CC BY
91
Бизнес в законе
22015
3.10. СИСТЕМАТИЗАЦИЯ ТОРГОВОГО И КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА АНГЛИИ И ШОТЛАНДИИ
Афанасьева Таисия Александровна, аспирант кафедры гражданского и трудового права Место учебы: Российский университет дружбы народов
afanasyeva.taisiya@gmail.com
Аннотация: Гармонизация частного права в Европейском Союзе ставит сложные задачи перед государствами-членами. Системы права, которые основаны на прецеденте, сталкиваются с необходимостью кардинального изменения подхода к системе права. Тем не менее, гармонизация и систематизация и ранее имели место в странах общего права или с странах элементами общего права. Целью данной работы является изучение предпосылок, причин и опытасистематизации в Англии и Шотландии. Вопросы предпосылок систематизации и опыт систематизации в Англии и Шотландии изучали такие исследователи, как Ван Каенегем,Уолкер, Маршалл, К. Пайсей и Н. Дж Пай-сей, Роджер. Также данные вопросы освещались выдающимися шотландскими правоведами: Бэнктон, Эрскин, Миллер, Кеймс,Гоэм, Хаттон, Керли, МакМилан, Мердок.
В ходе исследования широко применялись общенаучные (диалектический, логический) и частно-научные методы (формально-юридический метод, прогностический, исторический и т.д.) Особо следует отметить системно-структурный метод и метод сравнительно-правового анализа. Областью исследования является сравнительно право. Систематизация в Англии и Шотландии представляла собой сложный процесс, в ходе которого наблюдались определенные неудачи и достижения. Изученные предпосылки, успехи и неудачи систематизации в Англии и Шотландии дают возможность извлечь урок из полученного ими опыта. Исторический анализ показывает, что систематизация и системы, основанные на традиции, не должны быть взаимоисключающими. Гармонизация частного права в Европе не обязательно является нежеланной угрозой. Английское право, если ориентироваться на исторический опыт, не должно остаться прежним под влиянием общеевропейской гармонизации. Шотландское право же могло усилить связи с другими правовыми системами, которые были частично потеряны со временем.
Исследование было направлено на один аспект гармонизации права в ЕС - опыт систематизации в странах с общим правом. Дальнейшее исследование может быть сфокусировано на гармонизации и систематизации других стран-членов ЕС. Также стоит отметить, что в работе не уделено достаточно внимания политическим и культурным аспектам, которые играют важную роль в процессе гармонизации и систематизации.
Исследователи права Европейского Союза, в особенности вопросов его гармонизации, а также, правоведы, изучающие вопросы систематизации в странах с общим правом, могут воспользоваться примером Англии и Шотландии, изученным в данной работе. Вопрос гармонизации и систематизации в рамках Европейского Союза является острым, так как право Союза оказывает все больше влияния на национальные правовые системы. Системы общего права или с элементами общего права постоянно подвергаются определенной трансформации в свете вышесказанного, которую целесообразно изучать, исходя из исторического опыта
Ключевые слова: систематизация, гармонизация, смешанные правовые системы, английское право, шотландское право
SYSTEMATIZATION OF COMMERCIAL AND COMPANY LAW IN ENGLAND AND SCOTLAND
Afanasyeva Taisiya A., post-graduate student of Department of civil and labor law
Study place: Peoples Friendship University of Russia
afanasyeva.taisiya@gmail.com
Annotation: Harmonization of private law in the European Union presents complicated challenges for its Member-states. Legal systems that are based on precedent face the necessity to change the approach towards their legal system. However, harmonization and systematization took place in countries with common law or with elements of common law before. The aim of this paper is to research prerequisites, causes and experience of systematization in England and Scotland.
Issues of systematization, causes and experience of systematization in England and Scotland were studied by Van Caenegem, Walker, Marshall, Paisey C. & Paisey N.J., Roger. Also, these issues were addressed by distinguished Scottish legal researchers: Bankton, Erskine, Miller, Kames, Graham, Hutton, Kerly, McMillan, Murdoch.
In course of research, general scientific (dialectic, logic) and specific scientific research methods (legalistic, prognostic, historic ect.) were used. Systematic and comparative method should be highlighted as main for the analysis. Area of research is comparative law.
Systematization in England and Scotland was a very complex process in the course of which more or less successful outcomes were observed. Historic prerequisites, accomplishments and failures of systematization in England and Scotland provide an opportunity to use the example of this systematization attempts. Historical development proves that systematization and common law systems should not be incompatible. Harmonization of private law may not necessarily be an unwilling threat. English law, as evident from history, should not stay unchanged under the influence of harmonization throughout Europe. Scottish law could also strengthen ties with other legal systems which were partially lost over time.
The research is focused on one aspect of the harmonization in the European Union - experience of systematization in countries with common law systems. Further research could be focused at achievements in harmonization and systematization of other Member-states. Also it is worth noticing that in the paper sufficient attention was not dedicated to the political and cultural aspects playing important role in the process of harmonization and sys-tematization.
Researchers of European law, especially its harmonization issues, as well as legal scholars studying matters of systematiza-tion in countries with common law systems could use the example of England and Scotland provided in this paper. Issues of harmonization and systematization in the European Union are currently important, since European law has strong influence on national legal systems. Consequently, common law systems and systems with elements of common law constantly are transforming. That fact should be studied with reference to the history
Keywords: Systematization, Harmonization, Mixed Legal System, English Law, Scottish Law
Работы таких правоведов, как Ван Каенегем [см. Van Caenegem, 1988], Уолкер [см. Walker, 1992], по истории английского права ясно указывают, что различия между английским и шотландским правом были историческими. Ранняя история шотландского права характеризуется влиянием английского и римского права. Английская правоприменительная практика и феодальное право стали применяться в Шотландии во времена
Афанасьева Т. А.
СИСТЕМАТИЗАЦИЯ ТОРГОВОГО И КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА АНГЛИИ И ШОТЛАНДИИ
Дэвида I (1124-1153 гг.). Их влияние усилилось в начале XIV века во время английской оккупации после войны за независимость. Континентальное право вошло в правоприменительную практику судов Шотландии посредством применения римского права. Влияние римского права было усилено тем, что многие шотландские правоведы уезжали учиться во Францию и, позже, Голландию, где римское право широко применялось и исследовалось.
В XVIII веке множество выдающихся шотландских правоведов, включая Бэнктона, Эрскина, Миллера и Кеймса, были подвержены влиянию римского права, как и их предшественники. Шотландское право, как и римское право, сформировалось в систему права, в основе которой лежат принципы, а не прецеденты. [Paisey&Paisey, 2004, с. 1041] Это подтверждается незначительным количеством сводов судебных решений в то время. Несомненно, история шотландского права подтверждает родство как с английским правом, так и с континентальном правом Европы.
Посредством влияния английского права характерные особенности права Шотландии, свойственные континентальному праву, подверглись трансформации. Актом об Унии 1707 года в Англии и Шотландии было закреплено, что законы о торговли, пошлинах и акцизах должны быть стандартизированы. Современное корпоративное и налоговое право практически едино на всей территории Великобритании, несмотря на некоторые различия в регулировании конкурсного управления и в корпоративном законодательстве, положения которого касаются исключительно Шотландии. Особенно примечательно, что корпоративное право наслоилось на общее право, оставляя возможность для принятия судами Шотландии решений, отличных от решений английских судов, даже при условии идентичности законов в обеих юрисдикциях. [см. Marshall, 1992]
Различия между шотландским и английском правом, также, отмечаются и в торговом праве. Даже при действии статутов на всей территории Великобритании, подход к их применению в Англии и Шотландии различается. Возрастающая значимость статутного права частично изменила приверженность шотландских юристов принципу, который, тем не менее, не потерял своего значения. [Paisey&Paisey, 2004, с. 1041]
Уолкер считал, что если бы Шотландия сохранила свою независимость, система права Шотландии пошло бы по Европейскому пути систематизации в XIX веке из-за влияния римского права и работ двух наиболее влиятельных шотландских правоведов, Эрскина и Белла. [см. Walker, 1992]
В то время, как принцип играл важную роль в праве большей части Европы и Шотландии, английское право формировалось на основе судебных решений. Несмотря на то, что роль прецедентов в Европе растет, их роль как источника права является спорной.
Генезис и раннее развитие корпоративного права Англии показало, что законодательство появилось из недостатка регулирования общественных отношений обычаями, тем не менее, законодательство не заменило обычное право. [Paisey&Paisey, 2004, с. 1042]За ХХ век объем отношений, урегулированных законодательством, значительно увеличился. Там не менее обычаями до сих пор регулируются определенные сферы, такие как понятие юридического лица, защита миноритарны акционеров и проведение собраний.
Шотландия является ярким примером параллельного правового регулирования общественных отношений как законодательством, так и обычаями. До учреждения Сессионного суда в 1532 году записей о судебных решениях в Шотландии не существовало. Казавшееся вначале довольно слабым, влияние судебных прецедентов набрало силу к концу XVII века. Восприятие в Шотландии доктрины судебного прецедента оказало определенное влияние на систему права Шотландии и саму доктрину. Во-первых, подход к судебному прецеденту в Шотландии можно назвать компромиссом между подходами континентальной и англо-саксонской системы права. Следовательно, сосуществование систематизированной системы права и системы права, базирующейся на обычае, не является невозможным. Во-вторых, доктрина судебного прецедента в Шотландии имеет определенные сильные стороны. В то время как судебные решения как источник права ценились за свою гибкость и потенциал в условиях меняющихся обстоятельствах, прецеденты также подвергались критике. Прецеденты зависят от отношений, вопрос урегулирования которых ставится перед судом, что может привести к фрагментарному регулированию. Кроме того, судебные решения могут быть пересмотрены Парламентом и, следовательно, являются потенциально менее стабильными, чем принцип. [Ра^еу&Ра^еу, 2004, с. 1042]
В сфере регулирования торговых отношений английские судебные решения приобрели безусловно важное значение в шотландском праве, принимая во внимание тот факт, что основополагающие принципы в обеих юрисдикциях одинаковы. Тем не менее, было бы неверным сказать, что влияние было односторонним. У самых истоков сосуществования и взаимопроникновения двух правовых систем английские суды соблюдали шотландские судебные решения. [Ра^еу&Ра^еу, 2004, с. 1043]
Вопрос необходимости систематизации широко обсуждался в юридических кругах в конце XIX - начале XX века. Причинами повышения интереса к данному вопросу были, во-первых, появление различных статутов, эффективно систематизировавших отдельные институты права, а во-вторых, возросшая необходимость в «Имперском кодексе», который явится результатом систематизации английского и шотландского права. [Ра^еу&Ра^еу, 2004, с. 1043] Следующие статуты явились примером успешной систематизации отдельных правовых институтов: Закон о поправках к торговому праву 1856 года, Закон о ценных бумагах 1882 года, Закон о партнерствах 1890 года, Закон о продаже товара 1893 года и Закон о компаниях 1900 года.
Систематизация имела свои преимущества и недостатки. В то время как систематизация сделала право более доступным, она неизбежно повлекла за собой необходимость разработки новых законов. Ранее названные законы, указанные как удачный пример систематизации, по большей части были лишь сводом уже существующего законодательства. Тем не менее, процесс систематизации требует разработки определенной структуры документов, так как структура документа влияет на толкование права.
Различные исследователи заявляли, что составление систематизированных источников права было непростой задачей. [Ра^еу&Ра^еу, 2004, с. 1043] Помимо закрепления детальных правил, законы закрепляют принципы для урегулирования правоотношений,
Бизнес в законе
2'2015
напрямую неурегулированных нормами. Более того, при создании законов, применять которые планировалось и в Англии, и в Шотландии, необходимо было учитывать особенности правовых систем. В определенных случаях было возможно просто заменить шотландские правовые понятия английскими, закрепив это в разделе о применении в Шотландии. Такой метод применялся в Законе о партнерствах 1890 года. Данное решение, однако, было не таким простым, так как отличаться могли не только термины, но и основополагающие принципы. [Ра1веу&Ра1веу, 2004, с.
1043]Такие основополагающие принципы имеют определенные различия в сфере регулирования контрактов, партнерства и купли-продажи. Некоторые аспекты английского права договоров не имеют аналогов в праве Шотландии. Институты шотландского права, которые подверглись сильному влиянию римского права (например, купля-продажа), основывалось на принципах, которые сильно отличались от английских. [Ра1веу&Ра1веу, 2004, с. 1044] Подводя итог, следует сказать, хотя статуты разрабатывались для применения как в Англии, так и в Шотландии, проблема различия в толковании таких статутов не была устранена.
После принятия отдельных статутов, систематизировавших отдельные правоотношения в Англии и Шотландии, всеобъемлющая систематизация англошотландского права к концу XIX века явилась предпосылкой к систематизации по всей империи. Такой предпосылкой можно также считать успех англоиндийских кодексов. [Ра1веу&Ра1веу, 2004, с.
1044]Систематизация индийского права была более простой задачей, так как ввести в правоприменительную практику кодексы, навязанные сильным сувереном гораздо более слабому колониальному правительству, значительно легче. Следовательно, систематизация англо-шотландского права была гораздо более проблематичной.
На уровне империи в 1986 году Конгрессом при Торговой палате империи был принят меморандум, который закреплял намерение систематизации по всей империи. Основная идея заключалась в том, что систематизация должна была начаться с закрепления английского права, переработанного для инкорпорации шотландского права. Более того, разработанные консолидированные источники права должны были быть направлены на проверку с возможностью пересмотра во все колонии и зависимые территории. После внесения всех необходимых изменений консолидированные источники права должны были повторно представлены на рассмотрение в империи. [Ра1веу&Ра1веу, 2004, с. 1044]
Основные преимущества и недостатки систематизации были рассмотрены правоведами Шотландии в XIX веке, такими как Грэм, Хаттон, Керли, МакМилан, Мер-док, Уилсон. Основным преимуществом являлось то, что систематизация помогла бы преодолеть двойственное регулирование, пробелы и противоречия правового регулирования. Другим положительным моментом явилась бы доступность права, особенно для граждан без юридического образования, которые не осведомлены об обилии статутов и делегированного законодательства, также, студентам было проще изучать право. Кроме того, государство могло бы положиться на базовые правила, вместо зависимости от решений отдельных личностей. [Ра1веу&Ра1веу, 2004, с. 1044]
Недостатки в основном касались составления систематизированного законодательства. Консолидированные источники права было бы крайне затруднительно создавать. Тем не менее, Грэм отмечал, что кодексы Наполеона были сформированы из гораздо большего, чем в Англии, Ирландии и Шотландии, количества разрозненных судебных решений, которые, порой, противоречили друг другу. Следовательно, это не было непреодолимой проблемой. Консолидированные источники права было трудно составлять в том числе из-за необходимости максимально ограничить проблемы интерпретации. Некоторые отрасли права было сложнее систематизировать, чем другие. Задача была более осуществимой, если отрасль права достаточно автономна. [Paisey&Paisey, 2004, с. 1044-1045] Гораздо сложнее обстояла ситуация с отраслями права, между которыми имеются сложные взаимосвязи, в особенности, если регулирование основано на разных принципах. Даже юристам подчас не просто было понять неявные различия в национальном праве. Лорд верховный председатель Сессионного суда Шотландии сказал: «Чем больше я изучаю английское право, тем больше я убеждаюсь, что мы не понимаем девять из десяти процитированных прецедентов и что в попытках применения этого права мы рискуем испортить свое право, неверно толкуя их право». [Mc Cowanv Wright, 1852]1. Это, в свою очередь, могло привести к тому, что судьи были более склонны менять процедурное право, чем материальное право.
Другие недостатки систематизации лежали в политической области. Важно отметить, что успех консолидированных источников права зависел от их эффективного применения, больше чем от результатов обсуждения содержания. Для Англии англо-индийские кодексы были гораздо более легкой задачей, чем какие-либо достижения англо-шотландских. Более того, систематизация потребовала бы переход правотворческой функции от парламента к юристам, что ослабит власть парламента. По сравнению со статутами, консолидированные источники права сложнее поддаются изменениям, так как их разработка требует большое количество ресурсов и подготовки. Консолидированные источники права являются более определенным источником права, но менее актуальным и гибким. [Paisey&Paisey, 2004, с. 1045]
Очевидно, что множественность правовых систем возможно, если оно основано на консолидации, систематизации, единообразии и унификации. Великобритания применила некоторые элементы сближения в национальных правовых системах. Появление шотландской и английской комиссий по вопросам права в 1965 году является примером действий, направленных на достижение такого сближения. Элементы сближения правовых систем легче идентифицировать в отрасли торгового права, по сравнению с другими отраслями права. Даже в этой отрасли уникальные элементы британской правовой истории привели к своеобразному виду систематизации, отличающемуся от опыта континентальной Европы. [Paisey&Paisey, 2004, с. 1046]Уилсон определил причину этого факта, которая и сейчас могла бы быть актуальной, так как касается самой сути каждой правовой системы. Он указал
1"The more I am able to collect of English law, I am only the more confident that we do not understand nine out of ten of the cases which are quoted to us, and that in attempting to apply that law, we run the greatest risk of spoiling our own by mistaking theirs."
Афанасьева Т. А.
СИСТЕМАТИЗАЦИЯ ТОРГОВОГО И КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА АНГЛИИ И ШОТЛАНДИИ
на то, что торговое право Великобритании, несмотря на его консолидацию, как правило, фокусируется на сделке, в то время как континентальное право больше фокусируется на лицах. [Ра^еу&Ра^еу, 2004, с. 1046]Некоторые особенности торгового права Шотландии обусловлены именно историческим влиянием римского права.
Большая часть шотландского и английского торгового права был внедрена путем принятие законов, действующих на всей территории Великобритании. Такие статуты, тем не менее, зачастую содержали дополнительные нормы, адаптирующие определенные правовые требования к реалиям Шотландии. Такой подход предполагает высокий уровень гармонизации, при этом явно негативно влияет на общее единообразие. [Ра1веу&Ра1веу, 2004, с. 1046]
Принятие законодательства, действующего на всей территории Великобритании, в конце XIX века привело к определенным экономическим и социальным изменениям. Роджер отразил, как шотландские предприниматели того времени требовали современного, стандартизированного торгового права, для того чтобы облегчить торговлю с Англией и со всей империей. Роджер также отмечал, что статуты для всей территории Великобритании ни в коей мере не были попыткой англичан сосредоточить в себе шотландское право. В этих статутах были заинтересованы шотландские предприниматели для целей установления торговых взаимоотношений и привлекательности торговли с Шотландией. Английский опыт показывает, что высокий уровень сопоставимости реален при поддержке и использовании. Результатом стало жизнеспособное сочетание законов, которые не обязательно имели влияние на неторговые отношения. Необходимо отметить, что в Англии и Шотландии продолжают существовать отличные уголовное и семейное право. Различаются присутствуют как в подходах в праве, так и в отдельных институтах права. Английская правовая традиция основана на обычном праве, а не систематизации, в то время как шотландское право со своими собственными традициями восприняло доктрину судебного прецедента. [Ра^еу&Ра^еу, 2004, с. 1046]
Возможность и необходимость систематизации рассматривалась Англией особенно активно в конце XIX -начале XX века. Английские правотворческие органы признавали ценность систематизации, признавая ее лимиты и сложности, особенно политические. В конечно счете, политические проблемы были сложнее правовых. Предполагалось провести систематизацию правовых систем Англии и более политически слабых объединений, в том числе Шотландии. Однако, англошотландская систематизация имела двусторонние влияние, что доказывало более высокий уровень независимости Шотландии и возможность влияния на Англию. Различия между шотландским и английским правом были не такими большими, хотя и существовали, так как торговое право разрабатывалось после Акта об Унии 1707 года. С точки зрения Роджера это означало, что необходимость систематизации была менее острым вопросом по сравнению с другими. Систематизация могла бы разрешить оставшиеся различия, но торговля отлично функционирует по всей Великобритании без полного общего правовое единообразие. [Ра^еу&Ра^еу, 2004, с. 1046]
Возвращаясь к сегодняшней ситуации, довольно интересно рассуждать, возможно ли извлечь урок из по-
пытки англо-шотландской систематизации. Исторический анализ показывает, что систематизация и системы, основанные на традиции, не должны быть взаимоисключающими. Гармонизация корпоративного права в Европе не обязательно является нежеланной угрозой. Английское право, если ориентироваться на исторический опыт, не должно остаться прежним под влиянием общеевропейской гармонизации. Шотландское право же могло усилить связи с другими правовыми системами, которые были частично потеряны со временем.
Список литературы:
1. Marshall, E.A. Scots Mercantile Law.Edinburgh: Green, 1992.
2. McCowan v Wright [1852] 15 D. 229; 25 Sc. Jur. 164, 2 Stuart 120
3. Paisey C. &Paisey N.J. Harmonization of Company Law: Lessons from Scottish and English Legal History// Management Decision. 2004. vol. 42 iss. 8. С. 1037 - 1050
4. Roger, A. The Systematization of Commercial Law in Victorian Britain// The Law Review Quarterly. 1992. Vol. 109.С. 570 -590
5. Van Caenegem, R.C. The Birth of the English Common Law (2nd ed.). Cambridge: Cambridge University Press, 1988
6. Walker, D.M. The Scottish Legal System: An Introduction To The Study Of Scots Law (6th ed.).Edinburgh: Green, 1992
7. Rahmatian, A. Systematization of Private Law in Scotland: Observations by Civil Lawyers.// Edinburgh Law Review. 2004. 8(1). С. 28-56
8. Zimmerman, R. & Reid, K. A History of Private Law in Scotland. Oxford: Oxford University Press Online, 2012. (vol. 1)
РЕЦЕНЗИЯ
на статью аспирантки кафедры гражданского и трудового права Российского университета дружбы народов Афанасьевой Т.А. на тему «Систематизация торгового и корпоративного права Англии и Шотландии». Рецензируемая статья Афанасьевой Т.А. освещает историю английского и шотландского права, предпосылки и опыт систематизации торгового и корпоративного права Англии и Шотландии, особенности смешанной системы права Шотландии в процессе систематизации. В настоящее время вопрос систематизации и унификации права стран-членов Европейского союза является острым, что отмечается исследователями в области сравнительного и европейского права. Одна из главных причин - влияние права Европейского Союза на национальные правовые системы стран-членов.
Т.А. Афанасьевой дана общая информация о генезисе и истории английского и, в особенности, шотландского права, а также развитии торгового права в Англии и Шотландии, в частности, об их различиях. Автор статьи подробно останавливается на вопросе систематизации в Англии и Шотландии. Автор отмечает основные преимущества и недостатки систематизации в существующих условиях.
Изложенное свидетельствует о достаточной степени актуальности представленного в статье материала, который может быть полезен как для компаративистов и исследователей европейского права, так и для практикующих юристов.
Научный руководитель, д.ю.н., профессор
В.В. Безбах
