CC BY
120
12.5. ПРОБЛЕМЫ ВИКТИМОЛОГИЧЕСКОЙ ПРОФИЛАКТИКИ РЕЙДЕРСКИХ ЗАХВАТОВ ПРЕДПРИЯТИЙ
Гаджиева Айша Ансаровна, к.ю.н. Должность: доцент кафедры уголовного права и криминологии. Место работы: Дагестанский государственный университет. Сайгитов Умалат Темирсултанович, к.ю.н., доцент.
Аннотация: В предлагаемой публикации предпринята попытка обозначить и развить проблемы вик-тимологической профилактики криминального рейдерства. Констатируется, что на фоне расширения горизонтов виктимологических исследований, обращение к вопросам защиты от рейдерских захватов с помощью самих потенциальных жертв преступных посягательств имеет важное научное и практическое значение. Сделан вывод, что потенциальные жертвы-корпорации могут себя обезопасить от криминального рейдерства путем снижения своей рейдпривлекательсности и рейдпригодности.
Ключевые слова: виктимологическая профилактика, криминальное рейдерство, снижение рейдпривлекательности, коэфициент рейдпри-годности, защита от рейдерства.
THE PROBLEM OF PREVENTION OF RAIDER ENTERPRISE CAPTURES
Gadjeva Aisha Ansarovna, PhD at law. Position: associate professor at criminal law and criminology chair. Place of employment: Dagestan state university.
Saigitov Umalat Temirsultanovich, PhD at law, associate professor.
Annotation: In the given article the attempt of identifying and development of the victimological problem of prevention of criminal raiding is taken. It is stated that on the background of the expansion of victimological research an appeal to the issues of protection from raider seizures with the help of the potential victims of criminal offences has a great scientific and practical value. The author makes conclusion that potential victims-corporations can protect themselves from the criminal raiding by reducing their raiding attraction and raiding availability.
Keywords: victimological prevention, criminal raiding, reducing of raid attraction, ratio of raiding availability, protection from raiding captures.
Современное российское рейдерство - это фактически самостоятельный вид высокодоходной криминальной деятельности, которая нередко носит организованный характер (планирование преступной деятельности, разделение ролей, получение доходов, наличие источников финансирования и т.п.) и сопряжена с коррупционными злоупотреблениями в правоохранительной, судебной, чиновничьей и предпринимательской среде1.
Рейдерство наносит колоссальный ущерб экономике и представляет угрозу экономической безопасности государства, усиливается его организованная составляющая. По оценкам специалистов в настоящее время ущерб от рейдерства для экономики Российской Федерации по различным экспертным оценкам достигает от 20 до 50 млрд. долл. ежегодно2. Организованные
1Мусаелян М. Ф.Рейдерство: понятие, виды и пути противодей-ствия//Журнал российского права, 2010. №11. С.29.
2Мусаелян М. Ф. Об уголовно-правовой борьбе с рейдерством// «Адвокат», 2010.№3 С. 57.3699
преступные группы захватывают градообразующие предприятия, сырьевые и перерабатывающие компании. А в ряде случаев - и организации, ведущие деятельность в стратегических областях экономики.
В современных реалиях проблема противодействия криминальному рейдерству стала важнейшей задачей государства и общества. Между тем интенсивность предпринимаемых усилий в этом направлении не соответствует масштабам и степени общественной опасности рейдерства и других криминальных угроз экономической безопасности в целом.
Рейдерский захват, как и любой другой вид мошенничества, почти невозможно спрогнозировать. Нет определенных правил поведения рейдера и, соответственно, нет однозначных способов защиты от него. Каждое преступление индивидуально, и точно также индивидуальна реакция пострадавшего. Если предприниматель - потенциальная жертва рейдерского захвата готов бороться за свой бизнес, то, скорее всего он сможет отстоять свое имущество и защитить свои права3.
В этой связи в системе противодействия рейдерству важное место отводится виктимологическим мерам, направленным на устранение виктимологических факторов, порождающих это явление, и обеспечения защиты жертв рейдерского захвата и в целом экономической безопасности Российской Федерации.
По этому поводу ученые отмечают, что «деятельность по предупреждению преступлений, традиционно осуществляемую преимущественно «от преступления» и «от преступника», необходимо в значительной мере переориентировать в сторону виктимологической профилактики, назначение которой - помочь людям избежать опасности стать жертвой преступления. Это позволит охватить превентивным воздействием миллионы людей - потенциальных жертв преступлений»4.
Эффективная работа по виктимологической профилактике рейдерства должна основываться на обширной информации, обобщенной для принятия мер в отношении определенных юридических лиц, потенциально предрасположенных стать жертвой рейдерского захвата. С этой целью необходимо ввести постоянный мониторинг виктимогенных факторов и анализа их с точки зрения фиксации признаков рейдактивности по отношению к конкретным юридическим лицам. Признаками, свидетельствующими о рейдактивности, могут быть приходящие «пустые» заказные письма, отправленные с уведомлением о вручении, проведение внеплановой налоговой проверки, в ходе которых обнаруживаются слабые места предприятия, то есть возможность изучить «жертву» изнутри и т.д.
О повышенном интересе рейдеров к объекту захвата и предстоящей «атаке» свидетельствуют также:
- появление инициативных инвесторов, приход крупных ФПГ в регион деятельности компании;
- повышенная активность мелких акционеров, которые начинают интересоваться деятельностью общества, его доходами, состоянием дел, попытки получить уставные документы и протоколы заседаний совета директоров и правления компании и т.п.;
3 Филиппов А.В. Рейдерство в современных условиях, методы противодействия и план мероприятий при рейдерском захва-те//Актуальные проблемы гуманитарных и естественных наук. 2011. № 2. С. 59
4 Алексеев А.И., Овчинский В.С., Побегайло Э.Ф. Российская уголовная политика: преодоление кризиса. М.: Норма, 2006.-
С.23.
Гаджиева А. А. Сайгитов У. Т.
- увеличение на рынке числа сделок с мелкими пакетами акций будущего объекта захвата;
- многочисленные проверки различными государственными органами, причем контролеры, независимо от целей, указанных в официальном предписании, просят предоставить копии документов, касающихся активов общества, кредиторской и дебиторской задолженности, и др.;
- негативное освещение компании в средствах массовой информации.
Безусловно, выявление потенциальных потерпевших - юридических лиц представляет собой сложную задачу. Назрела необходимость вести самостоятельный учет предприятий, учреждений и организаций потенциально привлекательных для рейдеров, составить списки виктимов - юридических лиц с учетом коэффициента их рейдпригодности. Повышенная рейдпригод-ность формируется за счет неграмотного менеджмента структур, ответственных за безопасность, или, что еще хуже, их немотивированности на добросовестную работу. В этой связи смысл виктимологической профилактики криминального рейдерства должен состоять в том, чтобы предприятие не соответствовало признакам рейдпригодности.
Важной мерой, обеспечивающей виктимологическую безопасность предприятий, является создание собственной концепции информационной безопасности. Такая работа, подразумевает, прежде всего, мониторинг окружения фирмы, информацию о конкурентах и партнёрах, прошлых и возможных конфликтах, в которых участвовало предприятие, в том числе и с государственными структурами (налоговой инспекцией, таможней, антимонопольными органами и т.д.).
Обязательно следует:
- регулярно получать выписки из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) на организацию либо выписки из реестра акционеров;
- регулярно получать выписки из ЕГРЮЛ на организацию на предмет проверки данных о том, кто является единоличным исполнительным органом;
- периодически получать выписки из ЕГРП о состоянии прав на недвижимое имущество.
Одновременно необходимо принять меры к эффективной защите информации о своей организации, которая может заинтересовать рейдера. Это - и правильная защита внутренней информации: финансовой и управленческой отчетности компании, прочих сведений, в том числе и тех, которые составляют коммерческую тайну. Крайне важно знать и постоянно пополнять информацию об акционерах компании, их особенностях и связях. Но и «перегибать» здесь нельзя. «Проблема заключается в том, чтобы выделить информацию, которая ни в коем случае не должна попасть к «врагу», и защитить ее, а если она уже доступна, то предпринять все меры для нивелирования значимости этой информации, а еще лучше -дискредитировать ее»5.
Для защиты информации, ко всему прочему, необходимы мероприятия по обучению правилам работы с конфиденциальной информацией, иному инструктажу персонала; надежная охрана помещений и территории; хранение и использование документов и носителей конфиденциальной информации, включая порядок учета, выдачи, исполнения и возвращения.
5 Ильин К. Контрразведка. Защита бизнеса (рейдер у ворот) // Слияния и поглощения. 07.07.2006. № 7-8.
В этой связи работа по подбору кадров должна отличаться тщательностью, а при приеме на работу необходимо заключение между предприятием и сотрудником соглашения о неразглашении конфиденциальной информации, которая является собственностью организации. В подтверждение требований сохранения тайны коммерческой информации у поступающего на работу сотрудника рекомендуется истребовать подписку о сохранении коммерческой тайны предприятия, нераскрытии секретов фирмы. Обращает на себя внимание тот факт, что ограничения такого рода для чиновничества в некоторых зарубежных странах предусмотрены законодательством, так же, как и в досоветском законодательстве6.
В плане виктимологической защиты полезным представляется «вбрасывание» дезинформации, которая содержит косвенные свидетельства о высокой защищенности предприятия и могла бы отпугнуть рейдеров либо «охладить их пыл». К примеру, это может быть информация о получении предприятием стратегических заказов, о наличии «крыши» в лице крупных чиновников и т.д.
Если атака рейдеров уже началась, то здесь следует применять в информационном пространстве более решительные меры. Как отмечает А.А. Богатиков, «при первых серьезных шагах рейдера надо «кричать во все горло» о его действиях, привлекать СМИ. Следует также обратиться с заявлением в правоохранительные органы, в налоговые органы, ведущие ЕГРЮЛ, к реестродержателю. И хотя ответы будут, скорее всего, формальные, они могут стать доказательствами при последующем обращении за защитой в суд. А как только появились конкретные основания, надо обращаться в суды с исками в отношении каждого действия рейдера. Помимо правоохранительных органов, надо проинформировать другие органы власти: местную администрацию, депутатов, обратиться в общественные организации (ТПП, РСПП и другие)»7.
Нивелирование признаков рейдпригодности весьма эффективно в русле совершенствования системы корпоративно-правовой безопасности. Прежде всего, необходимо провести правовую экспертизу учредительных документов, в том числе на предмет определения правового статуса предприятия, получения подтверждения законности сделок по приватизации и реструктуризации активов. Это может помочь, в частности, уберечься от реприватизационной схемы захвата, которую в последнее время все чаще практикуют рейдеры.
Имеет смысл продумать вопрос, касающийся организационно-правовой формы предприятия. Так, наименее уязвимыми для рейдеров считаются закрытые акционерные общества. Данная организационноправовая форма позволяет контролировать действия акционеров, акционер не имеет права в этой ситуации продать свои акции без совместного решения всех членов общества.
Действенной корпоративно-правовой мерой может стать модифицирование положений устава предприятия путем внесения в него, так называемых «проти-воакульих» поправок. К таковых относятся:
6 См.: Полное собрание законодательства Российской империи Т.!У. №2559.
7Богатиков А.А. Противодействие противоправным поглощениям предприятий в современных социально-экономических усло-
виях. Реципрокностьрейдерства и коррупции: Монография: Тверь: ООО «Издательство Триада», 2008.
1) ротация совета директоров: совет делится на несколько частей. Метод предусматривает внесение в устав компании пункта, в котором оговаривается порядок разделения совета директоров на равные части. Каждая часть может быть избрана собранием акционеров только на один год, и так в течение трех лет. Таким образом (теоретически) компания-покупатель лишается возможности обрести немедленный контроль по приобретении 51 % акций;
2) сверхбольшинство: утверждение сделки слияния сверхбольшинством акционеров. Этот метод также предусматривает внесение поправок в устав компании, но в части установления высокого процента голосующих акций, необходимых для одобрения слияния. Вместо обычного большинства требуется более высокая доля голосов, не менее 2/3, а обычно 80 %;
3) метод справедливой цены: условие справедливой цены оговаривает условие выкупа более 20 % (30 %) голосующих акций. Данное условие дополняет (ужесточает) условие супербольшинства и, как правило, не применяется отдельно от него;
4) рекапитализация высшего класса - является достаточно популярным и весьма жестким типом PreOffer-защиты. Все акции компании делятся на два класса: акции с обыкновенным правом голоса (низший [inferior] класс) и акции с повышенным правом голоса (высший [superior] класс). Акции низшего класса голосуют, например, по принципу одна акция - один голос, акции высшего класса голосуют по принципу одна акция - десять голосов. Акции высшего класса размещаются только среди акционеров компании. Уровень дивидендов и ликвидность по этим акциям ниже, чем по обыкновенным акциям. После проведения такого обмена (рекапитализации) менеджмент компании-жертвы, даже обладая относительно небольшим пакетом обыкновенных акций, всегда будет иметь большинство голосов. Применение данной защиты полностью блокирует все попытки проведения враждебного поглощения8.
Значительный антирейдеровский потенциал мы видим в компетентном управлении собственностью. В этом плане можно выделить несколько перспективных методик.
Прежде всего, передача активов в Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости (ЗПИФН). В России такие фонды появились только в 2006 г. Главная функция ЗПИФН - размещение средств мелких инвесторов, которым практически невозможно самостоятельно войти ни в один крупный проект. Но, между тем, структура закрытого ПИФа идеально подходит для того, чтобы эффективно защищать свои активы. Дело в том, что при внесении объекта недвижимости в ЗПИФН распыляется центр принятия решений. Есть пайщики, есть управляющая компания ЗПИФН, есть депозитарий. Чтобы завладеть объектом недвижимости, рейдерам придется взять под контроль всю структуру, что просто невозможно.
Далее, предприятие будет менее уязвимым, если активы собственником будут реструктуризованы, и чем более они реструктуризованы, тем надежнее защитный механизм. Так, можно просто вывести активы на юридическое лицо, не занимающееся активной хозяйственной деятельностью (чтобы внешнюю деятельность вело одно юридическое лицо, а активы были со-
8 Лялин С.: до 10 % всех активов экономики в настоящее время находится в состоянии обороны от проявления рейдерских угроз // http://www.rosinvest.com/news/ 371860 - 25 Янв., 2008 г.
средоточены в другом юридическом лице), а можно разнести активы по множеству, специально для этого созданных юридических лиц. При этом производство следует организовать на арендном оборудовании и арендных площадях, продажи осуществлять через абсолютно подконтрольную дилерскую сеть, а фирму, за которой будут числиться наиболее ценные активы, надо обременить значительной кредиторской задолженностью. Разумеется, организация и обслуживание множества вновь образованных под решение этой задачи контор затратно. Но общая стоимость всего этого проекта в разы меньше, чем затраты на оборону от недружественного поглощения, да и при нормальной организации позволяет абсолютно законно экономить на налогах столько, что через короткое время начинает приносить прибыль просто самим фактом своего существования. Однако для этого необходимо укомплектовать штат высококвалифицированными юристами, аудиторами и бухгалтерами, а вот с этим будут определенные сложности. Несмотря на то, что людей этих профессий день ото дня становится все больше и больше, настоящих специалистов единицы, и их найти, и уж тем более заинтересовать - очень трудно.
Существенное усиление антирейдерского потенциала мы связываем с установлением контактов с внешним окружением, приобретением полезных связей и влияния, прежде всего, с представителями органов власти. Так, в практике имеются весьма показательные примеры в этом смысле. Нижегородскому комбинату удалось отстоять свой бизнес благодаря поддержке полпреда Президента РФ в Поволжском федеральном округе Сергея Кириенко.
В этом плане весьма полезно участвовать в государственных и муниципальных программах, руководствуясь концепцией социальной ответственности бизнеса.
Значительно осложняют задачу рейдерам хорошие отношения собственников и руководства фирмы с трудовым коллективом. Это особенно важно теперь, когда все более возрастает роль человеческого фактора как носителя ноу-хау в экономике. По мнению Н.А. Кри-чевского, «мотивация и стимулирование — два столпа работы с менеджментом и персоналом. Если не согласны, можете относиться к сотрудникам как к кадровому мусору, вступать во внутренние конфликты, показательно разрывать трудовые отношения. Очень скоро вы получите внешний очаг напряженности, причем о его наличии вы даже знать не будете. Если же ваш оппонент - акционер или обладатель доли в уставном капитале - ситуация взорвется почти наверняка, поскольку, согласно положениям Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники, доли которых составляют не менее чем 10 % уставного капитала, могут в судебном порядке потребовать исключения из общества любого участника, «который грубо нарушает свои обязанности или делает невозможной деятельность общества»9.
Наконец, особенно крупным, постоянно растущим компаниям, рекомендуется сформировать действующие службы, которые отвечали бы за те или иные направления противодействия рейдерству. Это - юридические и финансовые службы, собственные службы безопасности. Примечательно, что две трети российских предприятий, по данным ВНИИ МВД РФ, обзавелись собственными службами безопасности, а услугами независимых ЧОПов пользуются 25,1 процента
9 Кричевский Н. А. Рейдерство: штрихи к портрету явления // Независимая газета. 12.10.2007.
Гаджиева А.А. Сайгитов У. Т.
бизнесменов. И только 8,3 процента считают, что обойдутся без всякой защиты. Кстати, по мнению аналитиков МВД, именно такие, излишне самоуверенные предприниматели становятся чаще всего жертвами рейдерских атак10.... Имеет смысл привлекать профессионалов - риск-менеджеров, потому как риском рейдерства можно и нужно управлять.
Список литературы:
Алексеев А.И., Овчинский В.С., Побегайло Э.Ф. Российская уголовная политика: преодоление кризиса. М.: Норма, 2006.
Богатиков А.А. Противодействие противоправным поглощениям предприятий в современных социальноэкономических условиях. Реципрокность рейдерства и коррупции: Монография: Тверь: ООО «Издательство Триада», 2008.
Ильин К. Контрразведка. Защита бизнеса (рейдер у ворот) // Слияния и поглощения. 07.07.2006. № 7-8.
Кричевский Н. А. Рейдерство: штрихи к портрету явления // Независимая газета. 12.10.2007.
Лялин С.: до 10 % всех активов экономики в настоящее время находится в состоянии обороны от проявления рейдерских угроз // http://www.rosinvest.com/ news/371860 - 25 Янв., 2008 г.
Мусаелян М. Ф.Рейдерство: понятие, виды и пути противодействия//Журнал российского права, 2010. №11
Мусаелян М. Ф. Об уголовно-правовой борьбе с рейдерством// «Адвокат», 2010. №3
Полное собрание законодательства Российской империи Т.!У. №2559.
Тюменцев С. Воруют. Свои и чужие // http://www.4cs.ru/materials/ publications/wp-id_489/ -11 декабря 2008
Филиппов А.В. Рейдерство в современных условиях, методы противодействия и план мероприятий при рейдерском захвате//Актуальные проблемы гуманитарных и естественных наук. 2011. № 2.
Рецензия
на статью Гаджиевой А. А., Сайгитова У.Т. «Проблемы виктимологической профилактики рейдерских захватов предприятий»
Виктимологическая профилактика преступности в целом и отдельных ее проявлений, в частности криминального рейдерства, в условиях современной экономической и социальной ситуации в России становится чрезвычайно актуальной. Повышенная уязвимость предпринимательских структур от криминального рейдерства обуславливает необходимость изучения их процессов виктимизации с целью последующей разработки мер виктимологического противодействия: создание специфических «барьеров», препятствий рейдерам, а также снижение рейдпригодности и рейд-привлекательности корпораций и др.
Изложенные в предлагаемой публикации виктимоло-гические меры профилактики криминального рейдерства значительно обогащают возможности борьбы сданными преступными посягательствами. Следует также отметить новаторский характер отдельных положений авторов статьи, их научную и практическую ценность и значимость. Заслуживает внимание идея авторов о привлечении к виктимологической профилактике криминального рейдерства специальных ее субъектов - риск-менеджеров.
В целом выводы и предложения авторов обоснованы, вносят важный вклад в теорию профилактики преступлений и могут быть использованы в практике правоохранительных органов, государственных учреждений, предпринимательских структур и других субъектов всей предупредительно-профилактической деятельности.
Рекомендована к публикации.
Рецензент:
Зав.каф. уголовного права и криминологии, доктор юридических наук, проф. Астемиров З.А.
10 Тюменцев С. Воруют. Свои и чужие //
http://www.4cs.ru/materials/ publications/wp-id_489/ -11 декабря 2008
