CC BY
11принципов и норм международного права, как и международных договоров РФ, в российскую правовую систему также можно признать обоснованным. Такая формулировка оказывает положительное влияние на использование этой категории и в других компонентах правовой системы (правотворчество, юридические учреждения, правовая идеология, юридическая практика и др.). Общепризнанные принципы и нормы международного права должны, безусловно, использоваться национальным законодателем в процессе правотворчества и государственными органами (юридическими учреждениями) при осуществлении своих функций, должны стать элементом правовой идеологии и правосознания российских граждан,
М.Р. Габитов
должны применяться при реализации права в сфере юридической практики.
Однако методологические подходы к общепризнанным принципам и нормам международного права как части права и как части, например, правовой идеологии, будут различны. Когда исследуются вопросы юридической природы, формальных источников закрепления, юридической силы, иерархического положения общепризнанных принципов и норм международного права, необходимо
рассматривать их как составную часть именно позитивного права (как одного из элементов национальной правовой системы), действующего в России.
ПРОБЛЕМЫ ЮРИДИЧЕСКОГО ОБРАЗОВАНИЯ И ИХ СООТНОШЕНИЕ С ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКОЙ
Любое образование и, в частности юридическое предполагает систему. Слово «система» означает (гр. 8ун1вта - целое, составленное из частей)1 - 1) порядок, обусловленный планомерным, правильным расположением частей в определенной связи; 2) совокупность принципов, служащих основанием какого-либо учения; Посмотрим на юридическое образование с позиции системности его содержания.
Основу юридического образования составляют общетеоретические юридические дисциплины: «история государства и права зарубежных стран», «история государства и права России» и «теория государства и права».
Любая достаточно большая сумма знаний становится наукой, если знания
систематизированы. Чтобы построить систему, нужна точка отсчета. Если это история государства и права, то логично предположить, что такая история должна акцентировать внимание на одной определенной модели государства. Зная одну модель, можно взять образец для сравнения с остальными. В настоящее время существует конкретная система государственного управления, состоящая:
- из выборного органа власти от всех граждан;
- обязательного для всего населения законодательства;
- единой системы суда и судопроизводства.
Выборная форма правления называется
республикой. Согласно справочников,2 только слово республика входит в официальное название 128 государств из 220 существующих, но кроме официального названия выборные органы власти есть еще в 80 государствах, независимо от официальных названий: конституционная монархия, королевства, княжества и герцогства. Несмотря на то, что выборные органы власти были сформированы в разных странах в разное время, существуют различные названия и формы государственного устройства под всеми этими различными названиями, просматривается одна тенденция - во всем мире принимается модель государственного устройства, при которой исполнительная и (или) законодательная власть выборные от всего населения.
Взяв точкой отсчета, возникновение этой системы в историческом калейдоскопе событий будут видны четкие ориентиры, а движение истории государственности будет иметь одну направленность - рассмотреть становление наиболее распостраненной модели государства.
1 Словарь иностранных слов. Под ред. И.В. Лехина, С.М. Локшиной, Ф.Н. Петрова и Л.С. Шаумяна. М., 1964.
2 Страны мира. Современный справочник/сост. Горячкина Т.В., Ярич И.Г. - М., 2003.; Все страны мира/Авт.-сост. М.В. Адамчик. - Минск: Харвест, 2008.
Ключевые точки, которые проходит такая модель государственного правления при своем становлении такие: а) юридически закрепляется право собственности на землю; б) создается представительный орган правления (сенат, парламент, генеральные штаты), куда поначалу входят только собственники земли, а впоследствии представители от всего населения; в) соответственно для равных выборов закрепляется равноправие всех граждан и складывается единая система суда и правосудия.
Основы западной цивилизации были заложены с образованием Древнего Рима в VI в. до н. э. Римское государство сформировалось в результате борьбы за право на землю сельскохозяйственного назначения (ager риЪНеи^). В ходе этой борьбы сформировались основные принципы и институты западного общества:
- юридическое закрепление права собственности на землю римским земельным кадастром «Табулес цензуалес»;
- юридическое равноправие жителей Древнего Рима, закрепленное «Законами XII таблиц»;
- на этой основе создание представительного органа государственной власти - Сената, который определяет политику государства, а конкретно, ставки налога всех жителей Рима.
- создание единой системы суда и судопроизводства.
Подобная система сложилась в Древнем Риме в VI веке до н.э., расширяясь, Римская империя заложила правовые основы для всей западной государственности. И сюжет построения западной модели государственности и права (с небольшими отклонениями) одинаков - в основе представительной формы правления лежит право частной собственности на землю.
Например, «римская» последовательность событий продолжится в Англии. Нормандский герцог Вильгельм I в 1066 г. завоевал Англию и в годы своего английского правления (1066-1087) юридически закрепил право собственности на землю за своей знатью и провел перепись земельных владений королевства. Собственник становится независимым, а по нормам того времени каждый сеньор имел право судить своего вассала. В результате появилось множество местных судов, каждый со своими правилами и разной степенью суровости. Все это зародило идею общего закона для всех граждан и при внуке Вильгельма I Генрихе II (1154-1189) были записаны и систематизированы нормы
английского права. Генрих, не отменяя местные суды, назначил параллельный королевский суд с точными правилами и процедурами, и назначил судей, которые выезжали в различные области королевства, проверяли действия шерифов и разбирали дела в соответствии с «общим правом», то есть законом общим для всего королевства.
Позднее корона стала злоупотреблять налогообложением, и тогда собственники земли отказались платить повышенные ставки налогов, а для закрепления своих прав сочинили документ, названный Великая Хартия вольностей «Magua Charta»1 (1215 г.), где перечислили свои права. В качестве гарантий бароны включили в петицию пункт, по которому они должны были избрать двадцать пять человек из их числа и эти люди составят орган, к которому пострадавший может апеллировать в случае нарушения его прав.В течение XIII века в этот орган -Национальный Совет, наряду с рыцарями и епископами, стали избирать по двое граждан от каждого города или поселения. А Эдуард III (1327-1377) закрепил принцип, остающийся неизменным до настоящего времени: представительское собрание народа - палата общин имеет решающий голос при установлении налогов2. Попрание прав парламента - роспуск и введение новых налогов привело в XVII веке к гражданской войне и победе парламентской республики. Такая последовательность присутствует во всех европейских государствах -Нидерландах, Англии, Испании, Франции, Германии и европейских колониях - США и Мексике и выявляется, что процесс оформления республики «эмпиричен», то есть вначале происходят события, а уже после этого разрабатываются государственно-правовые теории.
Отсутствие в историческом материале направленности на изучение определенной формы власти и точки отсчета, с которой начинается ее оформление, предполагает новый подход - показать историю мировой и российской государственности как историю принятия выборной формы правления и выделить ключевые точки, повторяющиеся во времени и пространстве всей мировой истории.
1 Хрестоматия по всеобщей истории государства и права под ред. Батыра К.И. - М., 2004. Т.1. - С.370-374.
2 Левина М.И. Парламентское право Великобритании ХШ-начала XIX в. - М.,2000. - С.18.
ПРАВОВОЕ ГОСУДАРСТВО: теория и практика
При таком подходе к истории государства и права увидим не хаотичную и фрагментарную историю разных стран, а системную последовательность движения к современной модели государства и права, когда страна за страной принимает одинаковую по сути, форму правления и единые принципы права.
II
Взяв точкой отсчета, оформление основ современной модели государства увидим, что из разрозненных фрагментов информации всеобщей истории высвечивается сюжетная линия, проходящая через весь исторический материал и эту сюжетную линию можно взять за основу при изучении теории государства и права.
При предлагаемом подходе к материалу видно, что правовые теории работающие на практике создаются на основе фактического материала. Сначала это были работы римских юристов, кодифицирующие законодательство и дающие к ним комментарии. Они обобщают, систематизируют и структурируют
сложившуюся практику (Институции Гая» II век н.э., Конституции Юстиниана V век н.э.)1. Впоследствии, на основе истории римского государства и права и истории своей страны, создаются теоретические модели
государственного управления и права, например, например, в Англии работы Томаса Гоббса и Джона Локка. Опубликованный в 1642 году трактат Томаса Гоббса «Философские основания учения о гражданстве» (De Give)2, опиравшийся на работы римских юристов, стал основой для всех последующих работ в Англии и Европе об устройстве государственной власти и правах человека.
Содержание работы следующее - Гоббс раскрывает римское понятие «естественное право» и показывает, что это право присуще человеку от рождения, но реализоваться оно может только в гражданском обществе, а государство обязано обеспечить состояние естественного права каждого человека для гарантии существования гражданского общества.
Продолжает теорию Гоббса трактат Джона Локка, написанный в 1690 году во время протектората Кромвеля «О государственном
правлении»3. Во Франции в XVIII веке в 1748 г. была опубликована работа Шарля Монтескье «О духе законов»4, расширяющая работы Гоббса и Локка.
При подходе, когда история государства и права будет показывать причины и условия изменений и сдвигов в государственной форме правления и в законе, теория государства и права будет (в нашем случае теории, имеющие практическое значение - Томаса Гоббса, Джона Локка, Шарля Монтескье) выглядеть закономерным следствием исторических событий. Тогда и общетеоретические дисциплины приобретут направленность, последовательность и сюжет, где основной линией станет движение к современной модели государства. Изучение теоретических работ будет иметь и практическое применение, поскольку международные нормы в области прав человека (которые являются составной частью правовой системы Российской Федерации) и комментарии к ним ссылаются на них. Вот пример, «Европейское право в области прав человека. Практика и комментарии» Марк Дженис, Ричард Кэй, Энтони Брэдли5, а в качестве «комментария» международных документов в области прав человека приводится работа англичанина Джона Локка 1690 года.
III
К настоящему времени письменный материал большей частью перешел в формат компьютерного оформления. Поскольку компьютерные программы и их теоретические основы стали применяться при принятии и реализации законодательства, то следовательно, законодательство должно подчиняться законам теории информации. Кроме того, и это самое главное, законы теории информации должны с самого начала применяться в образовательном процессе.
Слово информация в современном его значении вошло в язык с приходом компьютеров. Авторы программного обеспечения к компьютерам Норберт Винер и Клод Шеннон разработали теорию информации и
1 Хрестоматия по всеобщей истории государства и права под ред. К.И.Батыра. - М., 2000. Т. 1. С. 89-128.
2 Гоббс Т. Философские основания учения о гражданстве. - Минск Харвест 2001.
3 Дж. Локк. Избранные философские произведения в двух томах. Т.2. - М., 1960. О государственном правлении. С.5-137.
4 Монтескье Ш. Избранные произведения. О духе законов. - М., 1955.
5 М. Дженис, Р. Кэй, Э. Брэдли. Европейское право в области прав человека (Практика и комментарии). -М., 1997.
сформулировали ее основные понятия1. В сжатом виде теорию информации можно свести к следующему:
а) информация - это содержание сообщения, которое передается в обществе от человека к человеку, или от человека машине;
б) содержание сообщения или информация искажается во время передачи. Информация может быть сформулирована неясно и чем более неясно она сформулирована, тем больше она дезорганизуется во время передачи;
в) информация, доставленная по адресу вызывает то, что называется «обратная связь». Чем четче и яснее сформулировано сообщение, тем меньше оно искажается при передаче и, соответственно, вызовет более предсказуемую «обратную связь»;
г) передаваемую информацию можно также толковать как отрицание дезорганизованности и хаоса, и как меру организации сообщения. При этом, чем более вероятно сообщение, тем меньше оно содержит информации. Клише, например, имеет меньше смысла, чем хорошие стихи;
д) количество информации измеряется единицами, названными «бит» по типу ответов «да» или «нет», дошедшие до адресата сообщениями без искажений.
Классическая теория информации, предложенная Винером-Шеноном, базируется на точечном образе окружающего мира и, следовательно, в основу информационных систем нужно ввести четко и однозначно зафиксированные сведения, которые станут точечной основой содержания сообщения и не исказятся при передаче.
Однако в юридическом образовании законы теории информации не применяются и вообще не упоминаются. Глядя на компьютерное оформление истории, видим вышеизложенные ошибки - в программах2 общий набор фактов без какой-либо системы и, соответственно, отсутствие общей направленности в подаче этих фактов. Предложенный подход поможет все это исправить. Он сделает компьютерные программы
1 Винер Н. Человек управляющий. Человеческое использование человеческих существ. Кибернетика и общество. - СПб.: Питер, 2001.; Винер Н. Творец и Будущее. Я математик. - М.: ООО «Издательство АСТ», 2003.; Журнал Что нового в науке и технике. Разговор человека с машиной, №6, июнь 2006.
2 Диски: История мировых цивилизаций.
Доиндустриальная эпоха.; Энциклопедия истории России 862-1917. Интерактивный мир.
и материалы учебников другими. В них будут четко выделены ключевые точки, то есть исторические факты, которые сдвигают исторический процесс к формированию конкретной модели государства. Из большого количества «истории» выделятся точки, формирующие «организованность» истории государства и права. Кроме того, все это будет иметь практическое применение - можно будет посмотреть - насколько соответствует законодательство общей теоретической платформе международного права, принципам национальной правовой системы и возможности его применения в компьютерном формате. IV
С позиции информационных систем посмотрим на действующее законодательство. Мы начали с истории земельного кадастра как основы становления современной модели государственного устройства. Данные государственного земельного кадастра во всем мире (и в России тоже) являются гарантом права частной собственности на землю, и соответственно конституционных прав и свобод человека и гражданина.
24 июля 2007 года был принят Федеральный
государственном
кадастре
закон «О
недвижимости»3, с его принятием только два закона стали основой для регулирования кадастровых отношений - (Федеральный закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»). Проанализируем Федеральный закон «О государственном кадастре недвижимости» с позиции системы подачи материала в образовании, теории информации и возможности практического применения Закона.
1. Часть 2 статьи 1 ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» звучит так: «1.2. Государственный кадастр недвижимости является систематизированным сводом сведений об учтенном в соответствии с настоящим Федеральным законом недвижимом имуществе, а также сведений о прохождении Государственной границы Российской Федерации, о границах между субъектами Российской Федерации, границах муниципальных образований, границах населенных пунктов, о территориальных зонах и зонах с особыми условиями использования территорий, иных
3 Собрание законодательства Российской Федерации. 30.07.2007. №31. ст. 4017.
ПРАВОВОЕ ГОСУДАРСТВО: теория и практика
предусмотренных настоящим Федеральным законом сведений. Государственный кадастр недвижимости является федеральным государственным информационным ресурсом».
Часть 1 ст. 2 «Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним -юридический факт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с Гражданским кодексом Российской
Федерации... ».
Постановка в один ряд: - сведений о земельных участках, зданий, сооружений и -«сведений о Государственной границе» нелогична и самое главное - противоречит и деформирует всю правовую систему. Недвижимость - это в первую очередь земельные участки, участки недр и т.д. и все это подлежит государственной регистрации. С другой стороны - государственной регистрации подлежат также сведения о прохождении Государственной границы Российской Федерации и т. д. а, кроме того, иные (непонятно какие) предусмотренные Законом сведения. И все это должно быть зарегистрировано в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации. Согласно ст. 2 ГК РФ отношения, регулируемые гражданским законодательством, основаны на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Ведение кадастровых отношений и регистрация прав на недвижимость не основаны на «равенстве, автономии воли...», а регистрация прав на недвижимость является обязательной согласно ст. 4 Закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». А сведения о государственной границе Российской Федерации, границах между субъектами Российской Федерации и т. д. никак не входят в компетенцию регулирования Гражданского кодекса РФ, ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» и ФЗ «О государственном кадастре недвижимости», поскольку «сведения о прохождении Государственной границы Российской Федерации», не входят в состав сведений государственного кадастра недвижимости.
2.В ст.4 указано, что кадастр недвижимости ведется на «электронных носителях в составе единой федеральной информационной системы... »
Согласно ст.7 в состав сведений государственного кадастра недвижимости входят следующие семь «уникальных» сведений:
1) вид объекта недвижимости (земельный участок, здание, сооружение, помещение, объект незавершенного строительства). Вид объекта не является «уникальным», а перечисленное в скобках является дополнением, поскольку есть принцип земельного законодательства «единства судьбы земельных участков и прочно соединенных с ними объектов»;
2) кадастровый номер и дата внесения данного кадастрового номера в государственный кадастр недвижимости;
3) описание местоположения границ объекта недвижимости, если объектом недвижимости является земельный участок;
4) описание местоположения объекта недвижимости на земельном участке, если объектом недвижимости является здание, сооружение... ;
5) кадастровый номер здания или сооружения, в которых расположено помещение,.. если объектом недвижимости является помещение;
6) площадь... если объектом недвижимости является земельный участок, здание или помещение.
Введение условий, слова «если», противоречат языку компьютерного программирования, который не понимает слово если, а оно включено в пункты 3, 4, 5, 6 «уникальных» сведений. Неопределенность на входе повлечет разбалансированность работы всей программы и неопределенность данных на выходе. Даже без развернутого анализа из шести «уникальных» (единственных в своем роде, исключительных) характеристик вне критики остается только кадастровый номер.
Видим, что перечисленные в ст. 7 сведения не подпадают под требования, которым должна соответствовать информационная система. Машинный компьютерный язык их не воспримет и не измерит количеством битов. Кроме того, согласно ст.1 это «ресурс» (средства, запасы, источники), а значит, должен подлежать измерению. Термин «ресурс» здесь неуместен, поскольку кадастровые данные неуничтожимы и не обесцениваются, как средства и запасы. Также отметим, что словосочетания «информационный ресурс» нет в ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите
информации»1, а вводя новый термин, следует дать ему разъяснение.
5. По всему тексту Закона проходит неопределенность с государственными органами, ведущими кадастровый учет. Согласно ст. 4 государственных органов два - орган государственного учета, который ведет кадастровый учет земель и «орган нормативно-правового регулирования в сфере кадастровых отношений». Законодателю следовало бы указать название нового «органа нормативно-правового регулирования». Это наименование звучит во всем тексте Закона, в статьях: 4, 6, 13, 18, 24, 25, 28, 29, 30, 36, 38, 39, 41, 45, 46. То, что такой орган уже существует, следует из части 14 статьи 45, а из части 1 статьи 46 следует, что существует еще и «федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по... нормативно-правовому регулированию в сфере международных отношений Российской Федерации».
Видим, что основные проблемы юридического образования и российского законодательства одинаковы: а) отсутствует система в подаче исторического и теоретического материала;
б) отсюда вытекают остальные недостатки уже отраслевых дисциплин - размазанность теоретических определений, отсутствие четких, однозначных данных для создания образовательных программ, которые изначально должны работать в компьютерном формате;
в) отсутствие системности в подаче теоретического материала отражаются на всех уровнях юридической практики. Эти застаревшие проблемы ярко видны в кратком анализе ФЗ «О государственном кадастре недвижимости». Так все изложенные недостатки Закона можно свести к трем основным и можно утверждать, что они являются следствием проблем юридического образования:
- неконкретность, неточность и нелогичность правовых определений;
- отсутствие четких, конкретных, однозначных сведений подлежащих автоматизированному кадастровому учету, а значит, невозможности перевести их в информационную компьютерную систему;
- неопределенность в системе государственных органов, из чего следует, что
безымянные и неизвестные государственные органы должны руководствоваться неточными правовыми формулировками при невозможности выполнения учета и регистрации кадастровых данных.
1 Собрание законодательства Российской Федерации. 2006. №31 (1ч.). ст. 3448.
