CC BY
18РЕАЛИЗАЦИЯ НОРМ УГОЛОВНОГО ПРАВА ПРИ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
ШКАБИН Геннадий Сергеевич,
кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры уголовного права Московского университета МВД России имени В.Я. Кикотя. E-mail: uprzn@ya.ru
Краткая аннотация: Проводится анализ различных форм реализации норм уголовного права применительно к деятельности лиц, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Делается вывод о возможности реализации уголовно-правовых норм при осуществлении оперативно-розыскной деятельности в форме соблюдения и использования.
Abstract: The analysis of various forms of implementation of the norms of criminal law is applied to the activities of persons engaged in operational search activity. The conclusion is made that it is possible to implement criminal law norms in the implementation of operational and investigative activities in the form of compliance and use.
Ключевые слова: нормы уголовного права, оперативно-розыскная деятельность, реализация норм права, применение, исполнение, соблюдение, использование.
Keywords: norms of criminal law, operational-investigative activity, implementation of the law, application, execution, compliance, use.
Целью оперативно-розыскной деятельности является защита общественных отношений от преступных посягательств (ст. 1 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее - Федеральный закон «Об ОРД»)). Она в целом совпадает с охранительной задачей уголовного законодательства. Казалось бы, одного этого достаточно для исследования соответствующих межотраслевых связей. Однако эти вопросы на протяжении уже длительного времени не замечаются в уголовном праве[19; 6]. В большей степени они анализируются в науке оперативно-розыскной деятельности.
Одними из первых, кто разрабатывал данную проблему еще во второй половине ХХ в. были М.П. Карпушин и А.Ф. Возный[31, с. 89]. На сегодняшний день вопросы рассматриваемых межотраслевых связей освещаются либо в общем виде в учебной литературе[26, с. 70-88], либо в монографических или диссертационных работах, посвященных узким проблемам[15]. При этом потребность в исследованиях именно с точки зрения уголовного права высказывается самими представителями оперативно-розыскной деятельно-сти[12, с. 104]. В данном аспекте следует обратить внимание на труды А.Ю. Шумилова, в которых более подробно исследуются отдельные уголовно-правовые аспекты оперативно-розыскной деятельности[31; 32].
Одной из проблем, находящейся в основе взаимосвязей наук уголовного права и оперативно-розыскной деятельности, является реализация норм уголовного права при осуществлении оперативно-розыскной деятельности. Как известно, право реализуется в форме применения, исполнения, соблюдения и использования норм права[1, с. 164; 17, с. 6].
Вполне понятно, что реализация уголовно-правовых норм при осуществлении оперативно-розыскной
деятельности, возможна лишь в рамках правоотношений. Их субъектами в данном случае являются, с одной стороны, должностные лица органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, а также лица, оказывающие им конфиденциальное содействие. С другой стороны - государство в лице уполномоченных органов и должностных лиц. Содержанием таких правоотношений являются взаимные права и обязанности, которыми наделены субъекты.
Прежде чем перейти к анализу форм правореали-зации, обратим внимание на то, что сфера уголовно-правового обеспечения направлена только на те социальные явления, которые тем или иным образом связаны с причинением или воздержанием от причинения вреда охраняемым уголовным законом объектам. Именно это обстоятельство является тем юридическим фактом, который порождает уголовно-правовое отношение.
Учитывая, что оперативно-розыскная деятельность предусмотрена действующим законодательством она, соответственно, не может быть по определению преступной, а напротив является общественно полезной. Данное обстоятельство указывает на то, что случаи совершения преступлений лицами, которые ее осуществляют, к самой такой деятельности имеют лишь опосредованное отношение, так как она не предусматривает преступного поведения. В этой связи ситуации злоупотребления должностными полномочиями или их превышения (ст. 285 и 286 УК РФ) либо совершения иных преступлений против интересов государственной власти и интересов государственной службы, которые, безусловно, могут иметь место при нарушении условий правомерности оперативно-розыскных мероприятий находятся за пределами рассматриваемой проблемы. По этой же причине нами не анализируются и вопросы освобождения от уголовной ответственности. Реализация
норм уголовного права при оперативно-розыскной деятельности может происходить только в рамках позитивных (предупредительных) правоотношений[11, с. 64-87; 29, с. 14-20], а также правоотношений, при которых исключается преступность деяния (часть регулятивных правоотношений).
Рассмотрим конкретные формы реализации норм уголовного права. Применение норм права представляет собой осуществляемую в специально установленных законом формах государственно-властную, организующую деятельность компетентных органов государства, заключающуюся в вынесении на основе норм права и соответствующих фактических обстоятельств индивидуально-конкретных правовых предписаний (индивидуальных правоприменительных актов)[22, с. 18-23]. Нормы уголовного права применяются в связи с привлечением к уголовной ответственности, освобождении от нее, назначением и освобождением от наказания, снятием судимости[16, с. 43], а также в связи с решением вопроса о наличии или отсутствии обстоятельств, исключающих преступность деяния[9, с. 127-131].
Применение уголовно-правовой нормы предполагает властные полномочия того, кто его применяет, и возможность применить в соответствующих случаях принуждение в целях реализации закона. Эти полномочия заключаются не только в реальной возможности применить уголовно-правовую норму в действие, но и вправе решать вопрос о соответствии закона тем отношениям или тем фактам, по поводу которых он применяется[17, с. 82]. Такими полномочиями наделены соответственно только суд, органы дознания и предварительного следствия[14, с. 167]. Лица, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, такой компетенцией не обладают, поэтому непосредственно и в полной мере не применяют уголовный закон. Однако необходимо признать, что они участвуют в некоторых из начальных стадий этой формы правореализации - выявление и раскрытие преступления, розыск лиц, скрывающихся от дознания, следствия или суда, уклоняющихся от уголовного наказания.
Такие действия практически всегда совершаются в рамках негативных (охранительных) правоотношений. В этих случаях не уголовное право предоставляет необходимые правовые средства для эффективного осуществления оперативно-розыскной деятельности, а наоборот, оперативно-розыскная деятельность направлена на обеспечение решения задач уголовного законодательства. Именно такому аспекту посвящено большинство из известных работ, рассматривающих соотношение уголовно-правовых и оперативно-розыскных отношений[4, с. 129-137; 27, с. 134-136]. Так, совершенно справедливо, на наш взгляд, отметил А.Ф.
Возный, что возникшие в момент совершения преступления уголовно-правовые отношения достаточно часто являются теоретической абстракцией и для того, чтобы они таковой не оставались и осуществляется оперативно-розыскная деятельность^, с. 48-52].
Исполнение права состоит в поведении субъектов уголовного правоотношения, направленного на реализацию юридических прав и обязанностей, закрепленных в уголовно-правовой норме, после принятия решения в стадии применения^, с. 17]. Оно считается завершающей формой реализации права, следующей за его применением. Для исполнения характерны охранительные уголовно-правовые отношения. Исполнение прав и обязанностей, предусмотренных уголовно-правовой нормой, означает реализацию санкции уголовно-правовой нормы[25, с. 172-183]. В данном случае лицо, совершившее преступление, является одновременно и субъектом уголовно-исполнительного правоотношения. Осуществление в данном случае оперативно-розыскной деятельности органами Федеральной службы исполнения наказания, как справедливо отмечает А. В. Кудрявцев, является одним из способов обеспечения исполнения наказания[13, с. 21-23].
Соблюдение права характеризуется таким поведением лиц, которое соответствует правовым запретам. Фактически эта форма реализует запретительные нормы[7, с. 388-395]. Сущность соблюдения состоит в воздержании от совершения действий, запрещаемых законодателем[23, с. 11]. Таким образом, под соблюдением уголовно-правовой нормы понимается правомерное поведение лица, выраженное в не нарушении предписанных установлений уголовно-правовой нормы[14, с. 114]. В нашем случае соблюдение состоит в том, что лица, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, воздерживаются от совершения преступлений. Другими словами, как указывает А.А. Чистяков, физическое лицо и государство взаимодействуют по поводу необходимости соблюдения норм уголовно-правовых запретов[28, с. 40].
Данной форме правореализации характерны позитивные уголовно-правовые отношения. В подавляющем большинстве случаев оперативно-розыскная деятельность здесь не является объектом специального воздействия. Лица, ее осуществляющие, на общих основаниях несут позитивную уголовную ответственность, воздерживаясь от совершения преступления. Однако, как это обычно бывает, из любого правила есть исключения. Это касается двух обстоятельств. Первое, в уголовном законодательстве предусмотрена норма, предусматривающая уголовную ответственность за специальные случаи злоупотребления в рассматриваемой сфере. Это фальсификация результатов оперативно-розыскной
деятельности (ч. 4 ст. 303 УК РФ). Такие действия могут совершить только лица, уполномоченные на проведение оперативно-розыскных мероприятий. Возникающие при этом отношения уже подробно рассматривались в науке уголовного права[20, с. 42-44; 2, с. 24-30].
Второе обстоятельство, указывающее на особенность реализации норм уголовного закона в сфере оперативно-розыскной деятельности, касается проведения оперативно-розыскных мероприятий. Так, лица, участвующие в них, нередко совершают деяния, которые по своему характеру граничат с преступными. Поэтому в таких случаях принципиальным является соблюдение уголовно-правовых запретов, поскольку «перейдя границу» лицо легко может стать субъектом преступления. Данная ситуация характерна прежде всего для соблюдения при проведении оперативно-розыскных мероприятий норм уголовного закона, которые относятся к институтам неоконченного преступления, соучастия в преступлении и обстоятельств, исключающих преступность деяния. Например, не соблюдая положения нормы о приготовлении к преступлению, отграничивающей преступное деяние от обнаружения умысла, лицо, участвующее в проведении проверочной закупки или оперативном эксперименте, может совершить провокацию преступления. В случае игнорирования норм о соучастии в преступлении правомерные действия внедренного лица могут перерасти в подстрекательство к преступлению или его организацию.
Использование норм уголовного права при оперативно-розыскной деятельности состоит в осуществлении субъективных прав, предоставляемых участникам правовых отношений. Таковыми, прежде всего, являются права на причинение вреда при наличии обстоятельств, исклю-
чающих преступность деяния, предусмотренных статьями гл. 8 УК РФ[8, с. 66-120; 19, с. 126-127]. Использование этих прав является реализацией возможностей и дозволений, которые законодатель предоставляет участникам отношений. В целом использование уголовно-правовых норм зависит от усмотрения субъекта, который может и отказаться от такового. Однако для лица, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, при определенных обстоятельствах, это право может перерасти в обязанность. Проблемы использования норм об обстоятельствах, исключающих преступность деяния при осуществлении оперативно-розыскной деятельности, ранее частично рассматривались в уголовном праве[18; 3, с. 226-234], в том числе и нами[30; 21].
Таким образом, нормы уголовного права при осуществлении оперативно-розыскной деятельности в полном объеме могут быть реализованы только в формах соблюдения или использования. Обратим внимание, что соблюдение, как форма реализации уголовно-правовых норм, характерно практически для любого вида оперативно-розыскной деятельности. Это происходит в рамках позитивных правоотношений и состоит в том, что уголовный закон устанавливает границы, которые соблюдают лица, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность.
Вместе с тем использование норм уголовного права возможно не всегда. Так право на причинение вреда может предоставляться только в тех случаях, когда встает вопрос о защите объектов уголовно-правовой охраны. Такие ситуации возможны во всех случаях уголовно-сыскной, а также в большинстве вариантов «смешанной» и «неуголовно-сыскной» деятельности.
Библиография:
1. 2.
8. 9.
10.
11.
12.
13.
Алексеев С.С. Проблемы теории права. Курс лекций в 2-х т. Т. 1. Свердловск, 1972. 396 с.
Борков В.Н. Нужно предусмотреть ответственность за участие в фальсификации результатов оперативно-разыскной деятельности // Проблемы применения уголовного законодательства при осуществлении оперативно-разыскной деятельности : материалы Межведомственного круглого стола (Рязань, 14 апреля 2016 г.) / под ред. Г.В. Ищука, Е.Н. Билоуса, А.В. Ковалева, Г.С. Шкабина. Рязань, 2016. С. 24-30.
Вандышев А.С. Проблема обстоятельств, исключающих преступность деяния при осуществлении оперативно-розыскной деятельности // Проблемы теории и практики оперативно-розыскной деятельности : Сборник научных трудов / под ред. К.К. Горяинова, И.А. Климова. М., 2002. С. 226-234 и др.
Возный А.Ф. Оперативно-розыскная деятельность и уголовно-правовое отношение // Сборник статей адъюнктов и соискателей. М., 1968. С. 129-137.
Возный А.Ф. Роль оперативно-розыскной деятельности в реализации уголовно-правовых отношений // Юридические гарантии применения советских правовых норм и укрепление социалистической законности. Тезисы докладов и сообщений, 5-7 октября 1971 года. Киев, 1971. С. 48-52.
Гончаров Д.Ю. Концептуальные основы межотраслевых взаимосвязей в законодательстве о противодействии преступности : дис. ... докт. юрид. наук. Екатеринбург. 2014. - 515 с.
Грачева Ю.В. Соблюдение и исполнение как самостоятельные формы реализации уголовно-правовых норм // Актуальные проблемы российского права. 2009. № 3. С. 388-395.
Дмитренко А.П. Обстоятельства, исключающие преступность деяния, в уголовном праве Российской Федерации. Москва, 2010. - 344 с. Дмитренко А.П. Применение уголовно-правовых норм, регламентирующих обстоятельства, исключающие преступность деяния, как форма их реализации // Российский криминологический взгляд. 2007. № 2. С. 127-131.
Дмитренко А.П. Реализация уголовно-правовых норм, регламентирующих обстоятельства, исключающие преступность деяния // Черные дыры в Российском законодательстве. 2008. № 2. С. 126-127.
Елеонский В.А. Проблема позитивной ответственности в советском уголовном праве // Проблемы юридической ответственности и совершенствования законодательства в свете новой Конституции СССР. Сборник научных трудов. Рязань, 1979. С. 64-87. Захарцев С.И. Оперативно-розыскная деятельность в XXI веке / С. И. Захарцев, Ю. Ю. Игнащенков, В.П. Сальников. М., 2015. - 400 с. Кудрявцев А.В. Оперативно-розыскная деятельность в системе средств обеспечения безопасности при исполнении наказания в виде
4.
лишения свободы // Вестник Владимирского юридического института. 2010. № 3. С. 21-23.
14. Литвинов А.С. Механизм и формы реализации норм уголовного права : дис. ... канд. юрид. наук. М., 2012. - 217 с.
15. Назаров А.Д. Провокации в оперативно-розыскной деятельности. М., 2010. - 152 с.
16. Наумов А.В. Применение уголовно-правовых норм. По материалам следственной и прокурорско-судебной практики. Волгоград, 1973. -176 с.
17. Наумов А.В. Реализация уголовного права. Волгоград, 1983.- 84 с.
18. Озеров И. Н. Категория риска в оперативно-розыскной деятельности : дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2001. - 202 с.
19. Пикуров Н.И. Теоретические проблемы межотраслевых связей уголовного права : дис. ... докт. юрид. наук. Волгоград, 1998. - 410 с.
20. Плешаков А.М. Уголовная ответственность за фальсификацию результатов оперативно-разыскной деятельности : проблемы правового регулирования // Проблемы применения уголовного закона при осуществлении оперативно-разыскной деятельности : материалы Регионального круглого стола (Рязань, 9 апреля 2015 г.) / под ред. Е.Н. Билоуса, Г.С. Шкабина. Рязань, 2015. С. 42-44.
21. Плешаков А.М., Шкабин Г.С. Проблемы теории и практики крайней необходимости в уголовном праве. М., 2005. - 196 с.
22. Правоприменение в Советском государстве. М., 1985. - 304 с.
23. Решетов Ю.С. Реализация норм советского права: системный анализ. Казань, 1989. - 158 с.
24. Сулейманов Т.А. Реализация уголовно-правовой нормы в форме исполнения // Российский следователь. 2006. № 9. С. 17-20.
25. Сулейманов Т.А., Павлухин А.Н., Эриашвили Н.Д. Механизм и формы реализации норм уголовного права. М., 2015. - 217 с.
26. Теория оперативно-розыскной деятельности: учебник : 3-е изд., перераб. и доп. / под ред. К.К. Горяинова, В.С. Овчинского, Г.К. Сини-лова. М., 2017. - 712 с.
27. Титова Н.В. Проблемы сопоставления оперативно-розыскных, уголовно-процессуальных и уголовно-правовых правоотношений // Вестник Московского университета МВД России. № 4. 2009. С. 134-136.
28. Чистяков А.А. Теоретические и методологические проблемы учения об уголовной ответственности и механизме, формирующем ее основание: автореф. дис. докт. юрид. наук. Рязань, 2003. - 59 с.
29. Чистяков А.А. М.Д. Шаргородский о теории позитивной уголовной ответственности // Актуальные проблемы уголовного права в новом тысячелетии. Материалы межвузовского научно-практического семинара, посвященного 100-летию со дня рождения профессора М.Д. Шаргородского (24 апреля 2004 г., г. Рязань). Рязань, 2004. С. 14-20.
30. Шкабин Г.С. Уголовно-правовой институт крайней необходимости в деятельности органов внутренних дел : дис. . канд. юрид. наук. М., 2004. - 191 с.
31. Шумилов А.Ю. Оперативно-разыскная наука в Российской Федерации. В 3 т. : Оперативно-разыскная деятельность и формирование науки о ней. Т. 1. М., 2013. - 455 с.
32. Шумилов А.Ю. Проблемы законодательного регулирования в оперативно-разыскной деятельности: десять лет спустя (конституционные, административные, уголовные, уголовно-процессуальные и уголовно-сыскные аспекты). М., 2008. - 260 с.
