CC BY
54
Бутенко Александр Александрович
кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин Волгоградской академии МВД России (e-mail: Aleksbut21@mail.ru)
Противоправная деятельность по обналичиванию безналичных денежных средств
В статье предлагается конкретный механизм по совершенствованию правового регулирования выявления незаконного оборота безналичных денежных средств. На основании действующего гражданского и уголовного законодательства автором выявлен ряд проблем гражданско-правовой и уголовно-правовой классификации правонарушений и преступлений в сфере незаконной банковской деятельности. Проводится научный анализ таких понятий, как законная и незаконная банковская деятельность, перечисляются субъекты противоправных деяний, характеризующих данный институт.
Ключевые слова: банковская деятельность, незаконная банковская деятельность, незаконный оборот безналичных денежных средств, деятельность кредитных организаций, особый вид предпринимательской деятельности, услуги, связанные с оборотом денежных средств, способ получения коммерческой прибыли, банковские операции, лицензия, физические и юридические лица, родовой объект.
A.A. Butenko, Master of Law, Assistant Professor, Assistant Professor of the Chair of Civil Law Disciplines of the Volgograd Academy of the Ministry of the Interior of Russia; e-mail: Aleksbut21@mail.ru
Illegal activity to cash non-cash cash
The paper proposes a specific mechanism for the improvement of legal regulation on the identification of illicit trafficking of non-cash funds. On the basis of the current civil and criminal legislation the author revealed a number of issues of civil law and criminal law classification of offenses and crimes related to illegal banking activity. Conducted scientific analysis of such concepts as legal and illegal banking activities, listed wrongful acts of the subjects that characterize this institution.
Key words: banking, unlawful banking, trafficking of wire transfers, operation of credit institutions, special kind of entrepreneurial activities, services related to the turnover of funds, method of obtaining a commercial profit, banking operations, license, individuals and legal entities, generic object.
В гражданском законодательстве, как и в иных законах Российской Федерации (уголовном, банковском, валютном и др.), не существует понятия «банковская деятельность».
Доктринальными определениями законной банковской деятельности являются следующие: деятельность кредитных организаций (банков и небанковских), осуществляющих банковские операции при реализации своих экономических целей;
особый вид предпринимательской деятельности, для ведения которой необходимо осуществление процедур регистрации и получения лицензий;
услуги, связанные с оборотом денежных средств, операции по аккумулированию личных средств юридических лиц и граждан через
разнообразные банковские операции и сделки, где исключительным правом такой деятельности могут обладать только банки и небанковские организации.
Банковская деятельность характеризуется несколькими отличительными особенностями: данным видом деятельности может заниматься только коммерческая организация, обязательно зарегистрированная как кредитная организация или небанковская кредитная организация и получившая лицензию на ведение банковских операций.
Для разграничения различных субъектов предпринимательских отношений, связанных с банками напрямую или косвенно, необходимо выделять следующие признаки:
1) банк как коммерческая кредитная организация при реализации своей правоспособности
72
осуществляет на свой страх и риск банковские операции для систематического извлечения прибыли;
2) основной способ получения коммерческой прибыли банк реализует только через банковские операции в отличие от других субъектов предпринимательского права;
3) банк, совершающий банковские операции (осуществляющий банковскую деятельность), делает это на основании лицензий, предусмотренных Центральным банком РФ;
4) в компетенцию банка входят строго определенные операции, указанные в банковской лицензии, а именно: выдача кредитных средств; работа с вкладами клиентов; клиринговая деятельность; кассовое обслуживание физических и юридических лиц, в том числе переводы безналичных денежных средств и др.
Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» допускает несколько видов кредитных организаций [1]:
Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.
Небанковская кредитная организация:
1) кредитная организация, имеющая право осуществлять исключительно банковские операции, указанные в пп. 3 и 4 (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов), а также в п. 5 (только в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов) и п. 9 ч. 1 ст. 5 Федерального закона (далее - небанковская кредитная организация, имеющая право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций);
2) кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные Федеральным законом. Допустимые сочетания банковских операций для такой небанковской кредитной организации устанавливаются Банком России [2].
Иностранный банк - банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован.
Дополнительные банковские операции, осуществляемые небанковскими кредитными организациями, допустимы только с ведома Центрального Банка России.
Банковская деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности. Данная деятельность регулируется Законами Российской Федерации «О банках и банковской деятельности», «О Центральном банке РФ (Банке России)», гражданским законодательством и другими нормативными правовыми актами.
Банковскими операциями признаются с учетом лицензии, выданной Центральным Банком Российской Федерации, разнообразные виды профессиональной деятельности банков, а также действия и других коммерческих организаций, осуществляющих некоторые банковские операции кредитных организаций.
В Федеральном законе «О банках и банковской деятельности» [1] указывается на исчерпывающий перечень юридических действий, относящихся к банковским операциям. Так, например, определение банковской операции как кассового обслуживания юридических и физических лиц конкретизируется в п. 1.1 положения ЦБР от 24 апреля 2008 г. № 318-П «О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации» (с изменениями от 27 февраля 2010 г.) [3].
Зарегистрированные кредитные организации (их внутренние структурные подразделения) в рамках правового поля, установленных нормативными актами Центрального Банка России, должны осуществлять строго определенные банковские действия (кассовые операции): размен, обмен, обработку, прием, выдачу, включающую в себя пересчет, сортировку, формирование, упаковку наличных денег.
С учетом формулировки, приведенной в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем», под безналичными банковскими операциями понимаются действия с денежны-
73
ми средствами, направленные на их обращение в конкретном хозяйственном проекте [4].
Противоправными банковскими отношениями признаются действия кредитных организаций и всех остальных юридических лиц по осуществлению банковских операций и «тесно» связанных с ними действий при отсутствии лицензионного допуска. То есть осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации означает, что юридическое лицо, фактически проводящее банковские операции, не зарегистрировалось в качестве кредитной организации, которой предоставлено право на проведение указанных операций, и, как следствие, его деятельность является противоправной в области банковских отношений.
Субъектами противоправных деяний, характеризующих данный институт, являются как лица, стремящиеся к достижению указанных общественно опасных целей, используя характерные приемы и способы, так и лица, для которых эта незаконная банковская деятельность является содержанием основной деятельности (по форме законной).
Таким образом, можно говорить о трех группах субъектов правонарушения, составляющих сущность незаконного «обналичивания» [5, с. 17]:
1. Лица (заказчики), осуществляющие легальную финансово-хозяйственную деятельность (не только предпринимательскую), достигающие посредством незаконного «обналичивания» денежных средств цели, противные основам правопорядка.
2. Лица (исполнители), использующие незаконное «обналичивание» как вид незаконной банковской деятельности с целью извлечения прибыли.
3. Представители банковских учреждений, использующие служебное положение для непосредственного участия или оказания содействия за вознаграждение деятельности по незаконному «обналичиванию» денежных средств.
По своей сути операции с финансовыми активами при незаконном «обналичивании» хотя и являются экономическими, но не составляют деятельности в сфере единства производства, распределения, обмена и потребления, что в экономической литературе отождествляется с законной экономической деятельностью.
Предпринимательская же деятельность является разновидностью экономической согласно
ст. 34 Конституции РФ, закрепляющей право каждого на свободное использование своих способностей и имущества не только для предпринимательской, но и для иной экономической деятельности.
Не являются, во всяком случае, банковской деятельностью те виды операций, для осуществления которых не требуется регистрации в качестве организации или получения специального разрешения (лицензии) Банка России.
Деятельность предпринимательских структур, незаконно осуществляющих законодательно регламентированные виды банковской деятельности (банковских операций), может быть признана банковской со всеми ее видовыми отличиями. Такими структурами, в частности, могут быть учрежденные, на законных основаниях зарегистрированные, но не имеющие права на банковскую деятельность юридические лица, незаконно действующие организации и т.д.
Родовой объект незаконной банковской деятельности следует рассматривать как совокупность общественных отношений, складывающихся в сфере экономической деятельности. Видовым объектом незаконной банковской деятельности считаются общественные отношения в сфере предпринимательской и банковской деятельности.
Исследовав проблему отграничения незаконной банковской деятельности от смежных составов преступлений, специалист приходит к выводу, что основное отличие следует проводить по непосредственному объекту. При незаконном предпринимательстве причиняется вред общественным отношениям, обеспечивающим установленный государством порядок осуществления предпринимательской деятельности. Соответственно, при незаконной банковской деятельности объектом посягательства являются общественные отношения, складывающиеся в сфере законной банковской деятельности, в том числе отношения, тесно связанные с ней, например складывающиеся отношения между субъектами предпринимательского права по поводу коммерческо-банковских отдельных операций.
Субъект незаконной банковской деятельности может быть как специальным, так и общим, как гражданином Российской Федерации, так и лицом без гражданства либо иностранным гражданином, осуществляющим незаконную банковскую деятельность в России.
74
Специальным субъектом незаконной банковской деятельности будут являться не только руководители кредитных организаций, но и лица, на которых возлагается обязанность производить необходимые действия для выполнения законных банковских операций (руководители коммерческих организаций).
1. О банках и банковской деятельности: федер. закон от 2 дек. 1990 г. № 395-1 (ред. от 20 апр. 2015 г.) // Собр. законодательства РФ. 1996. № 6. Ст. 492.
2. О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации: федер. закон от 27 июня 2011 г. № 162-ФЗ (ред. от 22 дек. 2014 г.) // Рос. газ. 2011. 30 июня.
3. О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации: положение ЦБР от 24 апр. 2008 г. № 318-П (с изм. от 27 февр. 2010 г.).
4. О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем: постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 нояб. 2004 г. № 23.
5. Мамаев М.И. О квалификации незаконного обналичивания денежных средств // Журн. рос. права. 2006. № 1.
Деятельность коммерческих организаций по переводу безналичных денежных средств в наличные является разновидностью банковских операций (кассового обслуживания юридических и физических лиц), а также по своей юридической конструкции - разновидностью банковской деятельности.
1. On banks and banking activity: fed. law d.d. Dec. 2, 1990 № 395-1 (as amended on Apr. 20, 2015) // Coll. of legislation of the Russian Federation. 1996. № 6. Art. 492.
2. On amendments to certain legislative acts of the Russian Federation: fed. law d.d. June 27, 2011 № 162-FL (as amended on Dec. 22, 2014) // Rus. newsp. 2011. June 30.
3. On the procedure of conducting cash operations and rules of storage, transportation and encashment of banknotes and coins Bank of Russia in credit organisations on the territory of the Russian Federation: decree of the CBR d.d. Apr. 24, 2008 № 318-P (as amended on Febr. 27, 2010).
4. About court practice on cases on illegal en-trepreneurship and legalization (laundering) of monetary funds or other property obtained by criminal means: resolution of the Plenum of the Supreme Court of the Russian Federation d.d. Nov. 18, 2004 № 23.
5. Mamaev M.I. On the classification of illegal cashing of funds // Journal of Russian law. 2006. № 1.
75
