CC BY
34МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО
Internation law
УДК 341.4
Е. Ю. Марухно
РОЛЬ ОБЩИХ ПРИНЦИПОВ В МЕЖДУНАРОДНОМ ПЕНИТЕНЦИАРНОМ ПРАВЕ
В статье анализируется роль общих принципов в международном пенитенциарном праве. Принципы — часть международного права так же, как и других право-порядков. Договорные нормы наряду с обычаями могут способствовать фрагментации международного права. Принципы права могут быть признаны только в том случае, если они общие.
Примечательно и то, что в современной российской и зарубежной доктрине нет единого мнения в понимании термина «общие принципы права». Одни авторы утверждают, что это общие принципы международного права, другая группа ученых отмечает, что это общие принципы национального права. На самом деле нет причин, по которым невозможно более широкое толкование данного термина, тем больше увеличивается возможность найти общие правила для заполнения пробелов в договорных и обычных нормах.
Они обладают потенциальной силой для сближения нормативных положений международного права. В статье рассматриваются вопросы, связанные с пониманием принципов уголовно-исполнительного законодательства, исследуются воззрения ученых, занимающихся проблематикой общего, обычного международного права и норм jus cogens. Раскрывается тенденция расширения применения судами пенитенциарных норм в единстве с общими принципами права, предлагается классификация принципов международного пенитенциарного права.
Ключевые слова: общие принципы права; источники международного публичного права; международное пенитенциарное право; европейские пенитенциарные правила; международные суды; правосудие; нормы jus cogens.
E. Y. Marukhno
THE ROLE OF GENERAL PRINCIPLES IN THE INTERNATIONAL PENAL LAW
The article analyzes the role of general principles in the international Penal law. Principles are part of international law as much as of other legal orders. Treaty law and custom may contribute to the fragmentation of international law. Principles instead are only recognised if they are general.
Notably, there is no agreement on what the term "general principles of law " means. The author concludes, that some say it means general principles of international law; others say it means general principles of national law. Actually, there is no reason why it should not mean both the greater expansion in the meaning of this term, the greater chance of finding rules to fill the gaps in treaty law and customary law. They have a potential force of convergence to unify international law. This article discusses the issues associated with understanding ofprinciples of the penal legislation. The views of scholars studying general and customary international law are revealed. The author reveals the trend of extending of the penal
© Марухно Е. Ю., 2017.
norms application by the courts in unity with the general principles of law and offers the classification of general principles of international penitentiary law too.
Keywords: general principles; sources of Public International Law; international penitentiary law; European Prison Rules; international Courts; justice; jus cogens.
Международное право растет и развивается по причине беспрецедентной потребности в праве. По мнению Дж. Фицмофиса, вызывает беспокойство то, насколько современное международное право нуждается в теоретизировании [20, р. 8-9]. Расширение международной судебной практики применения норм пенитенциарного права в единстве с общими принципами права, не закрепленными в национальном праве, а порой и в международных актах — тенденция современности. Большинство теоретиков права являются позитивистами и подвергают сомнению юридическую природу естественно-правовых принципов права. Вместе с тем нельзя не отметить рост сторонников юридической природы общих принципов международного права, которые приходят к общему выводу: «Правом является и то, что с объективной необходимостью вытекает из жизнедеятельности общества; право существует не только в форме официально инсти-туализированной нормативности, но и во многих иных видах, в том числе в ненормативных формах» [5, с. 348].
Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры России являются составной частью правовой системы нашей страны.
В основе неослабевающего внимания к пониманию принципов лежит не только теоретическая, но и прежде всего практическая значимость этих феноменов, которые представляют собой не просто теоретические дефиниции, плод раздумий их авторов, а основополагающие начала. Именно они и предопределяют формирование тенденции развития права, эффективность регулирующего воздействия в процессе исполнения уголовных наказаний [13].
Необходимо сказать, что концепция общих принципов права как источника
международного права сложилась достаточно давно, но имеет различное толкование в международно-правовой науке.
К. Уотерс назвал общие принципы права «дистиллированными самородками права» [21], Р. Колб утверждал, что «общие принципы права — это пчелы закона, перекрестно опыляющие правовые системы» [25].
Т. Тридимас отмечает, что «общие принципы международного права являются юридическими обязательными для государств независимо от быстроты их признания. Существование общего принципа в национальной системе может привести к его установлению в качестве общего принципа международного права» [26].
Дж. Эйпл, рассуждая о вопросе природы общих принципов права, пишет: «В том случае, когда в международном договоре или статуте не содержится какого-либо признанного обычного международного права, доступного для применения в международном споре, общие принципы права могут использоваться для восполнения пробелов. Наиболее распространенным способом разрешения споров в рамках верховенства права является ссылка на нормы, содержащиеся в многосторонних, двусторонних договорах, статутах или международных нотах, в которых содержатся доказательства правоотношений и прошлых позиций сторон в отношении спора. Другой способ заключается в применении ссылки на обычай, практику стран в конкретной области (обычное международное право) и основанных на них принципах права. Но что происходит, когда нет таких руководящих начал в интересах тех, кто участвует в разрешении спора? Такие пробелы неизбежны в любой правовой системе, в том числе международной, так как договоры, уставы и нормы, исходящие из обычая, не могут быть разработаны для полноты охвата всех ситуаций, которые
вызывают споры. Международное право дает ответ на этот вопрос: общие принципы права могут применяться для восполнения пробелов в праве и использоваться в качестве «непредвиденных» источников международного права [19].
В книге «Введение в международное право» М. Джаниса анализируются особенности континентального права. Исследователь пишет: «Судьи в континентальной системе права нуждаются в специальных полномочиях для заполнения законодательного вакуума» [23], тем самым подчеркивая ординарность действий судов общего права по восполнению пробелов законодательства. М. Джанис отмечает, что «общим принципом международного права являются такие фундаментальные правовые идеи, которые будут найдены практически во всех правовых системах. Когда договоры и международные обычаи не в состоянии предложить требуемую международную норму, именно в сравнительном праве может быть начат поиск общего принципа права, используемого в национальной правовой системе» [23].
Х. Альварес выделяет несколько крупных сфер влияния судебных решений, одним из которых является общее публичное международное право, в том числе договоры, не предназначенные специально для толкования суда, обычное международное право, а также общие принципы права и различные формы международного институционного права.
По словам судьи Международного суда ООН Дж. Гайи, общий принцип права может быть воплощен в договорной норме или стать частью международного обычая. Дж. Гайя приходит к выводу, что принцип — это общий характер рассматриваемой нормы [22].
Еще в 1958 г. Дж. Уилфред в книге «Общее право человечества» определил, что система общего права и романо-германская правовая система содержат набор общих принципов права, которые могут послужить основой для восполнения пробелов в международном праве [24].
Советский и российский юрист-
международник И. И. Лукашук писал, что «под общими принципами права понимаются принципы, присущие современным правовым системам (независимо от социально-политических различий) и, кроме того, воспринятые международным правом» [6].
По словам М. Анденс и Л. Чиасси, «принципы в том случае именуются признанными, если они являются общими, им присуща потенциальная мощь в унификации международного права, кроме того, они наделены функцией по восполнению пробелов в праве, могут применяться в качестве lex specialis, признаются в качестве императивов, не допускающими отступления и применяющихся в качестве обязательств erga omnes» [18]. Общие принципы права представляют собой, по мнению теоретиков международного права, нормативный столб каждой правовой системы. Смысл включения их в число источников международного права после договора и обычая состоял в том, чтобы суд мог при решении любого международного спора восполнить пробел в действующих международных источниках. Понятие «общие принципы права» рассматривается в качестве возможности суду избежать признания non liquet.
По мнению Г. М. Вельяминова, основные (общепризнанные) принципы международного права — его jus cogens, были закреплены в развернутом виде в Декларации принципов Заключительного акта СБСЕ 1975 г.[2]. Всего десять принципов, некоторые из которых являются общими для международный пенитенциарной системы: суверенное равенство, уважение прав, присущих суверенитету; уважение прав человека и основных свобод, включая свободу мысли, совести, религии и убеждений; равноправие и право распоряжаться своей судьбой; сотрудничество между государствами; добросовестное выполнение обязательств по международному праву.
Следует отметить точку зрения Р. Л. Боброва, которая стала классикой международного права, о том, что основные принципы определены как
«основополагающие нормы международного права современной эпохи, нормы с широчайшим кругом адресатов, нормы категорические, нормы обязывающие и одновременно запрещающие» [1, с. 73]. И. И. Лукашук называет основные принципы «наиболее важными стандартами поведения государств, нарушение которых является посягательством на функционирование системы международно-правового регулирования» [7, с. 8-9]. С. В. Черниченко определяет принципы международного права «в качестве общепризнанных нормы международного права наиболее общего характера» [11]. В основном они носят императивный характер и содержат обязательства erga omnes, т. е. обязательства в отношении всех и каждого из членов межгосударственного сообщества. Они объединяют нормы международного права разных уровней, распространяющие свое действие на тех или иных участников межгосударственных отношений, в единую правовую систему. Они представляют собой своеобразное цементирующее начало среди огромного количества норм международного права, обязывающих различных его субъектов [12, с. 31].
Все общепризнанные принципы международного права подразделяются на основные и отраслевые (или специальные). Основные принципы применяются во всех сферах межгосударственных отношений, урегулированных международным правом. С. В. Черниченко подчеркивает, что «нередко, когда говорят о принципах или общепризнанных принципах международного права, подразумевают именно основные его принципы. Иногда, характеризуя какие-либо действия тех или иных участников межгосударственных отношений как противоречащие международному праву, имеют в виду нарушение его основных принципов, если не подразумевают, что речь идет о нарушении каких-то более конкретных норм, например, содержащихся в определенном договоре. В таких случаях, однако, более правильным будет сослаться на нарушение конкретного договора, а не вообще международного права».
Таким образом, под основными принципами международного права ряд ученых понимают те принципы, которые закреплены в Уставе ООН: «Только после его принятия получили всеобщее признание и стали рассматриваться в качестве основных принципов международного права. До принятия Устава таких основных принципов не существовало» [4, с. 108-114]. В. И. Кузнецов отмечает, что «основные принципы международного права зафиксированы в Уставе ООН. Широко признано, что принципы Устава ООН носят характер jus cogens, то есть являются обязательствами высшего порядка и не могут быть отменены государством ни индивидуально, ни по взаимному соглашению» [10, с. 205-207].
Следует согласиться с мнением Б. Л. Зимненко, что помимо основных общепризнанных принципов международного права, отвечающих общим принципам права, выделяют также отраслевые общепризнанные принципы международного права, т. е. действующие в определенной сфере межгосударственных отношений [4, с. 108-114]. Это означает, что конкретная отрасль права опирается как на основные, так и на отраслевые общепризнанные принципы международного права с распространением своего действия и на внутригосударственные отношения с учетом существующей тенденции интернационализации норм национального права, обусловливающей повышение веса международно-правового фактора в правотворчестве [10, с. 205-207]. В правовой науке принцип, как правило, определяется в качестве теоретического обобщения наиболее существенного, типичного, составляющего основу какой-либо отрасли знания. В современной теории права принцип права определяется как «комплекс основополагающих идей» [14, с. 277], «своеобразная несущая конструкция, на которой покоятся и реализуются не только его нормы, институты или отрасли, но и вся его система» [9, с. 18], «руководящие идеи, характеризующие содержание права, его сущность и назначение в обществе» [15, с. 120] и т. п.
По мнению П. В. Тепляшина, «необходимость учета европейских и международных стандартов в решении внутринациональных вопросов правового регулирования уголовно-исполнительных отношений детерминирована появлением такой подотрасли международного уголовного права, как международное пенитенциарное (уголовно-исполнительное) право» [16]. В юридической литературе справедливо подчеркивается мысль о том, что отраслевые принципы должны отражать специфику соответствующей отрасли права, исходя из особенностей ее предмета и метода правового регулирования, выражаемых в ключевых точках их соприкосновения. В связи с этим А. Малиновский определил подотрасле-вые принципы международного пенитенциарного права: 1) защита прав осужденных; 2) недопустимости пыток, жестоких и бесчеловечных наказаний; 3) минимизация применения смертной казни или отказ от данного наказания; 4) гуманизм; 5) подконтрольность исправительных учреждений общественным организациям по защите прав осужденных и заключенных [8, с. 114]. По справедливому замечанию П. В. Тепляшина, «данный перечень не является исчерпывающим. В частности, он мог бы быть дополнен принципом повышения исправительного эффекта отдельных наказаний и их системы» [16].
Таким образом, анализ научной и учебной литературы применительно к проблеме систематизации принципов права в целом и международного пенитенциарного права в частности позволяет предложить следующий состав принципов, действующих в пенитенциарном праве как подотрасли международного права:
1) общеправовые (общие) принципы права:
- имеющие нравственную основу: справедливость, гуманизм, юридическое равенство граждан перед законом и судом, взаимная ответственность государства и личности;
- организационные: принцип верховенства права (принцип правовой
определенности), законность, демократизм, стимулирование и ограничение в праве, сочетание убеждения и принуждения;
2) отраслевые принципы права, исходящие из международного уголовного права: неотвратимость ответственности (наказания), принцип индивидуальной ответственности физических лиц, принцип универсальной юрисдикции, недопустимость пыток, жестоких и бесчеловечных наказаний, минимизация применения смертной казни или отказ от данного наказания;
3) специальные принципы права: сочетание убеждения и принуждения; защита прав осужденных; подконтрольность исправительных учреждений общественным организациям по защите прав осужденных и заключенных; принцип дифференциации и индивидуализации [3], а также принципы, исходящие из Европейских пенитенциарных правил.
Несмотря на то, что Европейские пенитенциарные правила не имеют обязательной юридической силы, они получили широкое международное признание как фактический кодекс практической деятельности по управлению пенитенциарными учреждениями, содержанию и исправлению заключенных и воспринимаются в качестве подотраслевых принципов регионального международного права.
Считаем справедливым привести мнение В. Абдулрахима, который по-восточному мудро пишет: «Не существует соглашения о том, что означает термин "общие принципы права". Некоторые говорят, что это означает "общие принципы международного права", другие — что это общие принципы национального права. На самом деле нет причин, по которым это не должно означать и то, и другое. Чем более расширенно мы будем толковать этот термин, тем больше шансов найти правила для восполнения пробелов в договорном и обычном праве... Примерами общих принципов международного и европейского (как части универсального) права являются принцип согласия, равенства, отправления
правосудия, добросовестности, взаимности, запрет злоупотребления правом и принцип res judicata» [17].
Общие принципы права, сформировавшиеся в международной сфере, вобрав
в себя демократические и гуманистические традиции, являются основополагающим фактором в процессе гармонизации отечественного уголовно-исполнительного права.
Литература
1. Бобров, Р. Л. Современное международное право (Объективные предпосылки и социальное назначение). — Л., 1962.
2. Вельяминов, Г. М. Международное право: опыты. — М., 2015.
3. Гришко, А. Я. Принципы уголовно-исполнительного права и их реализация // Вестник Кузбасского института. — 2014. — № 4 (21).
4. Зимненко, Б. Л. Международное право и правовая система Российской Федерации. Общая часть : курс лекций. — М., 2010.
5. Керимов, Д. А. Методология права (предмет, функции, проблемы философии права). — 2-е изд. — М., 2001.
6. Лукашук, И. И. Нормы международного права. — М., 1997.
7. Лукашук, И. И. Международно-правовое регулирование международных отношений. — М., 1975.
8. Малиновский, А. Система международного уголовного права // Сравнительное конституционное обозрение. — 2009. — № 1.
9. Марченко, М. Н., Дерябина, Е. М. Правоведение : учеб. — М., 2008.
10. Международное право. Общая часть : учебник / Г. Я. Бакирова, П. Н. Бирюков, Р. М. Валеев и др.; отв. ред. Р. М. Валеев, Г. И. Курдюков. — М., 2011.
11. Международное право : учебник / Б. М. Ашавский, М. М. Бирюков, В. Д. Борду-нов и др.; отв. ред. С. А. Егоров. — М., 2015.
12. Международное право : учебник / отв. ред. Ю. М. Колосов, В. И. Кузнецов. — 2-е изд., доп. и перераб. — М., 1998.
13. Первозванский, В. Б., Антипов, А. Н., Строгович, Ю. Н. К вопросу о принципах уголовно-исполнительного законодательства // Уголовно-исполнительная система: право, экономика, управление. — 2015. — № 5.
14. Проблемы общей теории права и государства / под ред. В. С. Нерсесянца. — М., 1999.
15. Теория государства и права : учебник для вузов / отв. ред. д-ра юрид. наук, проф. В. Д. Перевалов. — 3-е изд., перераб. и доп. — М., 2005.
16. Тепляшин, П. В. Проблемы гармонизации международного пенитенциарного права и уголовно-исполнительного законодательства России // Международное публичное и частное право. — 2011. — № 6.
17. Abdulrahim, W. [Электронный ресурс] // URL: https://sites.google.com/site/ walidabdulrahim/ (дата обращения — 11.04.2017).
18. Anden, S. M., Chiussi, L. General principles cohesion and expansion of International law // General Principles and the Coherence of International Law — Principes Generaux Et Coherence Du Droit International. University of Oslo Faculty of Law Research. — 2017. — No. 14.
19. Apple, James G. What are the General Principles of International Law? // Published by the American Society of International Law and the International Judicial Academy. — 2007. —Volume 2, Jul/Aug. — Issue 2 [Электронный ресурс] // URL: http://www.judicialmonitor.org (дата обращения — 10.04.2017).
20. Fitzmaufice, G. The General Principles of International Law. (1957 — II) 92 // Recueil des de lAcademie de droit international de la Haye.
21. General principles of law — judicial theory or everyday practice of international courts? Seminar. 26.10.2016 [Электронный ресурс] // URL: http://www.un.org/en (дата обращения — 10.04.2017).
22. Giorgio, Gaja. General Principles of Law. Oxford University Press. — 2013 [Электронный ресурс] // URL: http://opil.ouplaw.com (дата обращения — 10.04.2017).
23. Janis, M. W. An Introduction to International Law. — Boston, Toronto: Little, Brown and Company. — 1998.
24. Jenks, C. Wilfred . The common law of Manking. — 2003 [Электронный ресурс] // URL: http://www.queenslibrary.org (дата обращения — 11.04.2017).
25. Kolb, R. Principles as Sources of International Law (with special reference to good faith). — 2006.
26. Tridimas, T. The General Principles of EU Law. — Oxford, 2006.
Сведения об авторе
Марухно Екатерина Юрьевна: ФКОУ ВО Кузбасский институт ФСИН России (г. Новокузнецк), преподаватель кафедры гражданско-правовых дисциплин. E-mail: [email protected]
Information about the author
Marukhno Ekaterina Yuiryevna: Kuzbass Institute of the FPS of Russia (Novokuznetsk), lecturer of the civil law disciplines. E-mail: [email protected]
