CC BY
161
УДК 34 ББК 67
ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОЙ БАЗЫ «ОБЛАЧНЫХ» ТЕХНОЛОГИЙ КОМПЬЮТЕРНЫХ ПРОГРАММ
ЛЮБОВЬ ВЛАДИМИРОВНА ЩЕРБАЧЕВА,
кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры гражданского и трудового права, гражданского процесса Московского университета МВД России имени В.Я.Кикотя
Citation-индекс в электронной библиотеке НИИОН
Аннотация. Анализ законодательства позволяет сделать вывод, что облачные технологии в законодательстве не определены конкретно, существует множество понятий, используемых сообществом и участниками рынка, определяющих конкретные категории «облаков».
Некоторое регулирование использования облачных схем находит свое отражение, в Федеральном законе «О персональных данных»1, однако предмет регулирования данного закона все же напрямую к компьютерным программам не относится.
Ключевые слова: программные обеспечения; интеллектуальная собственность; лицензия; облачные услуги; компьютерные программы; правовая охрана.
Annotation. Analysis of the legislation suggests that cloud technologies specifically are not defined in the legislation, there are many terms used by the community and the participants in the market, defining specific categories of clouds.
The author also notes that some cloud management schemes is reflected, in the Federal law "on personal data"[1], but the subject of this Act all the same directly to computer programs.
Keywords: software; intellectual property; license; cloud services; legal protection of computer programs.
«Облака»: Для понимания этой схемы проанализируем такую ситуацию: время от времени организации необходимо использовать специализированную программу с высокой стоимостью лицензионных отчислений, но ее использование требуется не настолько часто, чтобы ее приобретение оказалось экономически выгодным (к примеру, отправлять налоговую отчетность, обрабатывать некие данные, получение которых занимает дольше времени, чем обработка, моделировать ситуации на основе результатов исследований и т.п.). Также, используемая программа может быть требовательной к специфичному аппаратному обеспечению или среде исполнения. В этом случае на помощь могут прийти так называемые «облачные» решения (от англ. cloud solutions). Суть этой схемы заключается в том, что для обработки данных пользователя на время предоставляется удаленный доступ к программным ресурсам поставщика облачных услуг, т.е. услуг по обработке данных пользователя на программно-аппаратных средствах лицензиата программы. Как правило, предоставляется
либо конкретное приложение (SaaS — Software as a service — приложение как услуга) или операционная система (PaaS — Platform as a service — платформа как услуга), в любом случае, поставщик таких «облачных» решений (если он не является правообладателем) выступает перед правообладателем конкретной программы в роли лицензиата, приобретая необходимые лицензии. И именно поставщик отвечает за соблюдение условий использования программы, как правило, получая специальные условия, допускающие использование программ «в облаке». Это — не прокат в его классическом понимании, когда на время предоставляется экземпляр программы или оборудование с установленным на нем программным обеспечением, а именно услуга по обработке данных заказчика на средствах исполнителя. Как отмечается А.М. Вилиновым2, «пользователю облачных сервисов нет необходимости заботиться о ресурсах своего программного обеспечения и оборудования: облака позволяют запускать программы ... используя мощности и вычислительные ресурсы удаленных машин».
Как правило, оказанием облачных услуг занимается или сам правообладатель программы, либо один из уполномоченных им лицензиатов, дистрибьюторов и других распространителей. Многие из поставщиков облачных услуг отдельно подчеркивают, что не предоставляют получателю услуг доступа к экземплярам используемой программы, следовательно, по их мнению, нет и необходимости в лицензионном договоре между поставщиком и получателем облачных услуг. Вопрос не совсем ясный, чтобы можно было с ним согласиться безоговорочно. Если проводить аналогию, это не прокат автомобиля, чтобы самостоятельно доехать на нем, а наем автомобиля с водителем или курьера для доставки груза. Объем необходимых программ, вычислительные мощности и другие параметры могут варьироваться, и их обеспечение находится в компетенции поставщика услуг, пользователь получает ресурсы «из облака» и может оперативно управлять их объемом.
При этом, получает пользователь все же не программу, а именно услуги, как и в случае с приобретением подписки. Однако используется программа именно по указаниям и в соответствии с потребностями пользователя. Таким образом, природа «облачных» услуг во многом зависит от тех условий, которые формирует сам поставщик таких услуг, но считать этот способ использования «чистым» лицензированием все же не следует.
Таким образом, «облачная» схема выгодна тем пользователям, которым либо необходимо использовать ПО нерегулярно, и его приобретение на постоянной основе нецелесообразно, либо приобретение лицензии невозможно исходя из финансовых причин (статьи бюджета, условия выделения средств и т.д.). Использование облаков позволяет серьезно экономить и на оборудовании, необходимом для функционирования компьютерных программ. Пожалуй, не стоит полагаться на облачные технологии при обработке критичных для деятельности данных и процессов, при отсутствии резервного варианта, способного осуществить дублирующие функции. А. Бережной3отмечал, что проблемы с правовой базой, которая подлежит применению к отношениям, связанным с облачным использованием программ, а также возможные риски потери данных или доступности таких услуг не позволяют полностью полагаться на добросовестность поставщика облачных услуг, и, по мнению А. Бережного, повлекут развитие нормативно-правовой базы и механизмов контроля за ее соблюдением. При использовании облачной схемы важно и соблюдение законодательных требований к обработке персональных данных и другой информации, требующей особого отношения. Кроме того,
максимально четко должен производиться учет результатов от использования таких услуг, если они представляют собой охраноспособные объекты, с обязательным разграничением с поставщиком услуг прав на получаемые результаты.
Тема «облаков» является очень актуальной и порождает множество дискуссий и вопросов по сей день. Недаром, два доклада на секции «VII Международного форума «Интеллектуальная собственность — XXI век»», посвященной правовой охране компьютерных программ, так или иначе затрагивали облачные вычисления и проблемы, возникающие в связи с их использованием. «Елена Войниканис посвятила выступление новым стратегиям регулирования, используемым государством и бизнесом. Большое влияние на подход к авторскому праву, по ее словам, оказало внедрение облачных технологий. Кроме того, новые технологии приводят к необходимости изменения договорной базы, поскольку пользователи не приобретают непосредственно экземпляр программы, а значит, имеют дело не с товаром, а с услугой, а Александр Савельев отметил, что облачная модель дистрибуции вызывает дискуссии в профессиональном сообществе; эксперт представил вниманию участников секции весь спектр существующих мнений по проблеме Software-as-a-Service. В частности, есть позиция, что это часть лицензионного договора, другие утверждают, что имеет место непоименованный договор. Разногласия накладывают свой отпечаток на структурирование договорных отношений, когда дело касается облачных технологий».
Позднее А.И. Савельев4 конкретизировал свою точку зрения на тип договорных отношений, применимых к «облачному типу использования и распространения программы», и высказался за то, что в облаках применяется особый способ использования, названный им «предоставление удаленного доступа к программе посредством сети Интернет», и применение лицензионного договора для регламентации использования программы получателем облачных услуг в таком случае является некорректным5.
Исходя из вышеизложенного, сделаем вывод о том, что для использования программ в облачной модели распространения, поставщик услуг все же вправе сам определять тот тип договора или их сочетания, который лучше подходит для конкретной программы, и, как уже упоминалось, четко определять права на охрано-способные результаты, полученные при работе программы6.
Учитывая, что облачные технологии в законодательстве не определены конкретно, существует множество понятий, используемых сообществом и участниками рынка, определяющих конкретные категории «облаков». В связи с этим стоит отметить статью И.А.
Нестеровой7, посвященную как раз адаптации терминологии, устоявшейся на западном рынке к российским реалиям. Однако, доводы об обязательном законодательном регулировании этой области от того же автора выглядят несколько преждевременным, т.к. описанные в статье проблемы облачных технологий касаются взаимодействия с контрольными и правоохранительными органами, а значит, требуют изменения методологической базы таких органов, а не нового законодательства. При этом, как справедливо отмечает А. Лейба8, «существует неопределенность в части юридической квалификации отношений в связи с использованием в РФ «облачных» сервисов, поскольку в действующем законодательстве РФ не учтены их особенности и регулируются преимущественно оффлайновые (традиционные) технологии». Действительно, некоторое регулирование использования облачных схем находит свое отражение, например, в Федеральном законе «О персональных дан-ных»9, однако предмет регулирования данного закона все же напрямую к компьютерным программам не относится. При этом, можно рассчитывать на позитивные изменения в данной сфере уже в обозримой перспективе: распоряжением Правительства РФ от 30.12.2013 № 2602-р10 утвержден план мероприятий «Развитие отрасли информационных технологий», в котором совершенствованию законодательства Российской Федерации (в виде подготовки проектов нормативно-правовых актов) для обеспечения развития облачных вычислений посвящен отдельный пункт, с указанием IV квартала 2105 года как отчетного.
Не утихают различные дискуссии на эту тему и в сети интернет. В качестве примера, фонд свободного программного обеспечения (Free Software foundation, FSF) в лице известного и одиозного активиста Ричарда Столлмана (Richard Stallman) относится к облачным услугам крайне негативно, подвергая сомнению их безопасность и надежность: «В случае услуги вместо программы у пользователя нет даже исполняемого файла программы, которая проводит его вычисления: он находится на чужом сервере, где пользователи его не видят и не осязают. Таким образом, для них невозможно проверить, чем в действительности занята программа, и невозможно изменить ее»11.
Литература
1. Бережной А. Облачные вычисления: Новое или хорошо забытое старое? // http://samag.ru/ archive/article/1214
2. Вилинов А.М. Социология управления интеллектуальной собственностью. М.: Изд-во РГИИС, 2006.
3. Звегинцева Е.А. Интернет как особая сфера регулирования авторских прав на программное обеспечение: нарушения авторских прав
в сети Интернет. М.: МГОУ, 201
4. Козубенко Т.С. Проблемы защиты авторских прав в сети Интернет. Воронеж. ин-та МВД России
5. Лейба А. Интернет и «облачные» технологии в России: правовые проблемы. Хозяйство и право. — № 2. — 2015
6. Мешкова К.М. Коллективное управление исключительными авторскими и смежными правами в сети Интернет в РФ и ЕС. М.: Юрист, 2013.
7. Нестерова И.А. Факты и мифы облачных вычислений. Патенты и лицензии. — № 5. — 2014.
8. Распоряжение Правительства РФ от 30.12.2013 № 2602-р (ред. от 05.12.2014) «Об утверждении плана мероприятий («дорожной карты») «Развитие отрасли информационных технологий» // Российская Бизнес-газета, № 6, 2014.
9. Савельев А.И. Использование материалов интернет-архива Wayback Machine в качестве доказательства в арбитражном процессе. М.: Закон, 2013.
10. Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «О персональных данных» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2015) // Собрание законодательства РФ, 2006, № 31 (1 ч.), ст. 3451.
1 Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «О персональных данных» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2015) // Собрание законодательства РФ, 2006, № 31 (1 ч.), ст. 3451.
2 Вилинов А.М. Социология управления интеллектуальной собственностью. М.: Изд-во РГИИС, 2006. - С. 12-51.
3 Бережной А. Облачные вычисления: Новое или хорошо забытое старое? // http://samag.ru/archive/article/1214 - дата обращения 20.08.2016.
4 Савельев А.И. Использование материалов интернет-архива Wayback Machine в качестве доказательства в арбитражном процессе. М.: Закон, 2013. - С. 81.
5 Мешкова К.М. Коллективное управление исключительными авторскими и смежными правами в сети Интернет в РФ и ЕС. М.: Юрист, 2013. - С. 14.
6 Козубенко Т.С. Проблемы защиты авторских прав в сети Интернет. Воронеж. ин-та МВД России, 2010. - С. 88.
7 Нестерова И.А. Факты и мифы облачных вычислений. Патенты и лицензии. - № 5. - 2014. - С.37-42.
8 Лейба А. Интернет и «облачные» технологии в России: правовые проблемы. Хозяйство и право. - № 2. - 2015. - С. 127.
9 Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «О персональных данных» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2015) // Собрание законодательства РФ, 2006, № 31 (1 ч.), ст. 3451.
10 Распоряжение Правительства РФ от 30.12.2013 № 2602-р (ред. от 05.12.2014) «Об утверждении плана мероприятий («дорожной карты») «Развитие отрасли информационных технологий» // Российская Бизнес-газета, № 6, 2014.
11 Звегинцева Е.А. Интернет как особая сфера регулирования авторских прав на программное обеспечение: нарушения авторских прав в сети Интернет. М.: МГОУ 2011. - С. 204.
