CC BY
212
^р)ШШп1Ж раздорожный К. Б. II 'SlyHHBEPCHTETA Противодействие отмыванию денежных средств, L_имени o.e. кутафина(мгюА) полученных с использованием цифровых финансовых активов
ПРОТИВОДЕЙСТВИЕ ОТМЫВАНИЮ ДЕНЕЖНЫХ СРЕДСТВ, ПОЛУЧЕННЫХ С ИСПОЛЬЗОВАНИЕМ ЦИФРОВЫХ ФИНАНСОВЫХ АКТИВОВ
Аннотация. В настоящее время в Российской Федерации происходит формирование нормативно-правовой базы, регулирующей обращение цифровых финансовых активов. В целях противодействия отмыванию денежных средств, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в проекты законов необходимо включать соответствующие нормы, чему и посвящена данная научная статья. Российская Федерация как член группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) последовательно закрепляет в проектах законов, принимаемых с целью регулирования обращения цифровых финансовых активов, нормы, соответствующие 40 Рекомендациям ФАТФ. Запрет финансовым учреждениям вести анонимные счета, принятие мер для идентификации и проверки личностей клиентов, а также другие меры должны существенно повлиять на уменьшение криминогенного фактора на бурно развивающемся финансовом рынке. Ключевые слова: токен, криптовалюта, цифровой актив, ICO, легализация доходов, ФАТФ.
DOI: 10.17803/2311-5998.2019.59.7.147-153
Константин
Борисович
РАЗДОРОЖНЫЙ,
аспирант кафедры финансового права Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА) konst.borisovitch@ yandex.ru
125993, Россия, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, д. 9
K. B. RAZDOROZHNIY, Post-graduate student of the Department of Financial Law of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL) [email protected] 125993, Russia, Moscow, ul. Sadovaya-Kudrinskaya, 9 COUNTERING MONEY LAUNDERING FROM DIGITAL FINANCIAL ASSETS Abstract. Currently, the Russian Federation is forming a regulatory framework governing the circulation of digital financial assets. In order to counter money laundering and terrorist financing, it is necessary to include in the draft laws the relevant rules, which is what this scientific article is devoted to. The Russian Federation, as a member of the Financial Action Task Force on Money Laundering (FATF), consistently establishes in draft laws adopted to regulate the circulation of digital financial assets, norms that comply with the 40 FATF Recommendations. Banning financial institutions from maintaining anonymous accounts, taking measures to identify and verify customer identities, as well as other measures, should significantly affect the reduction of the criminogenic factor in the booming financial market. Keywords: token, cryptocurrency, digital asset, ICO, income legalization, FATF1.
© К. Б. Раздорожный, 2019
148 ТРИБУНА МОЛОДОГО УЧЕНОГО
Jf 1
'И 1
ЕСТНИК
УНИВЕРСИТЕТА
имени O.E. Кугафина(МГЮА)
Индустрия цифровых финансовых активов стремительно развивается во всем мире. Многие юрисдикции в настоящее время уже допускают использование виртуальных активов в качестве средства расчетов, инструмента привлечения инвестиций, а также в иных целях. Так, штат Калифорния в США еще в 2015 г. первым легализовал использование криптовалюты1. В штате Вашингтон криптовалюта признана объектом денежных переводов, что предполагает возможность той или иной компании осуществлять деятельность по переводу единиц криптовалюты только после получения лицензии оператора по переводу денежных средств2. С 2014 г. в Канаде криптовалютные биржи подлежат регистрации в соответствующем органе финансового надзора3. Другие государства в настоящее время также формируют законодательство, регулирующее рынок обращения цифровых финансовых активов.
Использование цифровых активов предполагает очевидные достоинства с точки зрения потребителя. В частности, к ним можно отнести высокую скорость транзакций; отсутствие единого централизованного посредника, осуществляющего эмиссию виртуальных активов, что позволяет существенно снизить сопутствующие расходы, и, соответственно, стоимость транзакций; конфиденциальность; упрощенный порядок привлечения финансирования в ходе ICO на осуществление коммерческих и благотворительных проектов.
Назначение виртуальных активов не исчерпывается расчетной функцией, в большей степени характерной для криптовалюты как разновидности выпускаемых токенов. В данном случае под токеном следует понимать единицу цифрового актива. Помимо криптовалютных токенов, можно также выделить utility — токены, которые предоставляют возможность держателю токенов использовать программное обеспечение, разработанное эмитентом таких токенов. Выделяют также токены-сертификаты, предоставляющие держателю права на материальное имущество. Корпоративные токены удостоверяют права держателя на долю в организации, а инвестиционные токены — на часть активов и (или) прибыли, получаемой от использования совместных активов в инвестиционной деятельности. Кредитные токены удостоверяют выданные займы, а лицензионные предоставляют права на получение дохода от использования интеллектуальной собственности.
Таким образом, можно констатировать тот факт, что развитие информационных технологий в XXI в. существенно обогатило гражданский оборот новыми инструментами.
Для науки финансового права наибольший интерес представляет обращение токенов, используемых де-факто в качестве расчетных инструментов, а также токенов, используемых для привлечения финансирования.
1 California Governor Grants Bitcoin 'Legal Money' Status // CoinDesk. 29.06.2014. URL: http:// abnk.assembly.ca.gov/sites/abnk.assembly.ca.gov/files/AB_129_0_ABPCA_CX27_ ; Dickinson_RN_SN_20140107_FAROUKMA_20140121_FN_R092121.pdf (дата обращения: 28.03.2019).
2 Virtual Currency Regulation. Washington State Department of Financial Institutions, 2014. URL: https://www.irs.gov/newsroom/irs-virtual-currency-guidance (дата обращения: 28.03.2019).
3 Dealing in virtual currencies subject to anti-money laundering safeguards in Canada 24.06.2014 // URL: Out-Law.com (дата обращения: 28.03.2019).
^р)ШШп1Ж раздорожный К. Б. лт
^ \ УНИВЕРСИТЕТА Противодействие отмыванию денежных средств,
L_имени o.e. кугафина(мгюА) полученных с использованием цифровых финансовых активов
В то же самое время следует отметить, что через призму публичных интересов потребительские достоинства виртуальных активов становятся в некоторых случаях очевидными недостатками. Так, отсутствие централизованного управления ведет к невозможности установить контроль за совершением сделок с использованием криптоактивов. Анонимность некоторых криптовалютных систем приводит к невозможности установления реальных участников сделок. В данном случае речь идет не только о возможности государства обеспечить соблюдение налогового законодательства с тем, чтобы не допустить уклонения контрагентов от своих налоговых обязанностей, но также и о том, чтобы защитить права и законные интересы своих собственных граждан, что, несомненно, является важной составляющей публичного интереса подлинно демократического государства.
К сожалению, сложившаяся в мире уголовно-правовая практика свидетельствует о том, что цифровые активы набрали популярность не только у законопослушных контрагентов, но и у представителей криминалитета.
Так, в сентябре 2013 г. Министерство юстиции США заявило об уголовном преследовании создателей веб-сайта «Silk Road» (от англ. «Шелковый путь»), фактически являвшегося интернет-магазином различного рода наркотиков, оружия, украденной персональной информации, других незаконных товаров и услуг. По оценкам правоохранительных органов США, предполагаемый доход от продаж через данный сайт составил более 1,2 млрд долл. ОША.
Долговременная деятельность данного сайта была обеспечена за счет работы через специальный браузер TOR, который предоставляет возможность доступа в DARKnet — скрытой сети интернет-соединений, а также за счет использования наиболее популярной криптовалюты Bitcoin в качестве средства расчетов. Применение специальных программ — «миксеров» — позволяло дополнительно замаскировать проводимые транзакции с целью обеспечения конфиденциальности покупателей и продавцов нелегального товара.
В 2013 г. были привлечены к уголовной ответственности 16 участников группировки «Western Express Cybercrime Group», которые занимались хищением персональных данных и кибермошенничеством. Денежные средства, приобретенные преступным путем, «отмывались» с помощью различных видов виртуальных активов, перемещались значительные суммы денежных средств из одного государства в другое.
Самым крупным в истории случаем легализации преступных доходов с помощью сети Интернет является деятельность компании «Liberty Reserve», которая предоставляла незаконные услуги по переводу денежных средств и их легализации. В ходе уголовного расследования было выяснено, что было легализовано около 6 млрд долл. США — доходов, полученных преступным путем. Б
Можно привести в пример расследование, проводимое в координации со след- У
ственными органами 20 стран, посредством которого были арестованы создате- >
ли и участники форума Darkode, с помощью которого осуществлялась торговля ^
незаконными товарами и услугами с использованием криптовалюты4. Л
□
Д
4 Financial Action Task Force. Virtual Currencies: Key Definitions and Potential AML/CFT
Risks. 2014 // URL: http://fatf-gafi. org/topics/methodsandtrends/documents/virtual-currency- □
definitions-aml-cft-risk.html (дата обращения: 05.05.2019). УЧЕНОГО
"О
>
150 трибуна молодого ученого
Jf 1
'И 1
ЕСТНИК
УНИВЕРСИТЕТА
имени O.E. Кугафина(МГЮА)
Существуют также данные о том, что некоторые террористические группировки используют популярные криптовалюты с целью маскировки совершаемых транзакций5.
Таким образом, сложившаяся международная практика свидетельствует о необходимости выработки такого правового регулирования, которое способно воспрепятствовать отмыванию денежных средств, полученных преступным путем, с использованием цифровых активов как на национальном, так и на международном уровне.
В настоящее время в Российской Федерации законодательство о регулировании цифровых финансовых активов находится в стадии зарождения. Вместе с тем попытки урегулировать или задать направление бурно развивающемуся новому финансовому рынку сделаны как органами исполнительной власти, так и судебными актами толкования.
6 февраля 2014 г. Росфинмониторингом было опубликовано информационное сообщение «Об использовании криптовалют»6, в котором было указано, что использование криптовалют при совершении сделок является основанием для рассмотрения вопроса об отнесении таких сделок (операций) к сделкам (операциям), направленным на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма.
26 февраля 2019 г. Пленум Верховного Суда РФ принял постановление № 17, согласно которому были внесены изменения в постановление Пленума Верховного Суда РФ от 7 июля 2015 г № 32 «О судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, и о приобретении или сбыте имущества, заведомо добытого преступным путем». Теперь предметом группы преступлений, связанных с легализацией (отмыванием) денежных средств, полученных преступным путем, будут являться и денежные средства, преобразованные из виртуальных активов (криптовалюты), приобретенных в результате совершения преступления.
В настоящее время законодателем сделан важный шаг к правовому регулированию рынка цифровых финансовых активов. Так, на момент написания настоящей статьи в Государственной Думе в первом чтении был принят проект федерального закона № 419059-7 «О цифровых финансовых активах»8 и проект федерального закона № 419090-7 «О привлечении инвестиций с использованием
5 Виртуальные валюты. ФАТФ. Ключевые определения и потенциальные риски. 2014 // URL: http://www.eurasiangroup.org/files/FATF_docs/Virtualnye_valyuty_FATF_9014.pdf. (дата обращения: 05.05.2019).
6 Информационное сообщение Росфинмониторинга от 06.02.2014 «Об использовании криптовалют» // URL: http://www.fedsfm.ru/news/957 (дата обращения: 28.03.2019).
7 Постановление Пленума Верховного Суда 26 февраля 2019 г № 1 «О внесении изменений в постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 7 июля 2015 года № 32 "О судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, и о приобретении или сбыте имущества, заведомо добытого преступным путем"» // Российская газета. 2019. № 51 (7809).
8 URL: https://www.ib.ru/ law/81 (дата обращения: 28.03.2019).
^р)ШШп1Ж раздорожный К. Б. ЛСЛ
^ \ УНИВЕРСИТЕТА Противодействие отмыванию денежных средств, |Q|
L_имени o.e. кугафина(мгюА) полученных с использованием цифровых финансовых активов
инвестиционных платформ»9, Президентом РФ подписан Федеральный закон от 18.03.2019 № 34-Ф3 «О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации»10 (называемый также Законом о цифровых правах).
Очевидно, что принимаемые законы должны учитывать уже сформировавшуюся правовую базу о противодействии легализации денежных средств, полученных преступным путем.
С 19 июня 2003 г. Российская Федерация является членом Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег ( ФАТФ). С февраля 2012 г. вступили в действие 40 Рекомендаций ФАТФ11, которые последовательно реализуются в России. В частности, согласно Рекомендациям, финансовым учреждениям запрещено вести анонимные счета или счета, открытые на вымышленные имена. Финансовые учреждения должны принимать меры по надлежащей проверке личности и деловых отношений клиентов. Важным положением также является обязанность финансовых учреждений хранить по меньшей мере в течение пяти лет данные об операциях с целью обеспечения возможности оперативно реагировать на запросы компетентных органов. Стоит также отметить, что в соответствии с Рекомендациями странам-участницам необходимо предпринимать меры, направленные на лицензирование физических и юридических лиц, оказывающих услуги по переводу денежных средств или ценностей, обеспечение эффективного мониторинга их деятельности на предмет соответствия законодательству о противодействии легализации средств, полученных преступным путем. Также Рекомендации содержат положения, согласно которым страны-участницы должны определять и оценивать риски отмывания денег или финансирования терроризма, которые могут возникнуть в связи с разработкой новых технологий и продуктов, а также нормы, в соответствии с которыми странам необходимо обеспечить фиксацию финансовыми учреждениями точной информации об отправителе и необходимой информации о получателе в электронном переводе и сопровождающих сообщениях по всей цепочке платежа.
В то же самое время Рекомендации справедливо содержат положения о регулировании и надзоре за финансовыми учреждениями. В частности, финансовые учреждения должны проходить процедуру лицензирования или регистрации, их деятельность следует должным образом регулировать и осуществлять за ней надзор или контроль с учетом риска отмывания денег или финансирования терроризма в этом секторе.
Положительной тенденцией является включение в текст проектов законов о регулировании цифровых финансовых активов норм, предусматривающих меры, направленные на противодействие легализации (отмыванию) денежных средств, полученных преступным путем. Б
Так, проектом федерального закона № 419059-7 «О цифровых финансовых У
активах» в ст. 5 предусматривается, что оператор информационной системы дол- >
~о
9 URL: https://www.ib.ru/ law/81 (дата обращения: 28.03.2019). Л
10 СЗ РФ. 2019. № 12. Ст. 1224. Д
11 Рекомендации ФАТФ: Международные стандарты по противодействию отмыванию денег, О финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового ° уничтожения / пер. с англ. М. : МУМЦФМ, 2012. 189 с. УЧЕНОГО
>
52 ТРИБУНА МОЛОДОГО УЧЕНОГО
Я- ^ 1
ЕСТНИК
УНИВЕРСИТЕТА
имени О.Е. Кугафина(МГЮА)
жен быть включен в специальный реестр операторов информационных систем, который ведется Банком России. В соответствии со ст. 6 оператор информационной системы обязан вести реестр пользователей информационной системы, который должен включать в себя сведения об идентификации и аутентификации личности, использующей информационную систему и т.д., что соответствует принципу, изложенному в Рекомендациях ФАТФ, — «Знай своего клиента».
В соответствии с п. 3 ст. 6 на оператора информационной системы также возлагается обязанность хранить вышеуказанные сведения в течение всего срока нахождения пользователя в реестре информационной системы, а также в течение пяти лет после его исключения из реестра пользователей информационной системы, что соответствует Рекомендациям ФАТФ. В соответствии с п. 3 ст. 8 проекта федерального закона № 419059-7 Банк России осуществляет надзор за деятельностью оператора информационной системы, что, по нашему мнению, будет служить целям борьбы с легализацией денежных средств, полученных преступным путем. Помимо реестра операторов информационных систем, Банк России будет также вести реестр операторов обмена цифровых финансовых активов, за которыми также осуществляет надзор.
Проект федерального закона № 419090-7 «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ» также содержит подобные нормы, что обусловлено необходимостью контроля за зарождающимся рынком крауд-фандинга, в настоящий момент интегрируемого с рынком цифровых финансовых активов, с целью недопущения «отмывания» денежных средств в данной сфере. Так, согласно проекту только операторы инвестиционных платформ, реестр которых также ведет Банк России, могут оказывать услуги по организации привлечения инвестиций. Содержатся также нормы об обязанности операторов инвестиционных платформ осуществлять идентификацию и аутентификацию участников инвестиционной платформы, обеспечивать сохранность и достоверность записей в реестре договоров.
В то же время проект федерального закона № 419090-7 также закрепляет широкие полномочия Банка России по осуществлению надзора за деятельностью таких инвестиционных платформ, что соответствует 40 Рекомендациям ФАТФ.
Стремление законодателя обеспечить противодействие легализации доходов, полученных преступным путем, посредством формирования пласта правовых норм, регулирующих рынок цифровых финансовых активов, а также издание высшими судебными инстанциями соответствующих актов толкования, безусловно, следует оценить положительно. Вместе с тем нормативные положения должны быть реализованы на практике, ведь только в этом случае можно говорить об эффективности правового регулирования.
Таким образом, подводя итоги, можно сделать вывод о том, что формирующийся рынок обращения цифровых финансовых активов, несомненно, требует досконального правового регулирования, ведь долговременное отсутствие правовой регламентации оборачивается ростом нарушений прав и законных интересов как отдельных индивидов, так и публичных интересов в целом. Российская Федерация как член Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) активно имплементирует нормы 40 Рекомендаций ФАТФ о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию
"Т^ЕСТНИК
в МУНИВЕРСИТЕТА
™ имени О. Е. Кутафина (МГЮА)
Раздорожный К. Б.
Противодействие отмыванию денежных средств, полученных с использованием цифровых финансовых активов
153
терроризма в проекты законов, что позволит в будущем снизить криминальные риски на рынке цифровых активов.
В то же время нормы о противодействии отмыванию денежных средств, полученных преступным путем, включаемые в проекты законов об обращении цифровых финансовых активов, должны быть реализуемы на практике, что требует тщательной проработки технологических аспектов их реализации.
БИБЛИОГРАФИЯ
1. Радостева Ю. В. Легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем // Российское право. — 2015. — № 6. — С 50—52.
2. Сидоренко Э. Л. Криминологические риски оборота криптовалюты // Экономика. Налоги. Право. — 2017. — № 6. — С. 148—154.
3. Сидоренко Э. Л. Криптовалюта как новый юридический феномен // Общество и право. — 2016. — № 3 (57). — С. 193—197.
