CC BY
297
ВЕСТН. МОСК. УН-ТА. СЕР. 11. ПРАВО. 2013. № 3
Л.В. Головко, доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой уголовного процесса, правосудия и прокурорского надзора юридического факультета МГУ*
РЕФОРМИРОВАНИЕ СЛЕДСТВЕННЫХ ОРГАНОВ В РОССИИ
Становится ясно, что начавшаяся в 2007 г. реформа следственных органов не только не принесла ожидаемых результатов, но, скорее, добавила много новых проблем. Помимо того, сегодня активно обсуждаются необходимость создания единого следственного органа (комитета) и даже полный отказ от предварительного следствия с одновременным введением института следственных судей. Есть ли в этих предложениях внутренняя уголовно-процессуальная логика? Представляется, что без решения проблемы статуса следователя в рамках трех существующих архетипов досудебного производства (французского, германского и американского) России не удастся сконструировать адекватную постсоветскую модель предварительного расследования, учитывающую национальные исторические традиции и сравнительно-правовой опыт.
Ключевые слова: следователь, предварительное следствие, модели досудебного производства, уголовный процесс.
It becomes clear that began in 2007 reform of the investigating authorities not only failed to bring the expected results, but rather added a lot of new challenges. Besides being actively discussed today need for a single investigative body (committee), and even complete failure of the investigation with the simultaneous introduction of investigating judges. Do these sentences internal logic of criminal procedure? It seems that without addressing the status of the investigator in the three existing archetypes of pre-trial proceedings (French, German and American) Russia will not be able to construct an adequate post-Soviet model of the preliminary investigation, taking into account national traditions and historical comparative legal experience.
Keywords: investigator, the preliminary investigation, the model of pre-trial proceedings, criminal procedure.
Прежде чем приступать к анализу тенденций и перспектив реформирования следственных органов в Российской Федерации, необходимо сделать три предварительных замечания.
Во-первых, с принятием известного Закона от 5 июня 2007 г. и выделением из прокуратуры автономного следственного ведомства, первоначально представшего в виде Следственного комитета при Прокуратуре РФ (СКП), а ныне преобразованного в полностью самостоя-
* leogol1967@gmail.com
тельный Следственный комитет РФ (СК), отечественная система предварительного расследования, прежде базировавшаяся на в чем-то, быть может, и устаревших, но казавшихся еще прочными советских институциональных основах, не только не укрепилась, но, напротив, вступила в полосу турбулентности. Впрочем, это не стало неожиданностью для многих критиков реформы 2007 г., считавших и продолжающих считать ее откровенно неудачной1. При этом вопреки заверениям идеологов реформы, утверждавших, что нельзя одновременно расследовать и надзирать за следствием, что надо отделить следствие от надзора и т.п., на самом деле ничего подобного не произошло. Следователь самостоятельнее отнюдь не стал, да и надзор никто никуда не «отделил»: большинство прежних полномочий прокурора просто-напросто перешли к руководителям следственного органа в рамках так называемого ведомственного контроля, который сегодня нередко именуют «процессуальным контролем». Иначе говоря, прокурорский надзор не «отделился», а почти вовсе исчез, став едва ли не эфемерным, тогда как прежние «надзорные» полномочия превратились в полномочия «контрольные», причем опять-таки в рамках одного ведомства (СК). Получается, что соединение в одном ведомстве следственных и надзорных функций — это зло, а соединение в одном ведомстве следственных и контрольных функций — благо. Где здесь логика?
Закон от 28 декабря 2010 г., направленный на определенное восстановление баланса между прокурорскими и следственными полномочиями, сам по себе в существующем контексте возражений не вызывает, но может рассматриваться исключительно в качестве временной, компромиссной меры — своего рода быстрого «косметического ремонта», который полезен, однако к восстановлению «несущих конструкций системы» отношения не имеет. Так, прокурор теперь вновь вправе отменить решение следователя об отказе в возбуждении уголовного дела, однако сам при этом возбудить уголовное дело не может. В результате прокуроры нередко отменяют соответствующие решения следователя, после чего предписывают провести дополнительную проверку сообщения о преступлении, так как никаких других инструментов реагирования у них в такой ситуации нет, следователи вновь отказывают в возбуждении уголовного дела, а прокуроры опять данное решение отменяют — и так... до бесконечности. Та же самая ситуация происходит, допустим, при решении прокурором вопроса об утверждении обвинительного заключения по окончании предварительного следствия: если прокурор не согласен с обвинением, то он не вправе
1 См., напр.: Васильев О.Л. Изменения в уголовном процессе (лето 2007 г.): совершенствование предварительного расследования или очередной шаг к ослаблению прокуратуры? // Вестн. Моск. ун-та. Сер. 11. Право. 2008. № 2. С. 23-34; Кругликов А.П. Проблемы уголовно-процессуальных отношений прокурора со следователем и руководителем следственного органа // Рос. юстиция. 2011. № 10. С. 31.
сам прекратить уголовное дело, а может лишь вернуть его следователю для дополнительного расследования, который часто вновь приходит к аналогичному выводу о необходимости передачи дела в суд, после чего прокурор, убежденный в обратном, снова возвращает материалы следователю в духе своеобразного «пинг-понга» — нового феномена отечественного уголовного судопроизводства. В такой ситуации в российском уголовном процессе в ходе и по окончании досудебных стадий нет лица, наделенного подлинной процессуальной властью, обеспечивающей движение уголовного дела, в том числе в условиях расхождения правовых позиций между различными представителями государства. В судебных стадиях процесса подобной властью обладает суд, но кто обладает ею в стадиях досудебных? Внятного ответа на этот вопрос сейчас нет, хотя до 2007 г. ответ сомнений не вызывал: таким лицом является прокурор. Сегодня он процессуальную власть в значительной мере утратил, а следователь ее так и не приобрел, будучи к тому же абсолютно связан руководителем следственного органа. Стоит ли тогда удивляться процессуальному «пинг-понгу» между прокурором, следователем и руководителем следственного органа?
Ясно, что с реформой 2007 г. советская модель предварительного расследования окончательно «расползлась», а новая создана не была. Вместо ожидаемого выхода из пресловутого «переходного состояния», или — что одно и то же — «постсоветского периода», мы не только не получили новую устойчивую российскую модель предварительного расследования, но, напротив, еще более погрузились в «институциональное болото», сопровождаемое бесконечными «войнами за компетенцию» и угрожающее устойчивости государственных институтов.
Во-вторьх, новейшие реформы проходили на фоне активизации дискуссии о необходимости скорейшего объединения всех следственных ведомств в одно институциональное целое и создания единого следственного органа Российской Федерации. Собственно, данная идея оказалась единственным внятным объяснением принятия Закона от 5 июня 2007 г.2 Дескать, это лишь первый шаг (образование СКП и отделение следствия от прокуратуры), за которым вскоре последовал второй (окончательное обрезание «пуповины» между следствием и прокуратурой с полной автономизацией СК), а далее неизбежно будет сделан третий и решающий: присоединение к СК всех остальных следственных органов и долгожданное многими появление подлинно «независимого» единого Следственного комитета РФ, обладающего монополией на проведение предварительного следствия.
Однако вместо третьего шага последовали объяснения, что в 2013 г. объединения следственных ведомств не получится, оно про-
2 См., напр.: Гаврилов Б.Я. Федеральный закон от 5 июня 2007 года № 87-ФЗ: мнение специалиста и ученого // Рос. юстиция. 2007. № 7. С. 63-64.
изойдет в лучшем случае в 2016 г. Кто-то из властей предержащих утверждал о том, что график объединения утвержден, кто-то воздерживался от комментариев, назывались разные причины — от финансовых трудностей до сдержанной позиции МВД РФ3. Но все это, конечно, неофициальные, кулуарные разговоры, которые на научном уровне комментировать сложно, да и вряд ли нужно.
На сегодняшний день понятно, что идея единого следственного органа выглядит не столько решением проблем, сколько очередным проявлением «турбулентности» отечественного предварительного следствия, не добавляющим ему институциональной стабильности. Да и саму идею «новой» никак не назовешь: она периодически возникает на процессуальном небосклоне едва ли не с конца 50-х гг., в некоторые периоды воспринимаясь многими специалистами едва ли не в качестве «панацеи» от всех бед4.
В-третьих, не успела завершиться эпопея со столь популярной еще пару лет назад идеей единого следственного органа, от которой никто окончательно не отказался и сегодня, как в юридических кругах заговорили уже об «отмене предварительного следствия и переходе к полицейскому расследованию и судебному следствию»5. На первый взгляд сама постановка вопроса выглядит несколько парадоксальной: как можно «перейти» к судебному следствию, если данный институт давно и прочно существует в России, будучи важнейшим этапом судебного разбирательства, где происходит судебное доказывание (гл. 37 УПК РФ)?
Объяснение того, что в данном контексте понимается под «судебным следствием», видимо, прозвучало в выступлении Председателя Конституционного суда РФ В.Д. Зорькина на VIII Всероссийском съезде судей в декабре 2012 г. Позволим себе процитировать здесь соответствующий фрагмент выступления: «Назрела необходимость разработать и принять законодательные решения о создании института следственных судей. Круг полномочий таких судей должен включать в себя: решение об избрании меры пресечения; рассмотрение жалоб и ходатайств сторон на стадии предварительного следствия; судебный контроль за расследованием уголовных дел, по которым судом первой инстанции вынесено определение об устранении недостатков, препятствующих судебному разбирательству и т.д. (...). Представляет-
3 См., напр.: Никольский А., Бирюкова Л. Единый следственный комитет заработает через три года // Ведомости. 2013. 26 февр. (http://www.vedomosti.ru/politics/news/9495112/ sledstvie_solyut_k_vyboram; последнее посещение — 20.05.2013).
4 Концепция судебной реформы в Российской Федерации. М., 1992. С. 64-65. В данном документе к идее единого самостоятельного «Следственного комитета РСФСР» высказано более осторожное отношение, хотя и отмечается, что она «не противоречит замыслам настоящей концепции».
5 См. вопрос, заданный М.Ю. Барщевским в ходе интервью декану юридического факультета МГУ А.К. Голиченкову (Российская газета: Неделя. 2012. 29 нояб. № 5949 (http://www.rg.ru/2012/11/29/sud.html; последнее посещение — 20.05.2013)).
ся, что институт следственных судей (которые могут получать такие полномочия, например на год или два, в порядке ротации) не только повысит эффективность судебного контроля в ходе расследования и эффективность судебного разбирательства, но и поможет разорвать "обвинительную связку" между следствием и судом, о которой постоянно говорят в юридическом сообществе. И заодно хотя бы отчасти преодолеть тот "обвинительный уклон" в отечественном правосудии, о котором сказал Президент России в своем Послании Федеральному Собранию 12.12.12»6.
Итак, сегодня начинают отчетливо проявляться три концептуальных элемента, вокруг которых вращаются процессы реформирования российского предварительного следствия: 1) разрыв следствия и прокуратуры; 2) создание единого следственного органа; 3) введение особой должности следственных судей. Есть ли между ними внутренняя логика, т.е. можем ли мы сложить из них единый «институциональный пазл», который и станет затем на долгие годы моделью российской системы предварительного следствия?
Представляется, что в данном случае мы сталкиваемся с ситуацией, когда решение действительно серьезных проблем подменяется глубоко вторичными дискуссиями, имеющими далеко не самый принципиальный характер, например дискуссией о том же «едином следственном комитете» или «следственных судьях». Не это главное.
На самом деле есть два фундаментальных вопроса, без ответа на которые мы не только не сможем выйти из «переходного состояния» и создать приемлемую модель отечественного досудебного производства на долгосрочную перспективу, но будем все дальше «падать вниз» в смысле организации предварительного расследования в целом и предварительного следствия в частности.
Первый вопрос касается институционального или, если угодно, конституционно-правового статуса следователя. Второй вопрос — объема полномочий прокурора или, что даже точнее, процессуальной природы взаимоотношений прокурора и следователя. Два эти вопроса глубоко взаимосвязаны: без ответа на первый невозможно адекватно ответить на второй и наоборот. Ответ на оба вопроса в их совокупности означает выбор модели предварительного расследования, который пока так и не состоялся. Но без такого выбора (в концептуальной плоскости) отмеченная «турбулентность» не только не прекратится, но будет усиливаться (в практической плоскости).
В этом смысле дискуссия, допустим, о «едином следственном комитете» является ложной прежде всего потому, что ничего нам не дает с точки зрения ответа на оба поставленных вопроса. Предположим, что
6 Выступление Председателя Конституционного суда Российской Федерации В.Д. Зорькина // Рос. юстиция. 2013. № 2. С. 9.
мы соединим все следственные аппараты в единое ведомство: преодолеем ли мы тем самым проблему институциональной неопределенности статуса следователя? Конечно, нет — первый вопрос так и останется без ответа, невзирая на все наши организационные усилия. Сможем ли мы ответить на вопрос о природе взаимоотношений прокурора и следователя, состоящего на службе в «едином комитете»? Опять-таки нет. Так зачем же обсуждать то, что не содержит и не может содержать ответа ни на один из фундаментальных и первоочередных вопросов?
На первый из поставленных вопросов (о следователе) системных, теоретических ответов — два, на второй (об объеме полномочий прокурора) — три. В результате мы получаем три возможных модели организации предварительного расследования, между которыми и вынуждено делать выбор любое современное государство. В теории их принято обозначать (а) французской моделью, (б) германской моделью, (в) американской моделью. Подчеркнем сразу — названия эти в достаточной мере условны, т.е. речь идет о процессуальных архетипах, которые могут существовать где угодно (в Европе, Азии или Африке) и получили свое наименование в силу исторических причин. Выбор между ними отнюдь не всегда означает заимствование опыта той или иной страны, поскольку в самих названных странах данные модели нередко подвергаются деформациям. В этом плане, например, современная Франция гипотетически может отказаться от соответствующей модели (такие обсуждения, к слову, там идут), взяв на вооружение германскую или американскую модель, но от этого одна из теоретических моделей не перенестанет быть для нас «французской», а гипотетически возможная фраза, что, допустим, «во Франции действует германская модель предварительного расследования» ни у кого не должна вызывать удивления. Иначе говоря, выбор между «германской» и «французской» моделями предварительного расследования имеет к «копированию» опыта этих стран не большее отношение, чем «копирование опыта», скажем, Швеции при установке в российских спортзалах «шведских стенок».
1. Французская модель, в рамках которой и появилось всем известное деление между дознанием и предварительным следствием, на вопрос о статусе следователя отвечает следующим образом — это полноправный представитель судебной власти, т.е. следственный судья. Соответственно взаимоотношение прокурора со следственными судьями определяется общими принципами взаимоотношения прокуроров с судебной властью: к судебной власти можно лишь обращаться с просьбами (ходатайствами), но нельзя давать ей указания. Вопрос о «едином следствии» также решается через всем известные принципы единства судебной власти и возможности разграничения судов общей юрисдикции (следственных судей общей компетенции) и специализированных судов (специализированных следственных судей). В то же
время дознание остается полицейской деятельностью, что отражается в совершенно иной природе взаимоотношений прокуроров и полицейских дознавателей (надзор первых над вторыми). Да и о каком «единстве» здесь может идти речь, учитывая дифференциацию и специализацию полицейских ведомств любого государства (МВД, органы безопасности, антитеррористические подразделения, службы борьбы с наркотиками и т.п.)?
Сама схема французской модели предварительного расследования выглядит следующим образом. После появления информации о гипотетическом преступлении всегда начинается полицейское дознание, которое проходит под надзором прокурора (или по его поручению). Дознание заканчивается предоставлением доказательственных материалов (полицейских доказательств) прокурору, который и дает им юридическую оценку в рамках полномочий по возбуждению уголовного преследования, в том числе против неустановленного лица. Далее он либо отказывает в возбуждении уголовного дела, либо возбуждает его. Последнее означает возбуждение публичного иска, который по мелким делам направляется сразу в суд, а по сложным делам — следственному судье. Последний начинает предварительное следствие, предъявляет обвинение, прекращает в соответствующих случаях дело, т.е. в целом проводит независимое предварительное следствие, в ходе которого прокурор — это уже не орган надзора, а сторона.
Исторически данная система mutatis mutandis существовала в России после Судебной реформы 1864 г. (институт судебных следователей), хотя тогда она еще находилась в зачаточном состоянии не только у нас, но и в самой Франции. Благодаря ей мы имеем многочисленные процессуальные институты, сохранившиеся до наших дней: «процессуальная самостоятельность следователя», «привлечение в качестве обвиняемого», «разрешение дела путем его прекращения», «заявление на следствии гражданского иска», равное преюдициальное значение следственных и судебных актов (обе категории актов вынесены представителями судебного ведомства) и т.д. Но в советский период французская модель подверглась у нас существенным деформациям, когда «следственные судьи» перестали быть судьями, влившись в состав полицейско-прокурорских ведомств7. Кем был советский следователь? По духу — следственным судьей, проводившим независимое расследование (по крайней мере в теоретической плоскости). Но при этом он носил милицейские погоны или прокурорский мундир, административно подчиняясь вышестоящим начальникам, что и породило несовместимые с классическим французским следствием институты «начальника следственного отдела» и т.п.
7 См. подробнее: Кудрявцев В., Трусов А. Политическая юстиция в СССР. М., 2000. С. 224.
Причины такого институционального хаоса мы здесь анализировать не будем — они лежат в общей плоскости послереволюционного смешения полиции и юстиции, грань между которыми в значительной степени стерлась по крайней мере применительно к предварительному расследованию. Сейчас «советская модель», которая еще как-то удерживалась в определенных рамках в советский период благодаря, видимо, тому явлению, которое принято называть «институциональной памятью», подвергается еще большему деформированию. Мы говорим о какой-то «самостоятельности» следователей, которые, с одной стороны, полностью встроены в несудебную бюрократическую иерархическую машину с бесконечными «руководителями следственных органов», но, с другой стороны, сохранили массу полномочий «старых» следственных судей. Кто есть следователь — полицейский или судья? На этот вопрос нет ответа. Достаточно сказать, что в системе МВД у нас сейчас есть не только должности капитанов или майоров полиции (что логично), но и должности капитанов или майоров юстиции (что абсурдно), которые занимают как раз следователи. Это ли не доказательство институциональных деформаций, когда часть функций юстиции в России официально возложена на МВД, т.е. на полицию?
2. Германская модель окончательно сформировалась в самой Германии после реформы 1974 г. и выразилась в полном отказе от предварительного следствия французского типа. Немецкий «следователь» сегодня — это полицейский, проводящий дознание под надзором прокурора — своего рода «инструмент» собирания доказательств для принятия прокурором юридически значимых решений в ходе «прокурорского дознания» и принятия общего решения о возбуждении или отказе в возбуждении уголовного дела (публичного обвинения) и передаче его в суд в случае возбуждения. Естественно, что природа взаимоотношений прокурора и «следователя полиции» (дознавателя) определяется тем, что в руках прокурора находится полная процессуальная власть над делом или, как бы мы сказали, руководство расследованием и надзор за всеми действиями органов полицейского дознания.
В такой ситуации процессуальная схема выглядит проще. Если мы «убираем» классическое предварительное следствие, то это увеличивает нагрузку на дознание, поскольку рассчитывать на следственного судью более не приходится. Дознание начинается с момента получения информации о гипотетическом преступлении и должно ответить на все вопросы, необходимые для передачи дела в суд. В результате уже в ходе дознания всегда необходимо решать проблемы ограничения в необходимых случаях конституционных прав личности, что приводит к увеличению удельного веса судебного контроля; необходимо решать также вопросы, связанные с обеспечением права на защиту, что приводит к разного типа конструкциям типа «уведомления о подозрении» и т.п. Для обеспечения судебного контроля возникают даже
специальные должности немецких следственных судей. Этот институт не следует путать с французскими следственными судьями8. Немецкий следственный судья не ведет предварительное следствие — это специализированный судья по осуществлению функций судебного контроля в ходе прокурорско-полицейского дознания.
В целом германская модель отличается следующими особенностями:
— отсутствием предварительного следствия;
— концентрацией (унификацией) всего расследования на уровне полицейского дознания с возможным выделением упрощенных форм дознания по отдельным категориям дел;
— сохранением за прокурором полного руководства полицейским дознанием и надзора за полицией, в силу чего возникает даже термин «прокурорское дознание» (так называемая система «сильной прокуратуры»);
— разветвленной системой судебного контроля, возложенного на специализированных «следственных судей»;
— построением уголовного процесса вокруг принципа «материальной (объективной) истины», в силу которого прокурор и действующая под его руководством (надзором) полиция обязаны расследовать дело всесторонне, полно и объективно, аккумулируя в материалах единого дела все собранные сведения безотносительно к тому, выгодны ли они обвинению или защите, что, конечно, не умаляет права защиты знакомиться на определенных этапах процесса с этими материалами, ходатайствовать об их дополнении и т.д.
3. Американская модель внешне очень похожа на германскую, в силу чего их даже нередко путают, не будучи в состоянии отличить друг от друга. Здесь также действует похожая схема, проходящая по линии: полиция—прокурор—суд. Здесь также существует разветвленный судебный контроль и др.
Но есть два принципиальных отличия, которые не позволяют отождествлять германскую модель, построенную на континентальной логике, с американской моделью, построенной на англосаксонской логике:
— во-первых, в ходе полицейского расследования (дознания) полиция в США полностью отделена от прокурора и действует автономно9. Иначе говоря, прокурор не осуществляет надзор за полицией, вы-
8 В этом смысле упомянутые выше предложения о введении в России института следственных судей не имеют большого смысла, поскольку не уточняют, идет ли речь о следственных судьях французского типа (juge d'instruction) или о современных следственных судьях немецкого типа (ermittlungrichter). Скорее всего, имеется в виду немецкая модель, хотя необходимость дополнительного сравнительно-правового толкования подобных «инновационных предложений» позволяет усомниться в их качестве.
9 Об американском принципе автономии полиции в уголовном процессе см.: Бах-майер Винтер Л. Основные черты этапа предварительного расследования в уголовном процессе США // Das strafprozessuale Vorverfahren in Zentralasien zwischen inquisitorischem und
ступая лишь «фильтром» между полицией и судом. Именно поэтому данную модель иногда условно называют системой «слабой прокуратуры», или, что одно и то же, процессуально «сильной полиции». Прокурор здесь лишь орган обвинения перед судом, к которому дело поступает из полиции и который решает вопрос о его передаче в суд, что, конечно, резко усиливает полицейские ведомства, за которыми нет «внешнего» прокурорского надзора;
— во-вторых, американская система отрицает принцип «материальной (объективной) истины». Полиция и прокурор действуют исключительно в интересах обвинения, формируя не «единое дело», а свое собственное «досье». Это приводит к необходимости формализации «параллельного» адвокатского расследования в интересах защиты, вызывает необходимость появления неизвестных нам институтов, скажем, института «взаимного раскрытия доказательств сторонами» (в том числе «невыгодных» раскрывающей стороне доказательств) и т.п. Вокруг этих механизмов много «мифов» и «иллюзий», поскольку никакого «параллелизма» расследования здесь, конечно, нет и быть не может хотя бы потому, что защита ни при каких обстоятельствах не вправе ограничивать конституционные права личности (обыски, прослушивания телефонных переговоров и др.), но институциональная схема действительно выглядит совершенно иначе, чем в той же Германии.
Так какой же модели придерживаемся мы? Кем является наш следователь? Следственным судьей? Уже давно нет. Сотрудником уголовной полиции или, допустим, российского аналога ФБР? В процессуальном смысле, конечно, нет. Исходим ли мы из системы «сильной прокуратуры» или «слабой прокуратуры» (при всей условности подобных эпитетов)? После 2007 г. и это неясно. Какой модели мы хотим придерживаться, на какую из них направлен вектор нашего развития? Самое неприятное, что и на этот вопрос ответа нет. Отсюда «хаос», «турбулентность», «войны за компетенцию» и прочие всем хорошо знакомые явления. Отсюда бессистемность реформ, от которых все устали.
Но очевидны как минимум две вещи.
Во-первых, нельзя «скрестить» несовместимое: даже если мы поставим превосходное колесо от одного агрегата к не менее превосходному корпусу совершенно другого агрегата, то получившаяся конструкция не поедет и не взлетит. Нельзя совместить «сильную прокуратуру» и автономное следствие полицейского типа. Нельзя совместить процессуально «самостоятельных» следователей французского происхождения и американскую модель расследования и т.п. В итоге получается не «российская специфика», а процессуальный абсурд, свидетелем которого мы часто являемся.
adversatorischem Modell / F.-C. Schroeder, M. Kudratov (Hrsg.). Frankfurt am Main, 2012. S. 72 (Предварительное расследование в уголовном процессе стран Центральной Азии: между инквизиционной и состязательной моделью / Под ред. Ф.-К. Шрёдера, М. Кудратова).
Во-вторых, за истекшие 20 лет реформ стало окончательно ясно, что американскую модель уголовного процесса не удастся заимствовать по абсолютно объективным причинам. Для этого придется просто поломать весь понятийный ряд, весь процессуальный инструментарий и всю процессуальную инфраструктуру, которые сложились за несколько не только советских столетий. Сомневающиеся могут обратиться к опыту Грузии, где с 1 октября 2010 г. действует новый УПК, являющийся по сути элементарным переводом с американского английского (включая понятия). Что получилось в итоге? То, что за этот период было рассмотрено лишь считанное число уголовных дел в суде присяжных10, а все (!!!) остальные дела проведены исключительно на основании «сделок с правосудием». Стоит ли говорить, что в такой ситуации оказались просто-напросто уничтожены все процессуальные институты, включая состязательность, судебный допрос, оправдательный приговор и т.д., которых теперь просто не существует как таковых (даже по редким делам). По сути, оказался разрушен уголовный процесс как таковой. Иначе как институциональной катастрофой это назвать нельзя, о чем говорят сами американские эксперты, с которыми довелось побеседовать о «грузинском опыте».
Ясно, что развиваться необходимо в духе континентальной традиции, в рамках которой и должны произойти «европеизация», «модернизация» и т.п. российского предварительного расследования. В такой ситуации центральным вопросом остается проблема институциональной природы предварительного следствия, т.е. вопрос о следователе. Здесь возможны только два варианта: а) либо превращение следователей в подлинных следственных судей (французского типа), проводящих независимое предварительное следствие по наиболее сложным делам, что позволит сохранить предварительное следствие как таковое и множество иных (исторически привычных нам) процессуальных институтов; в такой ситуации вектор движения будет направлен к возрождению исторически присущей нам французской модели; б) либо «полицеизация» следствия и слияние его с дознанием на уровне унифицированного полицейского дознания (расследования) под надзором и руководством прокурора, что приведет к исчезновению (уничтожению) исторического предварительного следствия и потребует лишения следователей многих нынешних функций, поскольку они превращаются в сотрудников уголовной полиции (в том числе «элитных» ее подразделений); в такой ситуации вектор движения будет направлен к германской модели независимо от того, на кого окажутся возложены функции неизбежного в такой ситуации судебного контроля — специальных следственных судей (как в Германии), что активно рекоменду-
10 По состоянию на первую половину 2012 г. (т.е. за первые полтора года действия нового УПК Грузии) речь шла только об одном деле, рассмотренном судом присяжных в ноябре 2011 г.
ется международными организациями, или ординарных судей, которые выполняют данные функции в России сегодня11.
Выбор той или иной модели всегда имеет политический характер, но он должен учитывать технологические факторы (быть технологически адекватен) и не подменяться паллиативами в духе «единого следственного органа» или иллюзиями в духе «следственных судей», якобы способных спасти нас от пресловутого обвинительного уклона, хотя, если говорить о немецком варианте, в самой Германии их давно сравнивают с «театральной контролершей билетов, пропускающей или не пропускающей зрителя, но на самом деле толком не знающей содержание той пьесы, которую дают...»12.
И последнее. Выше мы отмечали нейтральный характер обозначения соответствующих моделей уголовного процесса как «французской», «немецкой», «америанской», сравнивая их со «шведскими» стенками. В научном плане так и есть. Но в плане геополитическом страны, которым исторически удалось (причем совершенно заслуженно) стать символом той или иной технологической модели предварительного расследования, стремятся использовать данное обстоятельство в интересах своей культурной и политической «экспансии», что вполне понятно и логично. В такой ситуации реформы уголовной юстиции давно уже стали «фактором геополитики», а между самими уголовно-процессуальными моделями идет ожесточенная геополитическая борьба, часто скрытая за «милыми улыбками» разнообразных экспертов. Удивляться этому не приходится: так было в XIX в., так было в ХХ в. (в том числе с нашим участием), так будет и в XXI в. Нам надо привыкнуть к такого рода геополитическому давлению, которое испытывают сегодня все страны без исключения и не только на постсоветском пространстве. Именно им объясняются удивительные «совпадения» уголовно-процессуальных реформ, почти одновременно предпринимаемых с одинаковой повесткой дня где-нибудь в Италии, Испании, Словакии, Армении, Казахстане, Украине, Монголии и т.п., не исключая, разумеется, Россию. Ссылаться в такой ситуации только на «национального законодателя» было бы наивно. Особенно остро такого рода геополитическое влияние проявляется не прямо, а косвенно — через требования о «приведении к евро-
11 Второстепенность данного вопроса подтверждается тем, что на Украине, где в апреле 2012 г. был принят новый УПК, воспринявший в соответствии с рекомендациями тех же международных организаций германский институт специальных следственных судей (ermittlungrichter), статистика удовлетворения следственными судьями различных ходатайств следствия (о заключении под стражу, обыске и т.п.) остается точно на том же уровне (1 к 10), что и до появления нового института, когда данные ходатайства рассматривали ординарные судьи. Более того, данное соотношение фактически полностью совпадает с аналогичными российскими цифрами. К чему тогда ломать копья и рассуждать о чудодейственных эффектах, ожидаемых от этого нововведения?
12 Satzger H. Die Rolle des Richters im Ermittlungsverfahren in Deutschland und Frankreich // (200 Jahre Code d'instruction criminelle — Le bicentenaire du Code d'instruction criminelle / H. Jung, J. Leblois-Happe, C. Witz (Hrsg.). Baden-Baden, 2010. S. 93ff.
пейским стандартам» (которыми чаще всего являются при ближайшем рассмотрении «стандарты», отнюдь не европейские, а американские) при вступлении в ОЭСР, ВТО, Евросоюз и далее (по списку).
В такого рода «глобализации» как таковой страшного ничего нет. Это процесс объективный и иногда даже полезный. Важно другое — понимать подлинные сравнительно-правовые истоки тех или иных «европейских стандартов» и то, куда они ведут в институциональном плане, отделяя приемлемое от неприемлемого, адекватное от неадекватного. Кроме того, необходимо сделать наконец выбор подходящей нам модели предварительного расследования и уметь его защищать при ведении любых геополитических диалогов, избавляя российскую правоохранительную систему от бесконечных «шараханий» из стороны в сторону, вызванных советами очередного посещающего нас главы дружественного государства или рекомендациями очередной международной организации. Только выбрав адеквактную модель предварительного расследования из небольшого числа имеющихся вариантов, мы сможем спокойно вести любые внешнеполитические диалоги, без труда интеллектуально отстаивая выбранную модель и постепенно тем самым восстанавливая положение не «объекта», а «субъекта» уголовно-процессуального влияния. В противном случае выйти из «переходного состояния», пожалуй, не удастся — оно станет не временным и пока еще преодолимым явлением, а нашей вечной «постсоветской» участью.
Список литературы
1. Бахмайер Винтер Л. Основные черты этапа предварительного расследования в уголовном процессе США // Das strafprozessuale Vorverfahren in Zentralasien zwischen inquisitorischem und adversatorischem Modell / F.-C. Schroeder, M. Kudratov (Hrsg.). Frankfurt am Main, 2012.
2. Васильев О.Л. Изменения в уголовном процессе (лето 2007 г.): совершенствование предварительного расследования или очередной шаг к ослаблению прокуратуры? // Вестн. Моск. ун-та. Сер. 11. Право. 2008. № 2.
3. Выступление Председателя Конституционного суда Российской Федерации В.Д. Зорькина // Рос. юстиция. 2013. № 2.
4. Гаврилов Б. Я. Федеральный закон от 5 июня 2007 года № 87-ФЗ: мнение специалиста и ученого // Рос. юстиция. 2007. № 7.
5. Концепция судебной реформы в Российской Федерации. М., 1992.
6. Кругликов А. П. Проблемы уголовно-процессуальных отношений прокурора со следователем и руководителем следственного органа // Рос. юстиция. 2011. № 10.
7. Кудрявцев В., Трусов А. Политическая юстиция в СССР. М., 2000.
8. Satzger H. Die Rolle des Richters im Ermittlungsverfahren in Deutschland und Frankreich // (200 Jahre Code d'instruction criminelle — Le bicentenaire du Code d'instruction criminelle / H. Jung, J. Leblois-Happe, C. Witz (Hrsg.). Baden-Baden, 2010.
