании применяют в целях защиты от недружественных действий на рынке □ скупки акций с целью получения контроля над акционерным обществом и т. п. Наиболее известные примеры перекрестного владения акциями □ акционерная структура ОАО «Сургутнефтегаз» владельцами которого, по непроверенным данным, выступают юридические лица, учрежденные самим ОАО
□ Негосударственный пенсионный фонд «Сургутнефтегаз □ (ставший победителем на проводимом в 1995 г. залоговом аукционе по выкупу акций ОАО), страховое общество «Сургутнефтегаз» и др. Доподлинно узнать структуру акционеров невозможно: в связи с тем, что ни один из акционеров не владеет больше 5 % голосующих акций, общество не обязано, как того требует ст. 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» раскрывать информацию об акционерах, включенных в реестр. Аналитики называют ОАО «Сургутнефтегаз» самой закрытой крупной компанией в России. В мае 2004 г. Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа отказал в удовлетворении требований по иску миноритарных акционеров «Сургутнефтегаза» добивающихся погашения 62 % акций, находившихся под контролем компании. Руководство ССургутнеф-тегаза» настаивало на том, что акции находятся на балансе дочерних предприятий, а не головной компании, и, следовательно, не попадают под требование закона. Подобная акционерная ситуация была и на ОАО «АвтоВАЗ» продолжительное время через аффилированные структуры владевшем «Ъа-мим собой». Думается, что попытки участников рынка признать такие акции казначейскими имеют серьезную основу: владение казначейскими акциями, как правило, идет вразрез с основными задачами акционерного капитала □ владея собственными акциями, общество не заинтересовано в выплате высоких дивидендов, что нарушает права миноритарных акционеров. Фактическим хозяином предприятия становится также его менеджмент, осуществляющий контроль за текущей финансово-хозяйственной деятельностью и не подотчетный акционерам за не-
имением таковых. В настоящее время в Государственную Думу внесены поправки в Федеральный закон «Об акционерных обществах Ц вводящие понятие «Консолидируемых» юридических лиц АО. Принадлежащие таким лицам акции лишаются права голоса на собрании акционеров, по ним не начисляются дивиденды, что сделает бессмысленным использование схем перекрестного владения акциями.
Федеральным законом от 21 декабря
2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» [18] закреплено понятие «золотая акция □ Под ним понимается специальное право на участие соответственно Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами, решение об использовании которого принимается «в целях обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан □ Решение об использовании «Золотой акции» может быть принято при приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий или при принятии решения об исключении открытого акционерного общества из перечня стратегических акционерных обществ независимо от количества акций, находящихся в государственной собственности.
Специальное право («золотая акция») используется с момента отчуждения из государственной собственности 75 % акций соответствующего открытого акционерного общества. В рамках реализации специального права представители государства включаются в совет директоров (наблюдательный совет) и в ревизионную комиссию открытого акционерного общества, они имеют право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров и требовать созыва внеочередного общего собрания. Представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, назначенные в совет директоров (наблюдательный совет) открытого акционерного общества, участвуют в общем собрании акционеров с правом вето при принятии общим собранием акционеров целого спектра решений об изменении устава акционерного общества, реорганизации, ликвидации, изменении уставного капи-
тала и т. д. «Волотая акция □ не подлежит замене на акции открытого акционерного общества, в отношении которого принято решение об использовании указанного права.
Вопросы участия государства в деятельности по управлению акционерными обществами с закрепленным специальным правом регламентированы Постановлением Правительства РФ от 03 декабря 2004 г. № 738 (в ред. от 29.12.2008 г. с изменениями от
04.02.2009 г.) «Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("Волотой акции ")□ Например, в связи с угрозой финансовой стабильности одного из ключевых отраслевых предприятий судостроения, Росимущество, представляющее государство (владельца «золотой акции □) в собрании акционеров ОАО «Балтийский завод □ 9 июня
2009 г. воспользовалось правом вето, заблокировав решение о размещении документарных неконвертируемых процентных облигаций на предъявителя на сумму 24 млрд руб. Справедливости ради необходимо отметить, что государство впервые воспользовалось «золотой акцией» для блокирования выпуска облигаций.
Федеральным законом от 9 июля 1998 г. № 115-ФВ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» предусмотрен особый вид акций □ акции народных предприятии. Согласно закону, к народным предприятиям применяются правила Федерального закона «Об акционерных обществах» о закрытых акционерных обществах.
Народное предприятие может быть создано в порядке, предусмотренном упомянутым Федеральным законом, путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных унитарных предприятий, муниципальных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49 % уставного капитала. Народное предприятие вправе выпускать только обыкновенные акции. Уменьшение количества голосов владельцу акций народного предприятия при голосовании по принципу «одна
акция □ один голос» не допускается. Номинальная стоимость одной акции народного предприятия определяется общим собранием акционеров народного предприятия, но не может быть более 20 % минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом. Работникам народного предприятия должно принадлежать количество акций народного предприятия, номинальная стоимость которых составляет более 75 % его уставного капитала.
Доля акций народного предприятия в общем количестве акций, которой может владеть в момент его создания работник преобразуемой коммерческой организации, должна быть равна доле оплаты его труда в общей сумме оплаты труда работников за предшествующие созданию народного предприятия 12 месяцев. Договором о создании народного предприятия может быть предусмотрен иной порядок определения доли акций народного предприятия в общем количестве акций, которой может владеть в момент его создания работник преобразуемой коммерческой организации. Число работников-неакционеров за отчетный финансовый год не должно превышать 10 % общей численности работников акционерного предприятия.
На сегодня существование народных предприятий можно считать достаточно экзотической формой акционерных обществ. Необходимо признать, что в данном случае мы имеем дело со «спящим» законодательством: правовые нормы, регламентирующие рассматриваемые отношения, не стали основой для формирования сколько-нибудь ощутимой группы таких субъектов. Тем более не представляется возможным говорить о рыночном характере выпуска и обращения акций таких акционерных обществ в связи с ограничениями, предусмотренными законом. В то же время в ряде субъектов РФ создание народных предприятий вошло в число приоритетных направлений промышленной политики [19].
Особый правовой режим имеют акции стратегических акционерных обществ. Основанием для отнесения предприятия к стратегическому является включение его в Перечень стратегических предприятий и организаций, утвержденный распоряжением Правительства РФ от 9 января 2004 г. № 22-р [20],
и Перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ, утвержденный Указом Президента РФ от 4 августа 2004 г. № 1009. Одна из особенностей такого статуса □ применение в отношении стратегических акционерных обществ правил, предусмотренных параграфом 5 главы IX Федерального закона от 26 октября
2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» [21]. Другая группа особенностей акций стратегических акционерных обществ □ ограничение их приобретения иностранными субъектами. В соответствии с Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. № 57-ФЗ [22], сделки, совершаемые иностранными государствами, международными организациями или находящимися под их контролем организациями, в результате которых все вышеперечисленные субъекты приобретают право прямо или косвенно распоряжаться более чем 25 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции, составляющие уставные капиталы акционерных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, или иную возможность блокировать решения органов управления таких обществ либо приобретают право прямо или косвенно распоряжаться более чем 25 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции, составляющие уставные капиталы обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства и осуществляющих геологическое изучение недр и (или) разведку и добычу полезных ископаемых на участках недр федерального значения, подлежат предварительному согласованию в порядке, предусмотренном указанным законом.
Иные ограничения на оборот акций отдельных акционерных обществ могут быть предусмотрены законодательством и нормативными правовыми актами. Например, в период приватизации РАО «Газпром» длительный период действовало ограничение совокупной доли иностранных участников в уставном капитале РАО «Газпром» в размере 9 % [23].
Акции □ самые «рыночные» ценные бумаги, воплощающие максимальные рыночные свойства. Выражается это в том, что ак-
ции являются квинтэссенцией акционерного капитала, в свою очередь, выступающего мерилом действительной рыночной стоимости предприятий. В идеальных условиях рынка имущественный комплекс акционерного общества стоит столько, сколько стоит капитализация (совокупная рыночная стоимость) его акций. В основе рыночной цены акций, в свою очередь, учитывается множество факторов, как напрямую связанных с условиями производства, экономической эффективностью и финансовыми показателями работы предприятия, так и зависящих от общего экономического фона, и даже случайных (например, информация политического характера). Так, после совещания правительства в Нижнем Новгороде 24 июля 2008 г., на котором премьер-министр РФ В.В. Путин, обвинив группу «Мечел □ в манипулировании ценами на угольном рынке, пообещал владельцу предприятия И. Зюзину «йрислать доктора и зачистить ситуацию» котировки акций компании сразу упали на 30 %, уменьшив капитализацию на 5 млрд долларов США.
Основным характеризующим признаком рыночного обращения акций (в первую очередь, биржевого) является волатильность □ изменчивость рыночной цены. Ни одна другая ценная бумага не может так изменяться в своей стоимости, как акция.
Ярким примером такого масштабного изменения рыночной стоимости акций в новейшей истории является обвал рынка акций ВТБ. Проведенное в 2007 г. «народное IPO» банка в результате имело дополнительный выпуск и размещение акций в размере 25 % уставного капитала с беспрецедентным объемом реализации □ около 8 млрд долларов США. Как отмечали многие аналитики, цена размещения на ММВБ, равная 0,136 руб. за 1 акцию, изначально не соответствовала текущим показателям банка и была неоправданно завышенной. В результате после резкого понижения фондового рынка в конце 2008 г. курс акций ВТБ понизился максимально □ до 0,0432 руб. по состоянию на
04.08.2009 г. Такое непропорциональное (по отношению к индексам РТС и ММВБ) снижение курса вызвало серьезное недовольство «народных акционеров» □ физических лиц-владельцев мелких пакетов акций, рассчитывавших на получение обещанного стабильно-
го дохода как от роста курсовой стоимости акций, так и от дивидендов. Впрочем, это не помешало ВТБ объявить в августе 2009 г. дополнительную эмиссию еще 9 трлн обыкновенных акций.
Акции являются базовым активом для другой производной ценной бумаги □ опциона эмитента. Согласно Федеральному закону «Q рынке ценных бумаг □ опцион эмитента □ эмиссионная именная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента.
Наиболее распространенная сегодня цель выпуска опциона эмитента, заимствованная из зарубежной корпоративной практики, □ реализация опционных программ □ систем мотивации менеджмента акционерных компаний. Выплата бонусов и возможность приобретения опционов по заниженной цене с потенциалом в получении дохода от продажи акций, полученных по опциону, в будущем стимулирует работников компании повышать своим трудом капитализацию «родного предприятия» и снижает текучку кадров. Первым эмитентом, объявившем о реализации опционной программы, стало QAQ «Комстар □ Qбъединенные телесистемы» в 2006 г. начавшее выкуп около 4,5 % собственных акций для выдачи опционов своим менеджерам. В январе 2010 г. министр финансов РФ А. Кудрин, член наблюдательных советов Сбербанка и Банка ВТБ, заявил о возможности принятия опционных программ на обыкновенные акции этих банков в
2010 г. «с ориентацией на международный опыт» На реализацию программ оба банка могут направить до 1 % акций [24].
Акции российских эмитентов являются также основой для выпуска депозитарных расписок, размещаемых на зарубежных биржах □ американских депозитарных расписок (ADR), глобальных депозитарных расписок (GDR) и др. Каждая такая расписка предоставляет право на одну или несколько акций российского эмитента. Аналогично акции иностранных эмитентов лежат в основе выпуска российских депозитарных расписок
(РДР).
1. См., напр.: Петров М. И. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. □ СПб. : Питер, 2005. □ С. 50.
2. Ломакин Д. В. Акционерное правоотношение.
□ М., 1997. □ С. 69.
3. Крашенинников Е. А. Именная акция как ценная бумага // Очерки по торговому праву. □ Ярославль, 1995. □ Вып. 2. □ С. 31.
4. Шевченко Г. Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. □ М., 2006. □ С. 57.
5. Степанов Д. Корпоративные споры и реформа процессуального законодательства // Вестник ВАС РФ. □2004. □ № 2. □ С. 125.
6. Абалкин Л. Сибнефть повторила чудо Христа // Коммерческие вести. □2002. П15 июля.
7. Шевченко Г. Н. Указ. соч. □ С. 67.
8. Там же. □ С. 74.
9. Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. □ СПб., 1908. □ Т. 1. □ С. 421.
10. См., напр.: Ломакин Д. В. Правовое регулирование передачи акций // Хозяйство и право.
□ 1996. □ № 9.
11. Спред (разница в котировках) между привилегированными и обыкновенными акциями Сбербанка в последнее время составлял от 50-70 (лето 2009 г.) до 7 % (март 2010 г.). Всего же в капитале Сбербанка 1 млрд штук привилегированных акций (4,4 % уставного капитала), на март 2010 г. оцениваемых около 70 млрд руб.
12. См.: Ломакин Д. В. Правовое регулирование □ □ С. 146.
13. Шевченко Г. Н. Указ. соч. □ С. 76.
14. См.: Дедов Д. И. Дробные акции // Законодательство. □2003. □ № 9. □ С. 52.
15. Российская газета. □2004. □ 2 марта.
16. См.: ШапкинаГ. С. Новое в российском акционерном законодательстве. Изменения и дополнения ФЗ «Об акционерных обществах»] □ М., 2002. □ С. 9; Ем В. С., Ломакин Д. В. Новое в акционерном законодательстве о дробных акциях // Вестн. Моск. ун-та.
□ Сер. 11: Право. □ 2002. □ № 4. □ С. 77; Дедов Д. И. Указ. соч. □ С. 56.
17. Понятие казначейской акции не содержится в законодательстве.
18. Собрание законодательства РФ. □ 2002. □ № 4. □ Ст. 251.
19. Например, Законом Волгоградской области «О промышленной политике в Волгоградской области» упоминаются, как представляется, две противоположные позиции: с одной стороны, правительство области должно оказывать содействие в формировании рынка ценных бумаг, с другой □ способствовать «реорганизации акционерных обществ в акционерные народные предприятия».
20. Собрание законодательства Российской Федерации. □ 2004. □ № 3. □ Ст. 208; 2005. □ № 41. □ Ст. 4209; 2006. □ № 2. □ Ст. 209.
21. См.: Постановление Правительства РФ от 17 ноября 2005 г. № 684 «О стратегических предприятиях и стратегических акционерных обществах, в отношении которых применяются специальные правила банкротства »
22. Федеральный закон ИЭ порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое зна-
чение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»]
23. Указ Президента РФ от 28 мая 1997 г. № 529 CD порядке обращения акций РАО "Газпром □ на период закрепления в федеральной собственности акций РАО "Газпром Ш (утратил силу в связи с изданием Указа Президента РФ от 23 октября 2005 г. № 1519).
24. Опциональные признаки. ВТБ готовит к запуску программу мотивации менеджмента // Коммерсант. □ 2010. □ № 20.
