CC BY
7А.В. Рагулин
зарубежный опыт
регламентация профессиональных прав адвоката-защитника и их обеспечения по законодательству украинской республики
Согласно ст. 1 Закона Украины «Об адвокатуре» адвокатура Украины является добровольным профессиональным общественным объединением, призванным согласно Конституции Украины содействовать защите прав, свобод и представлять законные интересы граждан Украины, иностранных граждан, лиц без гражданства, юридических лиц, оказывать им иную юридическую помощь.
1. Перечень процессуальных прав по законодательству об адвокатуре и уголовно-процессуальному законодательству.
В ст. 6 Закона Украины «Об адвокатуре» определяется, что при осуществлении профессиональной деятельности адвокат имеет право:
-представлять и защищать права и интересы граждан и юридических лиц по их поручению во всех органах, предприятиях, учреждениях и организациях, в компетенцию которых входит решение соответствующих вопросов;
- собирать сведения о фактах, которые могут быть использованы в качестве доказательств в гражданских, хозяйственных, уголовных делах и делах об административных правонарушениях, в частности: запрашивать и получать документы или их копии от предприятий, учреждений, организаций, объединений, а от граждан - с их согласия; ознакамливаться на предприятиях, в учреждениях и организациях с необходимыми для выполнения поручения документами и материалами, за исключением тех, тайна которых охраняется законом.
- получать письменные заключения специалистов по вопросам, требующим специальных знаний, опрашивать граждан;
-применять научно-технические средства в соответствии с действующим законодательством;
-докладывать ходатайства и жалобы на приеме у должностных лиц и в соответствии с законом получать от них письменные мотивированные ответы на эти ходатайства и жалобы;
-присутствовать при рассмотрении своих ходатайств и жалоб на заседаниях коллегиальных органов и давать объяснения по существу ходатайств и жалоб;
-выполнять иные действия, предусмотренные законодательством.
В соответствии с ч. 1 ст. 44 Уголовно-процессуального кодекса Республики Украина (УПК РУ) защитником является лицо, которое в установленном законом порядке уполномочено осуществлять защиту прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного и оказывать им необходимую юридическую помощь при производстве по уголовному делу. В нормах УПК РУ приведенный в ст. 6 Закона Украины «Об адвокатуре» перечень процессуальных прав адвоката-защитника получил дальнейшее развитие. Так, в соответствии со ст. 48 УПК РУ с момента допуска к участию в деле защитник вправе:
1) до первого допроса подозреваемого или обвиняемого иметь с ним конфиденциальное свидание, а после первого допроса — такие же свидания без ограничения их количества и продолжительности;
2) иметь свидание с осужденным или с лицом, к которому применены принудительные меры медицинского или воспитательного характера;
3) знакомиться с материалами, которыми обосновывается задержание по-
дозреваемого или избрание меры пресечения либо предъявление обвинения, а после окончания досудебного следствия — со всеми материалами дела;
4) присутствовать при допросах подозреваемого, обвиняемого и при производстве других следственных действий, проводимых с их участием или по их ходатайству либо ходатайству самого защитника, а при проведении других следственных действий — с разрешения дознавателя, следователя;
5) применять научно-технические средства при проведении тех следственных действий, в которых принимает участие защитник, а также при ознакомлении с материалами дела — с разрешения лица, производящего дознание, или следователя, а в суде, если дело рассматривается в открытом судебном заседании, — с разрешения судьи или суда;
6) принимать участие в судебных заседаниях;
7) задавать в судебном заседании вопросы подсудимым, потерпевшему, свидетелям, эксперту, специалисту, истцу и ответчику, принимать участие в исследовании других доказательств;
8) представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, высказывать в судебном заседании свое мнение относительно ходатайств других участников судебного разбирательства, обжаловать действия и решения лица, производящего дознание, следователя, прокурора и суда;
9) выступать в судебных прениях;
10) знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания;
11) знать о принесенных по делу представлениях прокурора, апелляциях, подавать на них возражения;
12) принимать участие в заседаниях суда при апелляционном рассмотрении дела;
13) собирать сведения о фактах, которые могут использоваться как доказательства по делу, в том числе запрашивать и получать документы или их копии от граждан и юридических лиц, знакомиться на предприятиях, в учреждениях, организациях, объединениях граждан с необходимыми документами, кроме тех,
тайна которых охраняется законом, получать письменные заключения специалистов по вопросам, требующим специальных познаний, опрашивать граждан.
2. Правила вступления адвоката-защитника в уголовный процесс.
В соответствии со ст. 44 УПК РУ полномочия адвоката- защитника на участие в деле подтверждаются ордером соответствующего адвокатского объединения, а в случае, если адвокат не является членом адвокатского объединения, — соглашением, при этом, защитник допускается к участию в деле в любой стадии процесса, а о допуске защитника к участию в деле лицо, производящее дознание, следователь, прокурор, судья обязаны вынести постановление, а суд — определение.
Следует отметить положительную роль правила, закрепленного в ст. 47 УПК РУ, в соответствии с которым лицо, производящее дознание, следователь, суд обязаны оказать задержанному или заключенному под стражу лицу помощь в установлении связи с защитником или лицами, которые могут пригласить защитника.
3. Право адвоката-защитника на непосредственное участие в процессе доказывания и законодательное обеспечение его реализации.
Согласно ст. 66 УПК РУ доказательства могут быть представлены подозреваемым, обвиняемым, его защитником, обвинителем, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком и их представителями, а также любыми гражданами, предприятиями, учреждениями и организациями. Вместе с этим, анализ законодательства РУ, в частности - ст. 6 Закона Украины «Об адвокатуре» и ст. 48 УПК РУ, показывает, что адвокат-защитник имеет право непосредственно участвовать в доказывании лишь путем предоставления предметов, которые после проверки уполномоченным органом, расследующим или разрешающим уголовное дело, могут быть признаны в качестве доказательств.
4. Право адвоката-защитника на участие в следственных действиях.
УПК РУ предусматривает право адвоката на участие во всех следственных действиях, в которых принимает участие его подзащитный, а также по разрешению следователя - и в других следственных действиях.
В ст. 197 УПК РУ содержится перечень прав обвиняемого при назначении и производстве экспертизы, которые могут быть использованы и адвокатом-защитником, а именно права
1)заявить отвод эксперту;
2) просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц;
3) просить о постановке перед экспертизой дополнительных вопросов;
4) давать объяснения эксперту;
5) предъявлять дополнительные документы;
6) знакомиться с материалами экспертизы и заключением эксперта по окончании экспертизы;
7) заявлять ходатайства о назначении новой или дополнительной экспертизы.
В ст. 197 УПК РУ также указывается, что обвиняемому по его ходатайству следователь может разрешить присутствовать при производстве экспертом отдельных исследований и давать объяснения, а также то, что следователь обязан ознакомить обвиняемого с постановлением о назначении экспертизы и разъяснить ему его права, установленные настоящей статьей, о чем составляется протокол с соблюдением требований статьи 85 УПК РУ.
Ст. 197 УПК РУ содержит в себе указание и на то, что в случаях, когда экспертиза назначается до привлечения лица в качестве обвиняемого, правила настоящей статьи применяются к подозреваемому в совершении преступления.
В соответствии со ст. 202 УПК РУ материалы экспертизы предъявляются обвиняемому, о чем следователь составляет протокол, в котором излагаются объяснения, замечания и возражения обвиняемого и его ходатайства. Вопрос об удовлетворении ходатайства обвиняемого разрешается следователем по правилам статьи 129 настоящего Кодекса. В случаях, когда экспертиза произведена до привлечения
лица в качестве обвиняемого, материалы экспертизы предъявляются подозреваемому в совершении преступления.
5. Законодательное закрепление гарантий адвокатской деятельности.
В ст. 10 Закона Украины «Об адвокатуре» закрепляются гарантии адвокатской деятельности. По Украинскому законодательству они состоят в том, что профессиональные права, честь и достоинство адвоката охраняются законом.
Законом запрещается какое бы то ни было вмешательство в адвокатскую деятельность, вымогательство от адвоката, его помощника, должностных лиц и технических работников адвокатских объединений сведений, составляющих адвокатскую тайну. По этим вопросам они не могут быть допрошены в качестве свидетелей.
Документы, связанные с выполнением адвокатом поручения, не подлежат досмотру, разглашению или изъятию без его согласия.
Также запрещается прослушивание телефонных разговоров адвокатов в связи с оперативно-розыскной деятельностью без санкции Генерального прокурора Украины, его заместителей, прокуроров Республики Крым, области, города Киева.
В ст. 10 Закона также указывается, что не может быть внесено представление органом дознания, следователем, прокурором, а также вынесено частное определение суда в отношении правовой позиции адвоката по делу.
Важным является и указание в ст. 10 Закона на то, что адвокату гарантируются равные права с другими участниками процесса.
Уголовное дело против адвоката может быть возбуждено только Генеральным прокурором Украины, его заместителями, прокурорами Республики Крым, области, города Киева. Адвоката нельзя привлечь к Уголовной, материальной и иной ответственности или угрожать ее применением в связи с оказанием юридической помощи гражданам и организациям согласно закону.
Вышеуказанные положения находят свое дальнейшее развитие в нормах УПК
РУ. Так, согласно положениям ст. 48 УПК РУ документы, связанные с выполнением защитником своих обязанностей при участии в деле, не подлежат досмотру, разглашению или изъятию дознавателем, следователем, прокурором или судом без его согласия.
В соответствии со ст. 69 УПК РУ не могут быть допрошены в качестве свидетелей адвокаты и другие специалисты в области права, имеющие по закону право на оказание правовой помощи лично или по поручению юридического лица по поводу того, что им доверено или стало известно при осуществлении профессиональной деятельности, если они не освобождены от обязанности сохранять профессиональную тайну лицом, доверившим им эти сведения, а также защитник подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, представитель потерпевшего, истца, ответчика — об обстоятельствах, которые им стали известны при оказании юридической помощи подзащитным или доверителям.
Наряду с этим адвокат-защитник является лицом, в отношении которого могут быть применены государственные меры безопасности. Так, согласно ст. 52-1 УПК РУ защитники, члены их семей и близкие родственники при наличии реальной угрозы их жизни, здоровью, жилищу или имуществу имеют право на обеспечение безопасности. Орган дознания, следователь, прокурор или суд, получив заявление или сообщение об угрозе безопасности соответствующих лиц обязаны проверить это заявление (сообщение) и в срок не более трех суток, а в неотложных случаях — немедленно принять решение о применении либо об отказе в применении мер безопасности. В соответствии со своим решением они принимают мотивированное постановление или определение и передают его для исполнения органу, на который возложено осуществление мер безопасности. Это постановление или определение обязательно для исполнения указанными органами.
Орган, которому поручено осуществлять меры безопасности, устанавливает перечень необходимых мер и способов их
реализации, руководствуясь при этом конкретными обстоятельствами и необходимостью устранения существующей угрозы. О мерах безопасности, условиях их осуществления и правилах пользования имуществом или документами, выданными с целью обеспечения безопасности, уведомляется лицо, взятое под защиту.
При наличии в заявлении (сообщении) об угрозе безопасности адвоката-защитника, членов его семьи и его родственников сведений о преступлении орган дознания, следователь, прокурор, суд или судья в порядке, предусмотренном статьями 94, 98 и 99 УПК РУ, принимает решение о возбуждении или отказе в возбуждения уголовного дела или о передаче заявления (сообщения) по принадлежности.
6. Уголовно-правовая охрана личных, имущественных и профессиональных прав адвоката.
В уголовном законодательстве РУ устанавливается повышенная уголовно-правовая охрана адвоката-защитника а также охрана его профессиональных прав.
В ст. 397 УК РУ предусматривается уголовная ответственность за вмешательство в деятельность защитника либо представителя лица. Объективная сторона этого деяния, согласно ч.1 ст. 397 УК РУ, состоит в совершении в какой бы то ни было форме препятствий к осуществлению правомерной деятельности защитника либо представителя лица по оказанию правовой помощи или нарушение установленных законом гарантий их деятельности и профессиональной тайны. Данное деяние наказывается штрафом от ста до двухсот не облагаемых налогом минимумов доходов граждан или исправительными работами на срок до двух лет, или арестом на срок до шести месяцев, или ограничением свободы на срок до трех лет.
Квалифицированный состав данного преступления предусматривает совершение действий, описанных в ч.1 ст. 397 УПК РУ должностным лицом с использованием своего служебного положения и это деяние наказывается штрафом от трехсот до пятисот не облагаемых налогом минимумов доходов граждан или ог-
раничением свободы на срок до трех лет, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.
В ст. 398-400 УК РУ предусматривается уголовная ответственность за посягательства на жизнь, здоровье и имущество адвоката-защитника.
Так, в ч.1 ст. 398 УК РУ установлена ответственность за угрозу убийством, насилием или уничтожением либо повреждением имущества в отношении защитника либо представителя лица, а также в отношении их близких родственников в связи с деятельностью, связанной с оказанием правовой помощи. Данное деяние наказывается арестом на срок до шести месяцев или ограничением свободы на срок до трех лет, или лишением свободы на тот же срок.
Умышленное причинение защитнику либо представителю лица или их близким родственникам легких или средней тяжести телесных повреждений в связи с деятельностью, связанной с оказанием правовой помощи (ч. 2 ст.398 УК РУ), наказывается ограничением свободы на срок от трех до пяти лет или лишением свободы на тот же срок, а умышленное причинение тем же лицам в связи с деятельностью, связанной с оказанием правовой помощи тяжкого телесного повреждения (ч.3 ст. 398 УК РУ), наказывается лишением свободы на срок от семи до двенадцати лет.
В ч.1 ст. 399 УК РУ содержится норма, устанавливающая уголовную ответственность за умышленное уничтожение или повреждение имущества, принадлежащего защитнику либо представителю лица или их близким родственникам, в связи с деятельностью, связанной с оказанием правовой помощи, которое наказывается штрафом от пятидесяти до ста не облагаемых налогом минимумов доходов граждан или арестом на срок до шести месяцев, или ограничением свободы на срок до трех лет, или лишением свободы на тот же срок. Те же деяния, совершенные путем поджога, взрыва или иным общеопасным способом, или если они причинили ущерб в особо крупных размерах в соответствии с ч.2 ст. 399 УК РУ наказываются лишением свободы на срок от пяти до восьми лет.
В ч.3 ст. 399 УК РУ предусмотрена уголовная ответственность за деяния, ука-
занные в ч.1 или 2 ст. 399 УК РУ, повлекшие гибель людей, причинение им тяжких телесных повреждений либо наступление иных тяжких последствий. Подобные деяния наказываются лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет.
В ст. 400 УК РУ установлена уголовная ответственность за убийство или покушение на убийство защитника либо представителя лица или их близких родственников в связи с деятельностью, связанной с оказанием правовой помощи, которое наказывается лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет или пожизненным лишением свободы.
Вышеприведенный анализ норм законодательства Республики Украина по сравнению с законодательством Российской Федерации позволяет нам выделить следующие положительные черты, касающиеся законодательной регламентации профессиональных прав адвоката-защитника и их обеспечения.
1. В законодательстве РУ присутствует право адвоката-защитника на ознакомление с материалами, которыми обосновывается предъявление обвинения, что согласуется с правом обвиняемого знать, в чем он обвиняется и правом иметь достаточное время на подготовку и осуществление своей защиты, предусмотренное положениями Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод.
2. В законодательстве РУ предусмотрена уголовная ответственность за противоправное вмешательство в деятельность адвоката-защитника и воспрепятствование такой деятельности, а также повышенная уголовно- правовая охрана жизни, здоровья и имущества адвоката, членов его семьи и близких.
3. Адвокат-защитник, члены его семьи и близкие относятся к лицам, в отношении которых могут быть применены меры государственной защиты в рамках программы защиты участников уголовного судопроизводства.
Представляется, что выявленные положительные черты законодательства Республики Украина следует учесть и использовать при дальнейшем реформировании Российского законодательства, регламентирующего профессиональные права адвоката-защитника, обеспечение их реализации и правовую защиту.
